每個(gè)人都曾試圖在平淡的學(xué)習(xí)、工作和生活中寫一篇文章。寫作是培養(yǎng)人的觀察、聯(lián)想、想象、思維和記憶的重要手段。范文書寫有哪些要求呢?我們?cè)鯓硬拍軐懞靡黄段哪兀恳韵率俏覟榇蠹宜鸭膬?yōu)質(zhì)范文,僅供參考,一起來看看吧
民法論文選題篇一
1論文格式圖:
曲線圖的縱.橫坐標(biāo)必須標(biāo)注量、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定符號(hào)、單位(無量綱可以省略),坐標(biāo)上采用的縮略詞或符號(hào)必須與正文中一致。
2論文格式表:
表應(yīng)有表題,表內(nèi)附注序號(hào)標(biāo)注于右上角,如xxx1)(讀者注意:前面引號(hào)中的實(shí)際排版表示方式應(yīng)該是1)在xxx的右上角),不用﹡號(hào)作附注序碼,表內(nèi)數(shù)據(jù),空白代表未測,一代表無此項(xiàng)或未發(fā)現(xiàn),代表實(shí)測結(jié)果確為零。
3論文格式數(shù)學(xué)、物理和化學(xué)式:
一律用.表示小數(shù)點(diǎn)符號(hào),大于999的整數(shù)和多于三位的小數(shù),一律用半個(gè)阿拉伯?dāng)?shù)字符的小間隔分開,不用千位擻,,小于1的數(shù)應(yīng)將0列于小數(shù)點(diǎn)之前。例如9,652應(yīng)寫成9652;.319,325應(yīng)寫成0.31325。應(yīng)特別注意區(qū)分拉丁文、希臘文、俄文、羅馬數(shù)字和阿拉伯?dāng)?shù)字;標(biāo)明字符的正體、斜體、黑體及大小寫、上下角,以免混同。
4論文格式計(jì)量單位:
論文中使用的各種量、單位和符號(hào),必須遵循國家標(biāo)準(zhǔn)gb3100-82,gb3101-82,gb3102/1-13-82等的規(guī)定.單位名稱和符號(hào)的書寫方式,一律采用國際通用符號(hào)。沒有相應(yīng)符號(hào)的非物理量單位可使用中文(如件、臺(tái)、人等),它們可以與其他單位的符號(hào)構(gòu)成組合單位(如件每秒的符號(hào)為件/s)。
5參考文獻(xiàn)格式
論文參考文獻(xiàn)的寫法應(yīng)按下列次序著者/題名/出版事項(xiàng),由于論文的參考文獻(xiàn)品種繁多,擇其主要示例如下:
即著錄論文的'著者的姓和名的首字母(中國人寫全姓名),出版年,句點(diǎn),論文題目,句點(diǎn),期刊名縮寫,卷(期):頁(每卷編連續(xù)頁碼的期刊不寫期)。
多著者的參考文獻(xiàn)標(biāo)注,在著錄文獻(xiàn)的著者時(shí),如著者為三人以內(nèi),全部著錄,如為四人以上,只著錄至第三著者,加etal.,著者最后的兩人之間,不加、和等類似的連接詞。
民法論文選題篇二
物權(quán)的社會(huì)化運(yùn)動(dòng)導(dǎo)致了社會(huì)性物權(quán)的出現(xiàn),即出現(xiàn)了“將公法的支配與公法的義務(wù),攝入物權(quán)概念內(nèi)容之中”的物權(quán)。但這種社會(huì)性物權(quán)所指的公法義務(wù),在沒有環(huán)境保護(hù)意識(shí)的條件下,僅指對(duì)社會(huì)的義務(wù),并不包含對(duì)環(huán)境的義務(wù)。在此意義上,可以說,社會(huì)性物權(quán)還不是生態(tài)性物權(quán)。但是,這種觀念卻為生態(tài)性物權(quán)的產(chǎn)生提供了基本思路?,F(xiàn)代民法上所稱之物,主要是指有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物。在物的范圍中,有相當(dāng)部分屬于環(huán)境資源的范疇。在一定意義上可以說,物權(quán)與環(huán)境權(quán)所指向的客體是同一的,但是,這個(gè)同一客體的形式與內(nèi)容是根本不同的。作為環(huán)境權(quán)客體的環(huán)境資源以生態(tài)價(jià)值和其它非經(jīng)濟(jì)價(jià)值為內(nèi)容,物質(zhì)形式只不過是它的價(jià)值載體;而作為物權(quán)客體的環(huán)境資源以其物質(zhì)形式為內(nèi)容,其經(jīng)濟(jì)價(jià)值蘊(yùn)涵于物質(zhì)形式之中。物權(quán)法是關(guān)于物的經(jīng)濟(jì)價(jià)值的歸屬、利用所進(jìn)行的權(quán)利配置,其目的在于充分發(fā)揮物的經(jīng)濟(jì)功能,環(huán)境功能是沒有納入其視野的。但是,物權(quán)法所設(shè)定的各種權(quán)利使得人們?cè)诶梦锏慕?jīng)濟(jì)價(jià)值時(shí)必然會(huì)對(duì)其環(huán)境價(jià)值產(chǎn)生影響?,F(xiàn)在,如果要將兩種價(jià)值加以協(xié)調(diào),并且將物的生態(tài)價(jià)值納入物權(quán)法的調(diào)整范圍,就必須解決物本身所具有的雙重功能、也就是其物質(zhì)表現(xiàn)形式與生態(tài)價(jià)值內(nèi)容的沖突。構(gòu)建生態(tài)性物權(quán),就是要解決這種利益沖突以及由此而引發(fā)的相關(guān)問題。
環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質(zhì)條件的總和,其物質(zhì)性不容質(zhì)疑。人們通常將對(duì)于人類有一定利用價(jià)值的物質(zhì)稱之為資源。環(huán)境因其對(duì)人類的有用性而成為資源也是沒有異義的。但是,在不同的條件下,環(huán)境的資源屬性與人們傳統(tǒng)觀念所認(rèn)識(shí)的資源屬性的差異性或物質(zhì)形態(tài)的雙重性卻很少為人們所認(rèn)識(shí)。我認(rèn)為,從對(duì)環(huán)境的資源屬性全面把握的角度,深入剖析環(huán)境資源物質(zhì)形態(tài)(在此我將其簡稱為物)的不同表現(xiàn)形式,是確認(rèn)生態(tài)性物權(quán)的一個(gè)關(guān)鍵所在。第一,經(jīng)濟(jì)形態(tài)的物。通常,我們將對(duì)于人類經(jīng)濟(jì)發(fā)展有用的環(huán)境要素稱為自然資源,其表現(xiàn)形式為資源性的物。在此,物是經(jīng)濟(jì)資源,我們對(duì)自然資源的理解具有經(jīng)濟(jì)學(xué)上的意義,森林可以提供木材、水流可以航行、礦藏可以開采加工……,并且這種意義上的資源還存在著稀缺性和多用性。正是由于資源在數(shù)量和品種上是有限的,資源在用途上是多方面的,才存在將有限資源如何在不同用途上進(jìn)行最優(yōu)分配的問題。如果資源不是有限的,人類在任何時(shí)候都可以向大自然任意索取,那么就不必研究配置資源問題,任何一種生產(chǎn)過程的投入需求都可以隨意獲得和得到完全滿足。如果資源不具有多用性,每一種資源只能作為某一種生產(chǎn)過程的投入而不能同時(shí)作為其它生產(chǎn)過程的投入,那么也不會(huì)存在配置問題,因?yàn)檫@時(shí)由于資源用途上的單一性已經(jīng)固定了資源的投入方向,配置的前提已不存在了。因此,由于資源的有限性和多用性產(chǎn)生了多種利益的沖突,需要通過一定的規(guī)則定分止?fàn)帲@種“以使互不相侵而保障物質(zhì)之安全利用”的規(guī)則就是物權(quán)法。
第二,生態(tài)形態(tài)的物。從生態(tài)學(xué)的角度,環(huán)境資源是人類生存和發(fā)展必不可少的條件,它與人類通過能量流動(dòng)、物質(zhì)循環(huán)和信息傳遞構(gòu)成共生共榮的生態(tài)系統(tǒng),其表現(xiàn)形式為環(huán)境資源性的物,其價(jià)值表現(xiàn)為資源對(duì)于人類生存和發(fā)展而言的效用。在此,物是生態(tài)資源,我們對(duì)其理解具有生態(tài)學(xué)上的意義,森林、水流、礦藏都是生物圈必不可少的組成部分,森林可以凈化空氣、涵養(yǎng)水源、改善局部氣候;水流則為水生生物提供生境、參與生態(tài)系統(tǒng)的水循環(huán);礦藏是生態(tài)系統(tǒng)中巖石圈的組成部分、也是物質(zhì)和能量的儲(chǔ)存庫,它的存在對(duì)于生態(tài)平衡極為重要。作為生態(tài)性物的自然環(huán)境,具有整體性和自我調(diào)節(jié)性。首先它的各個(gè)組成部分構(gòu)成一個(gè)完整的系統(tǒng),任何人不能獨(dú)占,也不能進(jìn)行排他性消費(fèi);其次,環(huán)境資源系統(tǒng)是一個(gè)具有自我更新、自我恢復(fù)功能的結(jié)構(gòu)系統(tǒng),在一定的范圍和程度內(nèi),這一系統(tǒng)具有一定的調(diào)節(jié)能力,對(duì)來自外界比較小的沖擊能夠進(jìn)行補(bǔ)償和緩沖,從而維持其穩(wěn)定性。環(huán)境資源對(duì)于人類生存的重要意義使得人們必須考慮它的生態(tài)屬性,通過建立一定的規(guī)則使其得到保護(hù),否則,人類的生存將受到直接威脅。這種以保護(hù)環(huán)境資源的整體性、自我調(diào)節(jié)性為目的的行為規(guī)則系統(tǒng)就是環(huán)境資源法。
通過以上分析可以看出,資源性物的雙重形態(tài)導(dǎo)致了其對(duì)于人類的雙重功能,并且其價(jià)值形態(tài)及其構(gòu)成是有很大的差別的。民法上的物權(quán)與環(huán)境法上的環(huán)境權(quán)分別對(duì)資源性物的不同功能及其價(jià)值予以承認(rèn)并提供了保護(hù),民法保護(hù)的是其經(jīng)濟(jì)屬性,環(huán)境法保護(hù)的是其生態(tài)屬性。過去由于沒有認(rèn)識(shí)到環(huán)境資源的生態(tài)屬性以及保護(hù)的重要意義,物權(quán)法沒有涉及保護(hù)環(huán)境資源的生態(tài)屬性的問題,而是由后來建立的環(huán)境法彌補(bǔ)了這一不足。但是,環(huán)境資源的雙重屬性在理論上的分類可能成立,而在現(xiàn)實(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中卻是密不可分的,傳統(tǒng)民法注重環(huán)境資源的經(jīng)濟(jì)形態(tài)而忽視其生態(tài)形態(tài)是造成環(huán)境問題的直接原因之一,現(xiàn)在雖有專門的環(huán)境立法解決對(duì)環(huán)境資源的生態(tài)功能保護(hù)問題,但它的目的實(shí)現(xiàn),卻必須有賴于兩個(gè)前提:一是法律對(duì)環(huán)境資源雙重形態(tài)的承認(rèn),二是對(duì)兩種相互沖突的利益的協(xié)調(diào)機(jī)制。因此,僅有環(huán)境法的實(shí)施是不夠的,還必須有環(huán)境法與民法的協(xié)調(diào)與溝通;也還必須有物權(quán)法對(duì)環(huán)境資源的生態(tài)價(jià)值承認(rèn)。目前,物權(quán)法社會(huì)化已為環(huán)境資源的生態(tài)價(jià)值的承認(rèn)建立了通道,并且在物權(quán)社會(huì)化過程中,也出現(xiàn)了一些客觀上有利于環(huán)境保護(hù)的制度,但目前在立法上表現(xiàn)為限制所有權(quán)行使的消極承認(rèn)。除此之外,還可以建立對(duì)環(huán)境資源的生態(tài)屬性承認(rèn)的積極方式。
民法論文選題篇三
概括起來說,民法原則是民法規(guī)則能夠形成的基礎(chǔ),如果沒有民法原則也就沒有民法規(guī)則,民法原則的存在在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候可以彌補(bǔ)民法規(guī)則的缺陷,有些系爭案件,裁判者可以直接放棄使用民法規(guī)則,而使用民法原則。
一、民法原則與民法規(guī)則之間的差異
民法原則以及民法規(guī)則是日常生活中我們最經(jīng)常運(yùn)用的法律規(guī)范,兩種之間有著一定的聯(lián)系,即都適用于民法領(lǐng)域,但是兩種之間更多的是差異。
民法原則可以分為兩大類,一類是民法基本原則,這一類原則民法涉及到的所有領(lǐng)域,比如上述提及的誠實(shí)信用原則等,另一類是民法具體原則,這類原則主要是應(yīng)用在具體的領(lǐng)域,比如上述提及的適當(dāng)履行原則就屬于具體原則。
兩者之間有著一定的區(qū)別,首先,基本原則應(yīng)該是根本準(zhǔn)則,其所做出的規(guī)定,使用與整個(gè)民法,范圍非常廣,而具體原則只適用于民法中的特定領(lǐng)域,其適用范圍比較窄,而且在制定具體原則時(shí),不能違背基本原則;其次,民法中涉及到的基本原則,是民法自身價(jià)值的一種體現(xiàn),其對(duì)執(zhí)法以及手法都是一種指導(dǎo),而民法中涉及到的具體原則,盡管能夠體現(xiàn)民法的基本價(jià)值。
但是在生活中,其直接反映的確是普通價(jià)值,其指導(dǎo)的意義也僅限于特定的領(lǐng)域;最后,民法基本原則能夠反映出現(xiàn)階段社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平,而且其體現(xiàn)的是統(tǒng)計(jì)階級(jí)的意志,而民法具體原則則難以體現(xiàn)出上述兩點(diǎn),即使體現(xiàn)是間接體現(xiàn)。
民法規(guī)則與民法原則相比,更加具體,其主要反映在法律規(guī)則中,兩者之間的差別主要體現(xiàn)在如下方面:首先,內(nèi)容方面,民法規(guī)則更顯具體,其形成的要素有兩點(diǎn),一是構(gòu)成要件,二是法律后果,執(zhí)法人員在進(jìn)行裁定時(shí),只能依靠這兩點(diǎn),幾乎不能進(jìn)行自由裁量,而明民法原則更顯抽象,不僅沒有構(gòu)成要件,也沒有相應(yīng)的法律后果,這就需要執(zhí)法人員依據(jù)所遇到的.問題進(jìn)行裁量,有時(shí)還需要對(duì)其價(jià)值進(jìn)行適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充。
其次,范圍方面,民法規(guī)則因?yàn)樗?guī)定的內(nèi)容非常具體,因此其主要應(yīng)用在具體的民事案件中,而民法原則所規(guī)定的內(nèi)容屬于概括形式,因此其使用的范圍比較廣;再次,適用方法方面,民法規(guī)則的適用方法主要是全有或者全無,其主要應(yīng)用在特定的案件中,而民法原則的適用方法則不如此,這主要依據(jù)民法原則所具有強(qiáng)度而定,有些民法原則強(qiáng)度大,因此可以作為案件的指導(dǎo),而有些原則強(qiáng)度不大,則其指導(dǎo)意義不強(qiáng)。
最后,作用方面,民法規(guī)則從某方面來說,作用要大于民法原則,因?yàn)槊穹ㄒ?guī)則中規(guī)定詳細(xì),執(zhí)法者不容易出現(xiàn)錯(cuò)誤。
總結(jié)起來說,民法規(guī)則與民法原則都是民法制度中不可缺少的一部分,如果沒有民法規(guī)則,則民法制度將會(huì)失去其該有的強(qiáng)制力,也就是一種硬度,而民法制度中如果缺少民法原則,否則民法規(guī)則也就失去了支撐的基礎(chǔ)。
二、放棄民法規(guī)則而改用民法原則裁判系爭案件
目前我國對(duì)民法規(guī)則所具有的規(guī)定就是既要具備構(gòu)成要件,也需要具備法律后果,這樣的規(guī)定使得民法規(guī)則完全可以應(yīng)用在系爭案件中。
但是有些系爭案件如果使用民法規(guī)則,不僅不利于問題的解決,甚至?xí)斐筛鼮閲?yán)重不公正的后果,這時(shí)就需要裁判者放棄使用民法規(guī)則,而應(yīng)該使用民法原則。
放棄民法規(guī)則而改用民法原則處理系爭案件。
在我國確有實(shí)例。
在改革開放初期,房地產(chǎn)開發(fā)商取得國有土地使用權(quán),但根本無力開發(fā),就以該國有土地使用權(quán)設(shè)立抵押權(quán),從銀行貸款;同時(shí)或稍后將期房預(yù)售給民眾,而后卷款潛逃。
待還本付息的期限屆滿,作為抵押權(quán)人的銀行援用《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》(以下簡稱為《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》)第36條第1款關(guān)于“抵押人到期未能履行債務(wù)或者在抵押合同期間宣告解散、破產(chǎn)的,抵押權(quán)人有權(quán)依照國家法律、法規(guī)和抵押合同的規(guī)定處分抵押財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定,行使抵押權(quán),似乎無可非議。
但是,大量購房業(yè)主則會(huì)錢房兩空,會(huì)釀成嚴(yán)重的社會(huì)問題。
于此場合,有些主審法院放棄《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第36條第1款的適用,不支持抵押權(quán)人關(guān)于行使抵押權(quán)的訴求。
例如,海南省是由政府與抵押權(quán)人協(xié)商處理,由政府取代潛逃的開發(fā)商地位。
從民法規(guī)則與民法原則之間關(guān)系的層面分析,這可能是運(yùn)用幾種民法原則解決系爭案件的表現(xiàn)。
三、結(jié)語
綜上所述,可知作為維護(hù)社會(huì)的主要法律規(guī)范,無論是民法原則,還是民法規(guī)則都不能缺少,兩者之間盡管差異比較大,但是互相之間的聯(lián)系也十分緊密,在具體的案件裁判時(shí),裁判者更多的是依照民法規(guī)則,如果出現(xiàn)實(shí)質(zhì)性的不公平之后,才會(huì)使用民法原則,因此現(xiàn)實(shí)生活中,民法規(guī)則所起到的作用更大,而民法原則的作用則稍遜色,但是作為民法規(guī)則的基礎(chǔ),裁判者應(yīng)該將兩者有效的融合,這樣才能更加公平。
[參考文獻(xiàn)]
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民法論文選題篇四
觀看愛課程《學(xué)習(xí)心理學(xué)》的智力技能和動(dòng)作技能專題,看了一會(huì)龐維國老師的講解,我就被他風(fēng)趣幽默、深入淺出的講解方式吸引了。
印象比較深刻的是智力技能課程的開始龐老師舉了一個(gè)學(xué)習(xí)多項(xiàng)式的例子,比如要解一道題(6x2-3-7x)/(1+3x)要解答這道題,以前我們腦中是自然形成的解題方法,具體通過那些運(yùn)算,也許說不太清楚。但是作為一個(gè)老師,很有必要從更高的層面了解,這樣才能在教學(xué)中判斷學(xué)生在哪個(gè)步驟中出現(xiàn)了問題,從而給出解題策略,龐老師為我們清晰的呈現(xiàn)了解這道題需要掌握以下知識(shí):
1.多項(xiàng)式,冪;
2.多項(xiàng)式降冪排列(因式分解);
3.多項(xiàng)式列式(因式分解)步驟;
4.監(jiān)控每步運(yùn)算、驗(yàn)算
用我們學(xué)過的知識(shí)來解釋,多項(xiàng)式,冪就屬于陳述性知識(shí);知道用什么方法來解,這就涉及到解題的策略,也就是認(rèn)知策略;多項(xiàng)式的解題步驟就是我們所講的程序性知識(shí);監(jiān)控每步運(yùn)算、驗(yàn)算實(shí)際上就是元認(rèn)知。
通過對(duì)以上分析,讓我頓時(shí)感覺到書本上的知識(shí)與實(shí)際聯(lián)系起來了。講完這個(gè)例子,龐老師又總結(jié)道“技能比知識(shí)的學(xué)習(xí)復(fù)雜的多,但是技能學(xué)習(xí)也有其規(guī)律性”。
龐老師的講解給了我一點(diǎn)啟示就是如果能在理論講授中多舉一些平時(shí)用到的例子,講晦澀抽象的理論與實(shí)例結(jié)合起來,這樣才能真正做到學(xué)以致用。作為師范生,我們?cè)谄綍r(shí)學(xué)了很多心理學(xué)和教育學(xué)的相關(guān)理論,我們也許能熟練的背出斯金納、加涅、皮亞杰,也許侃侃而談九段教學(xué)法、先行組織者,但是這些理論如何在具體的教學(xué)中應(yīng)用,我們還考慮的不夠。
1.《說出你的愛》觀后感
2.說出你的愛觀后感
3.困在愛中觀后感
4.愛有來生觀后感
5.說出我的愛觀后感
民法論文選題篇五
第一條為了保障公民、法人的合法的民事權(quán)益,正確調(diào)整民事關(guān)系,適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)發(fā)展的需要,根據(jù)憲法和我國實(shí)際情況,總結(jié)民事活動(dòng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),制定本法。
第二條中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。
第三條當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。
第四條民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。
第五條公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù),任何組織和個(gè)人不得侵犯。
第六條民事活動(dòng)必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。
第七條民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益,破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃,擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。
第八條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng),適用中華人民共和國法律,法律另有規(guī)定的除外。
本法關(guān)于公民的規(guī)定,適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外。
第二章公民(自然人)
第一節(jié)民事權(quán)利能力和民事行為能力
第九條公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。
第十條公民的民事權(quán)利能力一律平等。
第十一條十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng),是完全民事行為能力人。
十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
第十二條十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。
第十三條不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。
不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
第十四條無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
第十五條公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。
第二節(jié)監(jiān)護(hù)
第十六條未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。
未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的,由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;
(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任,經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。
對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的,由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。
沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的,由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
第十七條無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人,由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人:
(一)配偶;
(二)父母;
(三)成年子女;
(四)其他近親屬;
(五)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任,經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。
對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。
沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
第十八條監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé),保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益,除為被監(jiān)護(hù)人的利益外,不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。
監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利,受法律保護(hù)。
監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng),撤銷監(jiān)護(hù)人的資格。
第十九條精神病人的利害關(guān)系人,可以向人民法院申請(qǐng)宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。
被人民法院宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,根據(jù)他健康恢復(fù)的狀況,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),人民法院可以宣告他為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。
第三節(jié)宣告失蹤和宣告死亡
第二十條公民下落不明滿二年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。
戰(zhàn)爭期間下落不明的,下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。
第二十一條失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。
失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用,由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。
第二十二條被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤宣告。
第二十三條公民有下列情形之一的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他死亡:
(一)下落不明滿四年的;
(二)因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿二年的。
戰(zhàn)爭期間下落不明的,下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。
第二十四條被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的死亡宣告。
有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。
第二十五條被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的,給予適當(dāng)補(bǔ)償。
第四節(jié)個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶
第二十六條公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準(zhǔn)登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。
第二十七條農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員,在法律允許的范圍內(nèi),按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的,為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。
第二十八條個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益,受法律保護(hù)。
第二十九條個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù),個(gè)人經(jīng)營的,以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的,以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。
第五節(jié)個(gè)人合伙
第三十條個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。
第三十一條合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng),訂立書面協(xié)議。
第三十二條合伙人投入的財(cái)產(chǎn),由合伙人統(tǒng)一管理和使用。
合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn),歸合伙人共有。
第三十三條個(gè)人合伙可以起字號(hào),依法經(jīng)核準(zhǔn)登記,在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。
第三十四條個(gè)人合伙的經(jīng)營活動(dòng),由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。
合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動(dòng),由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。
第三十五條合伙的債務(wù),由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人,有權(quán)向其他合伙人追償。
第三章法人
第一節(jié)一般規(guī)定
第三十六條法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力,從法人成立時(shí)產(chǎn)生,到法人終止時(shí)消滅。
第三十七條法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)依法成立;
(二)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);
(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;
(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
第三十八條依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。
第三十九條法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。
第四十條法人終止,應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算,停止清算范圍外的活動(dòng)。
第二節(jié)企業(yè)法人
第四十一條全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額,有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場所,能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè),具備法人條件的,依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得中國法人資格。
第四十二條企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。
第四十三條企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng),承擔(dān)民事責(zé)任。
第四十四條企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更,應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。
企業(yè)法人分立、合并,它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。
第四十五條企業(yè)法人由于下列原因之一終止:
(一)依法被撤銷;
(二)解散;
(三)依法宣告破產(chǎn);
(四)其他原因。
第四十六條企業(yè)法人終止,應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告。
第四十七條企業(yè)法人解散,應(yīng)當(dāng)成立清算組織,進(jìn)行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織,進(jìn)行清算。
第四十八條全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外。
第四十九條企業(yè)法人有下列情形之一的,除法人承擔(dān)責(zé)任外,對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;
(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;
(三)抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;
(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,擅自處理財(cái)產(chǎn)的;
(五)變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告,使利害關(guān)系人遭受重大損失的;
(六)從事法律禁止的其他活動(dòng),損害國家利益或者社會(huì)公共利益的。
第三節(jié)機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人
第五十條有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起,具有法人資格。
具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體,依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有法人資格;依法需要辦理法人登記的,經(jīng)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
第四節(jié)聯(lián)營
第五十一條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體,獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的,經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,共同經(jīng)營、不具備法人條件的,由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的,承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五十三條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營的,它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定,各自承擔(dān)民事責(zé)任。
第四章民事法律行為和代理
第一節(jié)民事法律行為
第五十四條民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;
(二)意思表示真實(shí);
(三)不違反法律或者社會(huì)公共利益。
第五十六條民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。
第五十七條民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意,不得擅自變更或者解除。
第五十八條下列民事行為無效:
(一)無民事行為能力人實(shí)施的;
(二)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的;
(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;
(四)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;
(五)違反法律或者社會(huì)公共利益的;
(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的;
(七)以合法形式掩蓋非法目的的。
無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。
第五十九條下列民事行為,一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷:
(一)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的;
(二)顯失公平的。
被撤銷的民事行為從行為開始起無效。
第六十條民事行為部分無效,不影響其他部分的效力的,其他部分仍然有效。
第六十一條民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后,當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失,對(duì)方都有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
雙方惡意串通,實(shí)施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的,應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn),收歸國家、集體所有或者返還第三人。
第六十二條民事法律行為可以附條件,附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效。
第二節(jié)代理
第六十三條公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。
代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。
依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為,不得代理。
第六十四條代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán),法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán),指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。
第六十五條民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。
書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。
委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
第六十六條沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。
代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
第六十七條代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
第六十八條委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任,但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。
第六十九條有下列情形之一的,委托代理終止:
(一)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;
(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(三)代理人死亡;
(四)代理人喪失民事行為能力;
(五)作為被代理人或者代理人的法人終止。
第七十條有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:
(一)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
(二)被代理人或者代理人死亡;
(三)代理人喪失民事行為能力;
(四)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
(五)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
第五章民事權(quán)利
第一節(jié)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)
第七十一條財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
第七十二條財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得,不得違反法律規(guī)定。
按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的,財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移,法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第七十三條國家財(cái)產(chǎn)屬于全民所有。
國家財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯,禁止任何組織或者個(gè)人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。
第七十四條勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)屬于勞動(dòng)群眾集體所有,包括:
(一)法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等;
(二)集體經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)產(chǎn);
(三)集體所有的建筑物、水庫、農(nóng)田水利設(shè)施和教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等設(shè)施;
(四)集體所有的其他財(cái)產(chǎn)。
集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有,由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營、管理。已經(jīng)屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織所有的,可以屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體所有。
集體所有的財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù),禁止任何組織或者個(gè)人侵占、哄搶、私分、破壞或者非法查封、扣押、凍結(jié)、沒收。
第七十五條公民的個(gè)人財(cái)產(chǎn),包括公民的合法收入、房屋、儲(chǔ)蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產(chǎn)資料以及其他合法財(cái)產(chǎn)。
公民的合法財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù),禁止任何組織或者個(gè)人侵占、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結(jié)、沒收。
第七十六條公民依法享有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。
第七十七條社會(huì)團(tuán)體包括宗教團(tuán)體的合法財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù)。
第七十八條財(cái)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上的公民、法人共有。
共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額,對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利,分擔(dān)義務(wù)。共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)。
按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時(shí),其他共有人在同等條件下,有優(yōu)先購買的權(quán)利。
第七十九條所有人不明的埋藏物、隱藏物,歸國家所有。接收單位應(yīng)當(dāng)對(duì)上繳的單位或者個(gè)人,給予表揚(yáng)或者物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。
拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動(dòng)物,應(yīng)當(dāng)歸還失主,因此而支出的費(fèi)用由失主償還。
第八十條國家所有的土地,可以依法由全民所有制單位使用,也可以依法確定由集體所有制單位使用,國家保護(hù)它的使用、收益的權(quán)利;使用單位有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)。
公民、集體依法對(duì)集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經(jīng)營權(quán),受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù),依照法律由承包合同規(guī)定。
土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。
第八十一條國家所有的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源,可以依法由全民所有制單位使用,也可以依法確定由集體所有制單位使用,國家保護(hù)它的使用、收益的權(quán)利;使用單位有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)。
國家所有的礦藏,可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采,也可以依法由公民采挖。國家保護(hù)合法的采礦權(quán)。
公民、集體依法對(duì)集體所有的或者國家所有由集體使用的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的承包經(jīng)營權(quán),受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù),依照法律由承包合同規(guī)定。
國家所有的礦藏、水流,國家所有的和法律規(guī)定屬于集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、灘涂不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。
第八十二條全民所有制企業(yè)對(duì)國家授予它經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)依法享有經(jīng)營權(quán),受法律保護(hù)。
第八十三條不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方,應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神,正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的,應(yīng)當(dāng)停止侵害,排除妨礙,賠償損失。
第二節(jié)債權(quán)
第八十四條債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,享有權(quán)利的人是債權(quán)人,負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。
債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。
第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同,受法律保護(hù)。
第八十六條債權(quán)人為二人以上的,按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的,按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。
第八十七條債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)為二人以上的,依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定,享有連帶權(quán)利的每個(gè)債權(quán)人,都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù);負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人,都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù),履行了義務(wù)的人,有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。
第八十八條合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定,全部履行自己的義務(wù)。
合同中有關(guān)質(zhì)量、期限、地點(diǎn)或者價(jià)款約定不明確,按照合同有關(guān)條款內(nèi)容不能確定,當(dāng)事人又不能通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的,適用下列規(guī)定:
(一)質(zhì)量要求不明確的,按照國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行,沒有國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的,按照通常標(biāo)準(zhǔn)履行。
(二)履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù),債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù),但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
(三)履行地點(diǎn)不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方的所在地履行。
(四)價(jià)款約定不明確的,按照國家規(guī)定的價(jià)格履行;沒有國家規(guī)定價(jià)格的,參照市場價(jià)格或者同類物品的價(jià)格或者同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)履行。
合同對(duì)專利申請(qǐng)權(quán)沒有約定的,完成發(fā)明創(chuàng)造的當(dāng)事人享有申請(qǐng)權(quán)。
合同對(duì)科技成果的使用權(quán)沒有約定的,當(dāng)事人都有使用的權(quán)利。
第八十九條依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定,可以采用下列方式擔(dān)保債務(wù)的履行:
(一)保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù),債務(wù)人不履行債務(wù)的,按照約定由保證人履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任;保證人履行債務(wù)后,有權(quán)向債務(wù)人追償。
(二)債務(wù)人或者第三人可以提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物。債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以抵押物折價(jià)或者以變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先得到償還。
(三)當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
(四)按照合同約定一方占有對(duì)方的財(cái)產(chǎn),對(duì)方不按照合同給付應(yīng)付款項(xiàng)超過約定期限的,占有人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn),依照法律的規(guī)定以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先得到償還。
第九十條合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)。
第九十一條合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意,并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家批準(zhǔn)的合同,需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是,法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。
第九十二條沒有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。
第九十三條沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。
第三節(jié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)
第九十四條公民、法人享有著作權(quán)(人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。
第一百二十七條飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的,動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;由于受害人的過錯(cuò)造成損害的,動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任;由于第三人的過錯(cuò)造成損害的,第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
第一百二十八條因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的,不承擔(dān)民事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。
第一百二十九條因緊急避險(xiǎn)造成損害的,由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險(xiǎn)是由自然原因引起的,緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險(xiǎn)采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,緊急避險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。
第一百三十條二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第一百三十一條受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的,可以減輕侵害人的民事責(zé)任。
第一百三十二條當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的,可以根據(jù)實(shí)際情況,由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。
第一百三十三條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。
有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分,由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償,但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。
第四節(jié)承擔(dān)民事責(zé)任的方式
第一百三十四條承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有:
(一)停止侵害;
(二)排除妨礙;
(三)消除危險(xiǎn);
(四)返還財(cái)產(chǎn);
(五)恢復(fù)原狀;
(六)修理、重作、更換;
(七)賠償損失;
(八)支付違約金;
(九)消除影響、恢復(fù)名譽(yù);
(十)賠禮道歉。
以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式,可以單獨(dú)適用,也可以合并適用。
人民法院審理民事案件,除適用上述規(guī)定外,還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得,并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。
第七章訴訟時(shí)效
第一百三十五條向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。
第一百三十六條下列的訴訟時(shí)效期間為一年:
(一)身體受到傷害要求賠償?shù)?
(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;
(三)延付或者拒付租金的;
(四)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
第一百三十七條訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時(shí)效期間。
第一百三十八條超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人自愿履行的,不受訴訟時(shí)效限制。
第一百三十九條在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。
第一百四十條訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。
第一百四十一條法律對(duì)訴訟時(shí)效另有規(guī)定的,依照法律規(guī)定。
第八章涉外民事關(guān)系的法律適用
第一百四十二條涉外民事關(guān)系的法律適用,依照本章的規(guī)定確定。
中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。
中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。
第一百四十三條中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律。
第一百四十四條不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán),適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。
第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。
涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。
中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。
第一百四十七條中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律。
第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
第一百四十九條遺產(chǎn)的法定繼承,動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。
第一百五十條依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益。
第九章附則
第一百五十一條民族自治地方的人民代表大會(huì)可以根據(jù)本法規(guī)定的原則,結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn),制定變通的或者補(bǔ)充的單行條例或者規(guī)定。自治區(qū)人民代表大會(huì)制定的,依照法律規(guī)定報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)或者備案;自治州、自治縣人民代表大會(huì)制定的,報(bào)省、自治區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)。
第一百五十二條本法生效以前,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市以上主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)開辦的全民所有制企業(yè),已經(jīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)登記的,可以不再辦理法人登記,即具有法人資格。
第一百五十三條本法所稱的“不可抗力”,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
第一百五十四條民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算。
規(guī)定按照小時(shí)計(jì)算期間的,從規(guī)定時(shí)開始計(jì)算。規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的,開始的當(dāng)天不算入,從下一天開始計(jì)算。
期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天。
期間的最后一天的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的,到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。
第一百五十五條民法所稱的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”,包括本數(shù);所稱的“不滿”、“以外”,不包括本數(shù)。
第一百五十六條本法自一九八七年一月一日起施行。
民法論文選題篇六
法律關(guān)系分析法,是指通過理順不同的法律關(guān)系,確定其要素及變動(dòng)情況,從而全面地把握案件的性質(zhì)和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系,并在此基礎(chǔ)上通過邏輯三段論的運(yùn)用以準(zhǔn)確適用法律,做出正確的判決的一種案例分析方法。法律關(guān)系分析法的特點(diǎn)主要在于通過理順不同的法律關(guān)系,就是要判斷在一個(gè)民事案例中,首先確定不同的法律關(guān)系、法律關(guān)系的性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容;其次要確定其要素及變動(dòng)情況,從而全面地把握案件的性質(zhì)和當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步適用法律。這種方法的特點(diǎn)在于:
1、法律關(guān)系的分析方法首先著眼于對(duì)案件事實(shí)的考察,在此基礎(chǔ)上再適用法律,把案件事實(shí)的分析與法律的適用作為兩個(gè)步驟。
2、它是對(duì)法律關(guān)系三要素的全面考察,而不僅僅對(duì)法律關(guān)系的某一特定內(nèi)容,即請(qǐng)求權(quán)的考察。采用法律關(guān)系分析方法,可以高屋建瓴地分析各種法律關(guān)系。一種法律關(guān)系中,可能有多個(gè)權(quán)利,而不僅僅包括請(qǐng)求權(quán)。
3、法律關(guān)系的分析方法是法學(xué)最基本的分析方法和分析框架。其不僅是一種案例分析的方法,而且適用法字研究和民法體系的構(gòu)建。
民法論文選題篇七
近年來我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)造成的法律糾紛屢見不鮮,而我國民法在這一方面目前還缺少相應(yīng)的保護(hù)措施。
本文從網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的內(nèi)涵出發(fā),結(jié)合當(dāng)前我國民法在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)上的缺失,探究加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的民法出路。
1.前言
互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的到來給人們的生活帶來了翻天覆地的變化,在給人們帶來極大便利的同時(shí)也不可避免地帶來了一些負(fù)面影響,其中最為引人注目的就是對(duì)于隱私權(quán)的威脅。
對(duì)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義至今尚無權(quán)威認(rèn)定,而對(duì)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀和保護(hù)出路由于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展時(shí)間尚短仍然有著諸多問題。但是網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)作為一項(xiàng)法律權(quán)利是毋庸置疑的真實(shí)存在,且是人類的隱私權(quán)發(fā)展到網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的一種體現(xiàn),具體來說這種法律賦予的權(quán)利能夠確保自然人在網(wǎng)絡(luò)上享有私人生活安寧和私人信息得到保護(hù)的權(quán)利,任何人不得非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開自然人的私人信息。
人們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)上的隱私主要體現(xiàn)在用戶電腦、個(gè)人網(wǎng)絡(luò)主頁、論壇、在線數(shù)據(jù)庫、電子郵箱、網(wǎng)絡(luò)通訊工具、網(wǎng)絡(luò)調(diào)查及專門網(wǎng)站等處的個(gè)人隱私。
2.民法對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的困境
2.1立法缺乏
民法對(duì)我國當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)所處困境首先體現(xiàn)在沒有明確保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法。當(dāng)前我國相關(guān)法律對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)都是一種間接保護(hù),尚無具有獨(dú)立權(quán)利類型的法律對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行保護(hù)。
我國目前的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是在傳統(tǒng)隱私權(quán)的法律范疇內(nèi)進(jìn)行處理的,屬于名譽(yù)侵權(quán)之列。即使這樣,名譽(yù)權(quán)與傳統(tǒng)隱私權(quán)也并非完全重合,而網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)更是有著自身獨(dú)特性,將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的處理納入到名譽(yù)權(quán)的相關(guān)處理之下反映了當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法的缺失和無奈。
網(wǎng)絡(luò)隱私相對(duì)于傳統(tǒng)隱私和名譽(yù)權(quán)來說有著很強(qiáng)的特殊性,在現(xiàn)有法律框架下對(duì)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)仍然不能很好完成。單就立法程序來說,越過傳統(tǒng)隱私權(quán)而直接對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行立法也不符合我國立法的相關(guān)規(guī)范。
即使能夠越過一般法而制定特殊法,對(duì)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)也只能采取列舉的形式說明哪些行為屬于網(wǎng)絡(luò)侵犯隱私權(quán),但是由于網(wǎng)絡(luò)行為更新快,所制定的法律不可避免地要落后于時(shí)代的發(fā)展。
2.2司法困難
相比于立法缺失,在具體司法過程中保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)也處于相當(dāng)?shù)睦Ь场>唧w來說,當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)沒有特殊法可依,所依靠的《侵權(quán)責(zé)任法》對(duì)于隱私權(quán)的保護(hù)僅是泛泛而談,例如處理相關(guān)案例時(shí)主要援引的第二條內(nèi)容是“侵害民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
本法所稱民事權(quán)益,包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)……”當(dāng)面臨具體的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)案件時(shí),法官往往會(huì)無所適從。
另外,涉及網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)案件往往有多于普通隱私權(quán)的涉案人員,而網(wǎng)絡(luò)人員的真實(shí)身份也不易確定,涉案人員位置分散給管轄權(quán)也帶來挑戰(zhàn),當(dāng)事人取證也由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和開放性而增加困難,種種原因給網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的司法處理增加了困難。
2.3執(zhí)法限制
執(zhí)法限制主要是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和開放性。網(wǎng)絡(luò)信息傳播速度快,傳播范圍廣,一般造成的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)都有較多的涉案人數(shù),侵權(quán)責(zé)任難以確定,這些特點(diǎn)也決定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)一旦出現(xiàn)就很難挽回。處理網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)時(shí)如果當(dāng)事人訴諸法律其本身就是對(duì)隱私權(quán)的再一次傷害,而公開道歉更會(huì)引發(fā)新一輪的.關(guān)注和“人肉搜索”。
網(wǎng)絡(luò)安全問題無疑是對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的巨大挑戰(zhàn)。駭客、病毒、木馬等各種不同危險(xiǎn)因素都為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)帶來風(fēng)險(xiǎn)。
越來越多的新型病毒不斷出現(xiàn),能夠記錄、復(fù)制、竊取個(gè)人信息的軟件在網(wǎng)絡(luò)上層出不窮,以至于經(jīng)常出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)隱私已經(jīng)遍及整個(gè)網(wǎng)絡(luò)卻一時(shí)間無法找到信息散布的源頭。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速提高古城中利弊皆有,而網(wǎng)絡(luò)空間的無限性更加滋長了利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)侵犯個(gè)人隱私權(quán)的行為。
3.提高民法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的出路
3.1明確保護(hù)范圍
借鑒西方國家在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)中的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)首先就是要對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的具體范圍進(jìn)行明確和規(guī)范。在英國1984年就頒行的《英國數(shù)據(jù)保護(hù)法》中對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的具體內(nèi)容進(jìn)行了概括,主要包括ip地址、網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)、信用等在內(nèi)的私人信息,通過網(wǎng)絡(luò)組織參與的各項(xiàng)私人活動(dòng),包括電子郵箱、私人數(shù)據(jù)庫等在內(nèi)的私人領(lǐng)域。我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)工作要首先明確保護(hù)范圍,為深入保護(hù)打好基礎(chǔ)。
3.2確立保護(hù)原則
根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的相關(guān)條款和網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的具體特點(diǎn),在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)時(shí)要遵循一定原則。自主原則,個(gè)人有權(quán)利決定合法發(fā)生、變更、消滅民事關(guān)系,在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)時(shí)尊重個(gè)人的自主權(quán)。無害原則,任何人和組織在了解他人網(wǎng)絡(luò)信息后都不得以非法途徑進(jìn)行披露和利用,特別是駭客不得復(fù)制、改動(dòng)、破壞他人私人數(shù)據(jù)。
知情同意原則,在處理網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件時(shí)必須要確認(rèn)受害人是否在知情的前提下對(duì)個(gè)人信息的使用、復(fù)制等行為作出了同意的決定,這種知情只限于對(duì)信息了解的完整性和正確性,不完整的信息對(duì)于受害人來說可以理解為沒有知情。
3.3健全法律規(guī)范
法律規(guī)范是保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的基礎(chǔ)和重要手段。健全法律規(guī)范要求在當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)事件頻發(fā)的背景下,根據(jù)我國實(shí)際情況,遵循實(shí)事求是的原則在現(xiàn)有《侵權(quán)責(zé)任法》的完善中增加網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的條款。在適當(dāng)條件下借鑒西方的成功經(jīng)驗(yàn)制定我國特色的《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)法》。
在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)時(shí)要堅(jiān)持綜合保護(hù)的原則,將憲法、刑法、民法與行政法、訴訟法等結(jié)合起來共同保護(hù)。相關(guān)部門在當(dāng)前我國沒有特殊法對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行保護(hù)的情況下應(yīng)該因地制宜地制定相關(guān)的政策法規(guī)和制度,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為,保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。
3.4增強(qiáng)網(wǎng)民自律
當(dāng)前,我國不斷開展打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪行為,造謠、傳謠等一批網(wǎng)絡(luò)大v被逮捕,網(wǎng)民在網(wǎng)絡(luò)上的行為也不斷得到規(guī)范,這些都是基于我國越來越嚴(yán)重的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)困境而產(chǎn)生的,對(duì)于凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境有著重要作用。網(wǎng)民在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)行為上既是受害者有時(shí)又是施行者。
網(wǎng)民自律需要不斷提高自身的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)知識(shí)儲(chǔ)備和操作技能,重視對(duì)自己隱私的保護(hù),同時(shí)又需要不斷增強(qiáng)紀(jì)律性,將“樸素見義勇為”的思想納入到遵紀(jì)守法的行為規(guī)范中去,不能肆無忌憚地跟風(fēng)侵害無辜人的網(wǎng)絡(luò)隱私。
4.結(jié)語
保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)需要從民法角度不斷加強(qiáng)立法,提高執(zhí)法質(zhì)量,同時(shí)在民法范疇內(nèi)明確保護(hù)范圍、確立保護(hù)原則、健全具體規(guī)定,增強(qiáng)網(wǎng)民自律。多管齊下,共同為創(chuàng)造良好和諧的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境而努力。
民法論文選題篇八
[摘要]配偶權(quán)是指合法夫妻間互為配偶關(guān)系的基本身份權(quán),權(quán)利人享有專屬支配其身份利益的權(quán)利,對(duì)方及其他任何人均負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。
我國現(xiàn)行民事立法雖然設(shè)計(jì)了配偶權(quán)的一些內(nèi)容,但不夠明確、具體,尤其對(duì)侵犯配偶權(quán)的缺乏完善的保護(hù)機(jī)制,這種狀況的存在不利于保護(hù)合法的夫妻關(guān)系乃至構(gòu)建和諧社會(huì)。
因此,我國有必要通過立法明確配偶權(quán)的概念及特征,并完善配偶權(quán)的保護(hù)機(jī)制,確保配偶雙方在婚姻家庭中的平等地位和權(quán)利。
[關(guān)鍵詞]配偶權(quán);立法;侵權(quán)
配偶權(quán)在我國法學(xué)理論界和司法實(shí)務(wù)界一直是一項(xiàng)存有爭議的權(quán)利。
隨著人類社會(huì)的演進(jìn)和發(fā)展以及人們權(quán)利意識(shí)的增強(qiáng),人格權(quán)日益受到推崇和重視,而包含配偶權(quán)在內(nèi)的身份權(quán)卻一直處在非常尷尬的境地。
不可否認(rèn),隨著人類文明的巨變和追求自由、崇尚、平等的觀念不斷深入人心,傳統(tǒng)的以專制為特征的某些身份權(quán)如家長權(quán)、夫權(quán)確實(shí)因其對(duì)社會(huì)對(duì)人類的反動(dòng)而退出了歷史舞臺(tái)。
但同樣不可否認(rèn)的是,由于身份關(guān)系中注入了平等、自由、民主的新鮮成份,于是現(xiàn)代意義上的、充分體現(xiàn)和尊重人的價(jià)值的進(jìn)步和平等的身份權(quán)誕生了,配偶權(quán)就是諸多新型身份權(quán)中的代表。
一、配偶權(quán)概述
(一)配偶權(quán)的概念和特征
配偶權(quán)的概念,是由英美法系國家率先提出并使其日臻完善的。
在英美法國家看來,配偶權(quán)是指配偶之間要求對(duì)方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利。
我國學(xué)者對(duì)這一定義有所批評(píng),認(rèn)為其并不準(zhǔn)確。
筆者認(rèn)為,一個(gè)科學(xué)、完整的.定義,不僅要充分體現(xiàn)出該定義所包含的內(nèi)容,而且還應(yīng)當(dāng)充分再現(xiàn)該定義的性質(zhì)。
配偶權(quán)的性質(zhì)是絕對(duì)權(quán)。
配偶權(quán)的權(quán)利主體雖為夫妻二人,但它的性質(zhì)不是夫妻之間的相對(duì)權(quán),而是配偶共同享有的對(duì)世權(quán)、絕對(duì)權(quán),是表明該配偶之所以是配偶,其他任何人均不能與其成為配偶,具有公示性。
(二)配偶權(quán)的內(nèi)容
配偶權(quán)是基本身份權(quán),是基于法律規(guī)定的夫妻身份地位而產(chǎn)生的,但配偶權(quán)作為基本身份權(quán)還包括諸多派生的身份權(quán)。
究竟配偶權(quán)包括哪些派生的身份權(quán)利,學(xué)者們的主張頗不相同。
配偶權(quán)“不獨(dú)為權(quán)利人之利益,同時(shí)為受其行使之相對(duì)人之利益而存在。”這決定了配偶權(quán)從本質(zhì)上講是權(quán)利,但卻以義務(wù)為中心,權(quán)利人在道德和倫理觀的驅(qū)使下自愿或非自愿地受制于相對(duì)人的利益,因而權(quán)利之中包含義務(wù)。
基于此,有的學(xué)者稱配偶權(quán)為“合權(quán)利義務(wù)為一體的新型權(quán)利”。
筆者認(rèn)為,配偶權(quán)作為一項(xiàng)基本身份權(quán),應(yīng)當(dāng)派生出下列權(quán)利和義務(wù):夫妻姓名權(quán)、住所決定權(quán)、同居義務(wù)、貞操忠實(shí)義務(wù)以及日常事務(wù)代理權(quán)。
二、從夫權(quán)到配偶權(quán)的歷史必然
配偶權(quán)是從古代的夫權(quán)演變而來,在早期羅馬法中,已出嫁的婦女通常屬于丈夫家庭的成員,服從丈夫的權(quán)利,解除同原屬家庭的一切關(guān)系,這就是早期羅馬法中的“歸順夫權(quán)”。
在中國封建社會(huì),理論上認(rèn)為,“妻子受命于丈夫,其尊皆天也,雖謂受命于夫亦可,妻子不奉丈夫之命,則絕,丈夫不言及是也。
是謂夫?yàn)槠尢臁薄?/p>
新中國成立以后,徹底廢除了封建夫權(quán),建立了現(xiàn)代意義的配偶權(quán)。
以配偶權(quán)替代夫權(quán)具有歷史的必然性。
其依據(jù)是:
(一)夫權(quán)制度不符合人類要求平等的思想
在人類社會(huì)中,人人生而平等,應(yīng)當(dāng)平等的享有權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)。
但是在歷史上,男女兩性的不平等卻是長期存在的,這種不平等反映在婚姻關(guān)系中,就形成了法律上的夫權(quán)統(tǒng)治。
夫權(quán)的本質(zhì)是不平等之權(quán),是確立丈夫?qū)ζ拮拥闹錂?quán)、統(tǒng)治權(quán)。
這種不平等的夫權(quán),有悖于人類平等的要求,違背夫妻共同生活、共同協(xié)助的本旨。
(二)夫權(quán)制度不符合民主思想的要求
專制是對(duì)民主的反動(dòng),而夫權(quán)制度的核心是封建專制,是丈夫?qū)ζ拮右约凹彝サ膶V平y(tǒng)治。
在夫權(quán)統(tǒng)治下的婚姻關(guān)系,妻子只是夫權(quán)關(guān)系中的義務(wù)人,從這個(gè)意義上說,夫權(quán)成為一種相對(duì)權(quán)、對(duì)人權(quán)與身份權(quán)的絕對(duì)權(quán)本質(zhì)屬性相悖。
(三)夫權(quán)制度不符合人類自由的要求
自由的本質(zhì)是不受他人支配、不受他人拘束。
人只有享有人格的自由,才能充分享受人生,創(chuàng)造自己的幸福。
夫權(quán)的基本性質(zhì)是人身支配性,是丈夫?qū)ζ拮拥娜松碇?,妻子只能接受丈夫支配的“?quán)利”,而無反抗這種支配甚至取得這種支配的權(quán)利。
而配偶權(quán)恰恰體現(xiàn)的是配偶相互之間的人格自由,反對(duì)對(duì)方對(duì)自己人身的支配。
三、我國配偶權(quán)制度的立法完善
首先應(yīng)明確的是《婚姻法》對(duì)于學(xué)者們普遍承認(rèn)的配偶權(quán)的具體內(nèi)容的規(guī)定,如互負(fù)忠實(shí)、尊重義務(wù),生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)自由權(quán),實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù),請(qǐng)求互相幫助權(quán)。
在保護(hù)方面,受侵犯的配偶一方可以向有過錯(cuò)的配偶另一方為請(qǐng)求權(quán),這便又回歸到夫妻之間的以倫理道德為主導(dǎo)之私法自治的領(lǐng)域中了,只是在婚姻義務(wù)和道德規(guī)范之下有不能實(shí)現(xiàn)該請(qǐng)求權(quán)之必要時(shí),才可能動(dòng)用法律的底線保障作用,主張離婚或者損害賠償?shù)取?/p>
[3]在基本不改變現(xiàn)行《婚姻法》的前提下,對(duì)于具體立法完善的操作,筆者提出如下意見:
(一)婚姻法具體內(nèi)容的改變
1.賠償義務(wù)主體應(yīng)包括第三者。
侵害配偶權(quán)的第三者應(yīng)成為離婚損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體。
現(xiàn)行法律把離婚損害賠償義務(wù)人限制為有過錯(cuò)的配偶一方,使得受害人在權(quán)利保護(hù)上受到影響,實(shí)際上免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。
2.配偶之間,原則上堅(jiān)持現(xiàn)行的“必須在離婚訴訟中提出過錯(cuò)賠償”之規(guī)定,但嚴(yán)格意義上的婚內(nèi)賠償案件應(yīng)予以支持。
但是,對(duì)于第三者妨礙配偶權(quán)的行為,除了可以間接地向有過錯(cuò)方配偶主張外,還應(yīng)增加解釋“對(duì)于第三者惡意侵犯他人配偶權(quán)并在客觀效果上造成無過錯(cuò)方配偶身份利益的重大損失的,損害賠償?shù)呢?zé)任主體可以是‘第三者’,并且無過錯(cuò)的配偶一方提出請(qǐng)求時(shí)不限于僅在離婚訴訟中”。
民法論文選題篇九
近年來,隨著我國法律制度的不斷完善,習(xí)慣法也逐漸被應(yīng)用在社會(huì)日常管理中,習(xí)慣法作為法外之法在整個(gè)社會(huì)管理中占有十分重要的作用,起到了一定的約束作用。本文針對(duì)習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的實(shí)際情況進(jìn)行分析,只有這樣才能健全我國民法體系。
習(xí)慣法是法律起源的重要來源,隨著我國法治社會(huì)的逐漸健全和完善,習(xí)慣法已經(jīng)退居于之后。由于人們的理性是由有限性和無限性兩方面構(gòu)成的,因此國家制定的法律不可能面面俱到,因此除了民法中規(guī)定的法律之外,還需要用習(xí)慣法來管理社會(huì)生活的方方面面。習(xí)慣法存在有其重要性和必要性,它不僅是彌補(bǔ)法律缺陷的重要組成方法,同時(shí)也是調(diào)節(jié)法律法規(guī)的重要工具,因此只有充分發(fā)揮習(xí)慣法在民法中的應(yīng)用,才能加快構(gòu)建法治社會(huì)。
一、習(xí)慣法的概述
關(guān)于習(xí)慣法的概述主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行闡述:
(一)秩序方面
著名的法律學(xué)家梁治平先生曾經(jīng)明確指出:“習(xí)慣法是從民間在長期的生活中和勞動(dòng)中漸漸成型的,它主要是用來調(diào)節(jié)人們之間的權(quán)利、利益、義務(wù)等方面的內(nèi)容,習(xí)慣法是與國家法不同的.一種法律文化。”
(二)立法方面
習(xí)慣法又被稱作是國家認(rèn)可法,一般認(rèn)為習(xí)慣法主要是指經(jīng)過國家認(rèn)可或者國家默許的習(xí)慣性法律,它同時(shí)也是法律起源的原因之一。著名的法律研究學(xué)家孫國華曾經(jīng)指出:“所謂習(xí)慣法就是指在國家已經(jīng)認(rèn)可的范圍之內(nèi),由國家來確保其能夠正常運(yùn)行的一種方法和手段,但是原始習(xí)慣是不具備任何法律效率的?!?/p>
(三)其他方面
以田成有教授為代表的一些人認(rèn)為:“人們總是將習(xí)慣法進(jìn)行曲解,根據(jù)自己所想,想當(dāng)然就對(duì)其進(jìn)行加冕,隨意的貼上各種標(biāo)簽,這種想法是及其錯(cuò)誤的,長此以往法律無處不在,人們的各種行為都會(huì)受到約束,法律從而也失去了其價(jià)值?!?/p>
二、習(xí)慣法的構(gòu)成部分
(一)習(xí)慣和習(xí)慣法
習(xí)慣屬于一種十分規(guī)范的體系,但是這種體系并不是由某一個(gè)人或者是某些單位制定的,它并不是一蹴而就的,而是隨著社會(huì)的不斷發(fā)展和變遷逐步形成的,是在實(shí)踐中逐漸養(yǎng)成的,它的形成也不是帶有目的性的,恰恰相反的是習(xí)慣的形成是自發(fā)的也是不自覺的。習(xí)慣法和習(xí)慣二者雖然只差一個(gè)字,但是其內(nèi)容和形式存在很大的差異,要想將習(xí)慣變成法律,最主要的就是要得到國家和社會(huì)成員的普遍認(rèn)可,只有這樣才能將習(xí)慣列入法治的范疇。習(xí)慣法作為一種社會(huì)群體反應(yīng),但是習(xí)慣法并不僅僅是社會(huì)群體的行為,歷史上習(xí)慣法究竟是什么時(shí)候產(chǎn)生的,還有待進(jìn)一步查找和分析,習(xí)慣法的性質(zhì)是不涉及國家間的階級(jí)斗爭和統(tǒng)治等內(nèi)容。
(二)習(xí)慣法的構(gòu)成部分
習(xí)慣法的構(gòu)成主要分為兩個(gè)部分:積極部分和消極部分。
積極部分包括:第一,形成的某種習(xí)慣。很多人通過長時(shí)間、反復(fù)的重復(fù)同一個(gè)行為的時(shí)候,就可以稱之為習(xí)慣,當(dāng)習(xí)慣得到群體和國家的認(rèn)可之后就會(huì)形成法律約束,也就是習(xí)慣法,因此習(xí)慣是習(xí)慣法的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ),習(xí)慣法和社會(huì)規(guī)則一樣都具有一定的約束力,但其約束力更加穩(wěn)定持久。第二,具備的某種習(xí)慣。有些行為和習(xí)慣是通過人為的選擇而形成的,因此我們應(yīng)該尊重這些習(xí)慣,并且將其認(rèn)為是個(gè)體應(yīng)該遵守行為和方法,是用來自我約束的行為,它的存在必須是客觀的。第三,習(xí)慣法一般都是由法官?zèng)Q定并且進(jìn)行判別的,習(xí)慣一旦變成法律,它自身就附有了法律約束力,因此只有對(duì)其進(jìn)行調(diào)解才能始終使法律保持在達(dá)到平衡狀態(tài)。
消極部分包括:一方面,要符合法律的精神。人們應(yīng)該清楚的認(rèn)識(shí)到習(xí)慣法只是補(bǔ)充法律的一種形式,起到輔助作用,始終處于次要地位。習(xí)慣法適用于當(dāng)明確法律沒有對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行規(guī)定的情況下而產(chǎn)生的,這時(shí)候才能用習(xí)慣法,否則則不需要用習(xí)慣法來約束。另一方面,習(xí)慣法不能違背約定促成的規(guī)定,一旦違背了它也就失去了作為習(xí)慣法的地位,由此可見,對(duì)于整個(gè)法治社會(huì)而言如果一旦違背了相關(guān)的秩序,習(xí)慣法的意義就不復(fù)存在。
三、習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的有效策略
(一)明確習(xí)慣法是民法構(gòu)成的主要來源
民法中明確規(guī)定了習(xí)慣法的法律地位,一旦確定了這種地位就能夠直接應(yīng)用到社會(huì)日常管理中去,并且能夠得到實(shí)踐,雖然社會(huì)管理十分繁瑣和復(fù)雜,變動(dòng)性很強(qiáng)因此國家法律不可能進(jìn)行全面的管理,因此在沒有涉及的部分只能依靠習(xí)慣法來彌補(bǔ)和補(bǔ)充,這樣的立法才有預(yù)見性,由此可見習(xí)慣法已經(jīng)在民法中得到應(yīng)用和重視。
(二)取習(xí)慣法中精華、棄習(xí)慣法中糟粕
習(xí)慣法具有很強(qiáng)的習(xí)慣性和合理性,它經(jīng)過多年的發(fā)展已經(jīng)取得了一定的成效,因此習(xí)慣法中既包含了積極方面同時(shí)又包含了消極的方法,在吸收習(xí)慣法的過程中,值得注意的是應(yīng)該取其精華去其糟粕,同時(shí)還要做到與時(shí)俱進(jìn)、開拓創(chuàng)新,在實(shí)踐的基礎(chǔ)上創(chuàng)新,在創(chuàng)新的基礎(chǔ)上實(shí)踐,從而制定一整套科學(xué)合理的習(xí)慣法,彌補(bǔ)法律體系的不足。
(三)提高法律人員的自身素質(zhì)
法律人員作為法律體系的重要組成部分,在制定和頒布法律的過程中都起到了一定的作用,因此作為一名合格的法律人員要清楚的掌握和了解習(xí)慣法的內(nèi)涵和定義,不能想當(dāng)然的隨意增加習(xí)慣法的內(nèi)容,要努力提高自身責(zé)任意識(shí)和能力,明確習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的重要意義,從而提高自身參與社會(huì)管理的積極性和主動(dòng)性。與此同時(shí),民法相關(guān)部門也要組織對(duì)法律人員進(jìn)行二次培訓(xùn),聘請(qǐng)國內(nèi)外優(yōu)秀的法律工作者對(duì)其進(jìn)行教導(dǎo),調(diào)動(dòng)法律人員工作的熱情和信心。
綜上所述,制定相關(guān)法律來進(jìn)行社會(huì)管理、來約束人們?nèi)粘P袨槭巧鐣?huì)進(jìn)步的主要表現(xiàn),而習(xí)慣法在人類社會(huì)發(fā)展的漫長歲月中曾經(jīng)發(fā)揮了十分重要的作用,在民法中也占有十分重要的地位,因此只有清楚的認(rèn)識(shí)到習(xí)慣法在社會(huì)管理中的地位和作用才能合理進(jìn)行運(yùn)用,從而彌補(bǔ)我國法律體系中不完善的環(huán)節(jié),起到社會(huì)管理的作用。總之,要想將習(xí)慣法廣泛應(yīng)用于民法中是一項(xiàng)漫長而艱巨的任務(wù),需要社會(huì)各界的共同努力,只有這樣法律才能起到約束人們行為的作用,從而逐步完善我國法制社會(huì)建設(shè),提高人們的法律意識(shí)。
民法論文選題篇十
論文摘要:在司法實(shí)踐中,民法基本原則應(yīng)該成為法官彌補(bǔ)現(xiàn)行法律規(guī)范漏洞和空白、衡平個(gè)案正義與公平的基準(zhǔn)。民法基本原則的效力發(fā)揮離不開法官的創(chuàng)造性司法,同時(shí),法官的自由裁量也必須在成文法的框架下進(jìn)行。民法基本原則成為連接法官自由裁量與成文法框架的橋梁。
民法基本原則不僅是民事立法的指導(dǎo)方針、民事活動(dòng)的行為規(guī)范,更應(yīng)該成為司法機(jī)關(guān)裁判民事糾紛的裁判準(zhǔn)則。這是由基本原則的意義與立法技術(shù)上的特點(diǎn)所決定的,民法基本原則不僅是行為規(guī)范與審判準(zhǔn)則,更是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動(dòng)(或稱法官造法)的法律依據(jù)。因此,探討民法基本原則的效力問題應(yīng)該包括兩個(gè)方面:1、民法基本原則的行為規(guī)范與審判準(zhǔn)則的功能。2、民法基本原則的衡平性。
一、民法基本原則既是一種行為規(guī)范同時(shí)也是一種審判準(zhǔn)則
民法基本原則作為貫穿整個(gè)民事立法-運(yùn)作體系的核心原則,理所當(dāng)然地對(duì)民事活動(dòng)當(dāng)事人的行為具有指導(dǎo)和規(guī)范意義。民事活動(dòng)當(dāng)事人首先應(yīng)該以一般民法規(guī)范作為行為準(zhǔn)則,當(dāng)民法規(guī)范對(duì)有關(guān)問題缺乏規(guī)范或規(guī)范不清時(shí),民法基本原則具有行為規(guī)范的功能。但也不排除在民法規(guī)范已有規(guī)定時(shí),民法基本原則也具有一定的準(zhǔn)則功能。行為規(guī)范只有同時(shí)作為審判準(zhǔn)則才能具備法律上的意義,民法基本原則作為行為準(zhǔn)則被遵循時(shí),他同時(shí)也是司法機(jī)關(guān)裁判民事糾紛的依據(jù)。原因包括以下三個(gè)方面:
1、民法基本原則的意義決定了其作為行為規(guī)范與審判規(guī)范的性質(zhì)。從原則一詞的語義來看,它在英文中同時(shí)包括“根本、原初的或一般的真理,為其他真理所憑借”和“被接受或公開聲稱的活動(dòng)或行為準(zhǔn)則”兩種含義。我們可以知道,原則一詞實(shí)際上是對(duì)法理和根本規(guī)范的一種翻譯,原則具備法理的含義。法學(xué)理論是法律的非正式淵源之一,當(dāng)然可以成為法官在裁判民事糾紛的依據(jù)。臺(tái)灣地區(qū)《民法典》規(guī)定:“法律所無規(guī)定者,依習(xí)慣;無習(xí)慣者,依法理。”民法基本原則作為一種法理,是民事活動(dòng)中公認(rèn)的價(jià)值,其被法官加以運(yùn)用,當(dāng)然可以成為一種審判規(guī)則。
2、民法基本原則的根本性決定了它作為基本行為規(guī)范的地位。首先,民法基本原則體現(xiàn)了我國市場經(jīng)濟(jì)的基本要求。在市場經(jīng)濟(jì)下的商品經(jīng)濟(jì)中,存在著多種所有制體制和利益有差別的多數(shù)經(jīng)營者,交換是商品經(jīng)濟(jì)的生命形式,商品生產(chǎn)者通過交換獲得自己所需的生活資料和原料,從而維持簡單再生產(chǎn)和擴(kuò)大再生產(chǎn)。交換的基本特點(diǎn)就是要求公平和等價(jià)有償,只有這樣才能保證交易一直進(jìn)行下去。市場經(jīng)濟(jì)千變?nèi)f化,市場經(jīng)濟(jì)中的生產(chǎn)、交換、消費(fèi)都必須有秩序地進(jìn)行,因此保證經(jīng)濟(jì)和公共秩序就顯得尤其重要。市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭的經(jīng)濟(jì),市場經(jīng)濟(jì)的參加者只有進(jìn)行自由選擇才能獲得最大利益,保障意志自由也是市場經(jīng)濟(jì)的必然要求。自由必須在一定的約束下才是真正的自由,市場的自由競爭呼喚法治和誠實(shí)信用的道德作用。民法基本原則中的平等、公平等價(jià)有償和公序良俗,誠實(shí)信用,合同自由,法治原則都是市場經(jīng)濟(jì)的基本要求。市場經(jīng)濟(jì)的參與者也就是民事活動(dòng)的當(dāng)事人當(dāng)然應(yīng)該把體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)基本要求的民法基本原則作為自己的活動(dòng)準(zhǔn)則。其次,民法基本原則同時(shí)體現(xiàn)了立法者在民事領(lǐng)域的基本精神與政策。民法基本原則是指導(dǎo)民事立法的指導(dǎo)方針,立法者通過設(shè)立基本原則,把自己在民事領(lǐng)域所欲推行的政策和精神貫徹到民法的各個(gè)方面和以后的民事立法當(dāng)中去。因此,在一般民法規(guī)范未作規(guī)定的情況下,法官就可以根據(jù)民法基本原則的要求去體會(huì)立法者的精神與政策,進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)。
二、民法基本原則的衡平性
大陸法系實(shí)行規(guī)范主義,即成文法主義。有權(quán)機(jī)關(guān)通過制定民法典和各種民事制定法,使民法領(lǐng)域的各個(gè)方面都有具體的法律規(guī)范可以依據(jù)。但是成文法(制定法)由于是以采用文字為載體的行為規(guī)范其本身也有其不可克服的局限。
1、滯后性。法律規(guī)范是立法者對(duì)社會(huì)關(guān)系中可能出現(xiàn)的問題的預(yù)設(shè),但由于社會(huì)發(fā)展的日新月異,一成不變的法律規(guī)范當(dāng)然跟不上社會(huì)的發(fā)展。但是不斷的修改法律,又會(huì)破壞法律的安定,損害法律的權(quán)威。
2、法律規(guī)定的不周延性法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)是適用于所有人的,并且應(yīng)當(dāng)適用于社會(huì)的各個(gè)方面,使人們的各種行為都有法可依,各種社會(huì)關(guān)系都受到法律的約束。但是立法者并不是萬能的,所謂“掛一漏萬”,正是體現(xiàn)了法律的不可周延性。法律不可能規(guī)范到社會(huì)的每一個(gè)角落。
3、法律是根據(jù)社會(huì)的普遍性的情況而規(guī)定的,它不可能考慮到個(gè)案的特殊性,故此有時(shí)法律的規(guī)定會(huì)造成個(gè)案的不公正。
民法的基本原則由于其模糊性和衡平性,而賦予了法官以自由裁量權(quán)和衡平權(quán),法官可以憑自己的智慧根據(jù)民法基本原則體察立法者的基本精神與政策,進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)。同時(shí),這種自由裁量是在法律規(guī)定的空間中進(jìn)行,極大程度上杜絕了法官濫權(quán)。民法基本原則是包涵于民事成文法典中的法律規(guī)范,根據(jù)基本原則實(shí)施的自由裁量,是在成文法的制度體制下進(jìn)行的,它可以避免判例法制度中存在的法官濫權(quán)和法律內(nèi)容龐雜的缺陷。根據(jù)民法基本原則進(jìn)行自由裁量可以中和成文法制度與判例法制度的優(yōu)缺點(diǎn),是調(diào)和兩大法系矛盾的偉大創(chuàng)造。
因此,對(duì)于法官的自由裁量權(quán)必須加以合理的利用,在充分發(fā)揮法官在個(gè)案中的創(chuàng)造性的同時(shí)也要注意對(duì)法官濫權(quán)的防止。首先,對(duì)法官的自由裁量權(quán)要加以一個(gè)范圍,在民法有具體規(guī)定時(shí),法官不得利用自由裁量拋棄具體規(guī)范而徑采基本原則。對(duì)于同一事項(xiàng),一般民法規(guī)范和基本原則都作出規(guī)定時(shí),優(yōu)先適用民法的一般規(guī)范。其次,是對(duì)行使自由裁量權(quán)的法官的要求。行使自由裁量權(quán)的基礎(chǔ)是要有一支高素質(zhì)的法官隊(duì)伍,提高法官的業(yè)務(wù)素質(zhì),思維能力,道德認(rèn)識(shí)水平十分的必要。
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