總結是一種自省的過程，讓我們能夠更好地認識自己?？偨Y是對過去的回顧，未來的展望，該如何平衡？以下總結范文內容豐富，形式多樣，適合不同領域和層次的總結參考。
析民法論文篇一
公司合并是市場經(jīng)濟生活中較為常見的一種企業(yè)活動，在成熟的資本市場，公司合并是企業(yè)迅速做大的有效途徑之一，如美國在線(aol)與時代華納、惠普與康柏的合并，都因造就了行業(yè)的巨無霸而倍受矚目。當前，隨著我國經(jīng)濟改革、國企戰(zhàn)略改制等進一步的深入，我國的公司合并步伐亦進一步加快。公司合并既有助于資源的優(yōu)化配置，又有利于產(chǎn)業(yè)結構的調整和優(yōu)化，對我國經(jīng)濟發(fā)展同樣具有非常重大的現(xiàn)實意義。
公司合并中，不僅涉及原有公司股東權益保護、公司員工利益，而且對公司債權入等相關利益人都會產(chǎn)生重大影響。因此，對公司債權人的保護受到各國立法的重視，其原因在于公司的有限責任制度，即股東以其出資額為限對公司債務承擔有限責任，公司以其全部財產(chǎn)對債權人承擔責任。有限責任制度的確立意味著原則上公司的債權人不能對股東提出請求，只能要求公司償還債務。有限責任制度是公司法的基本制度之一，美國學者巴特爾(n．m．butter)說，“有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，其產(chǎn)生的意義甚至超過蒸汽和電的發(fā)明。川有限責任在為股東帶來福音，減少投資風險的同時，卻給公司的債權人留下了隱患。因此在公司的有限責任制度前提下，如何使公司合并不對債權人造成不法侵害就廣為關注。
我國公司合并起步較晚，又處于市場經(jīng)濟運行初期，所以關于公司合并相關的法律法規(guī)屈指可數(shù)。特別是在債權人利益保護方面，存在著諸多問題，侵害債權人的現(xiàn)象嚴重。可以說，僵化的債權人保護機制與不合理的公司法相關規(guī)定，已成為了我國公司合并無法逾越的障礙。因此，如何完善公司法關于合并中債權人保護制度，改善消極僵化的債權人保護機制，建立卓有成效的債權人保護規(guī)則就成為了公司立法及學者們努力的方向。在此背景之下，筆者將從多視角對公司合并中的債權人保護機制進行探討。
二、課題背景及研究意義。
公司合并是市場經(jīng)濟生活中較為常見的一種企業(yè)活動。隨著經(jīng)濟改革、國企戰(zhàn)略改制等進一步的深入，我國的公司合并步伐亦進一步加快。公司合并既有助于資源的優(yōu)化配置，又有利于產(chǎn)業(yè)結構的調整和優(yōu)化，對我國經(jīng)濟發(fā)展同樣具有非常重大的現(xiàn)實意義。
20xx年修訂的我國公司法試圖達到對公司合并中債權人利益的保護目的。但事與愿違，由于保護機制的消極僵化，遠未達到公司法保護公司合并中債權人利益的預期目標。《公司法》第一條規(guī)定：公司法的重要作用之一是為公司債權人的利益提供保護。此種保護始于公司設立之際，貫穿于公司營運之中，終于公司清算之時。第一百七十四條規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保?！惫痉ǖ诙倭阄鍡l第一款規(guī)定：“公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?，由公司登記機關責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款?！贝巳龡l規(guī)定為公司合并時對債權人保護確定了基本原則，但是從理論及實踐看，我國立法和程序設計上仍存在許多缺陷。
在公司合并中沒有出現(xiàn)而在合并后才出現(xiàn)的原被合并方的債務應由誰來承但？債權人的利益應如何保護？又應如何平衡企業(yè)與債權人之間的權利義務呢？這種債務因在合并時尚未顯現(xiàn)或因條件未成就而尚未發(fā)生，直到合并后才顯現(xiàn)或發(fā)生，這種“公司合并中的隱性債務”對于債權人以及合并后的公司而言都是極為頭疼的問題。若處理不好，債權人及合并公司的利益都會受到極大損害。所以我們有必要用立法的形式來解決這種問題。除此之外，企業(yè)合并的債權人保護程序還存在很多問題，如：我國公司法雖然定了債權人保護程序，但是并未明確規(guī)定違反此規(guī)定所應承擔的責任，僅有第兩百零五條第一款規(guī)定了罰款和責令改正，懲罰幅度過??；沒有賦予債權人以相應的權利來保護自己的利益。雖然我國公司法規(guī)定了最為嚴格的保護程序，但是這條規(guī)定在實踐中的操作性并不好，往往成為一紙空文；沒有關于公司合并的限制性規(guī)定和公司合并無效的規(guī)定；我國公司合并的概念很小，僅指有限責任公司和股份有限公司的吸收合并和新設合并；我國公司法僅規(guī)定了對債權人的保護措施，并未規(guī)定對債權人以外的其他的相關利益主體的保護措施等。
針對上述問題，公司合并中的債權人保護應基于“對債權提供適度保護，平衡債權人保護與公司利益、合并效益”的原則，采用事前防范與事后補救相結合的方式，在此基礎上對債權人利益保護范圍、強化債權債務概括繼承的原則，詳細規(guī)定統(tǒng)一的涵蓋一切企業(yè)合并的債權人保護程序；對債權人進行平等的保護，但又要根據(jù)實際情況的不同，對不同的債權人要具體情況具體分析；要明確公司未履行債權人保護程序、未對債權人清償或擔保時進行合并的法律后果。同時，對債權人的保護的時候還要注意保護公司的合法權益，以求雙方權利義務關系的平衡，進而體現(xiàn)法律平等公正的理念。
三、課題研究目標和內容。
1、研究對象、目標與研究方法。
本課題的研究對象是公司合并中的債權人利益保護機制，通過現(xiàn)狀闡述和研究分析，結合當下國情以期得出立法上和程序上對于債權人利益保護進一步完善的具體建議。筆者將根據(jù)不同的具體內容，分別側重運用不同的研究方法，大體說來可以包括引用、解釋、量化分析、比較研究以及綜合歸納等方法。
2、基本提綱（擬）。
論公司合并中的債權人利益保護引言（擬用案例引出題目）。
一、公司合并中的債權人利益保護概述。
(一)公司合并的意義。
1.公司合并的內涵。
2.公司合并的法律性質。
3.公司合并的意義。
(二)公司合并中的債權人地位分析。
1.公司合并中的債權人的界定。
2.公司合并中債權人弱勢地位剖析。
(三)公司合并中債權人利益保護的理論依據(jù)。
1.公司解散、清算說。
2.債務人更替說。
3.債務人公司財產(chǎn)減少說。
二、公司合并中債權人利益保護的原則與范圍。
(一)公司合并中債權人利益保護的原則。
1.適度保護原則。
2.事前防范與事后補救相結合原則。
3.效益優(yōu)先兼顧公平原則。
(二)公司合并中債權人利益保護的范圍。
1.關于債權人保護范圍的兩種學說。
2.評析債權人保護范圍。
三、公司合并中債權人利益保護的程序設計與現(xiàn)實困境。
(一)告知。
1.告知的內容。
2.告知的形式。
3.告知的時間。
4.告知的效力。
析民法論文篇二
近年來，民法修法引起了廣泛的關注和討論，由此引發(fā)的民法知識和實踐的熱潮更是前所未有。在個人經(jīng)歷中，我也深深感受到了民法對于個人和社會的重要性。通過學習和實踐，我不僅對于法律知識有了更加深刻的理解，也體會到法律與人民生活息息相關的緊密聯(lián)系。在這篇文章中，我將分享我對于民法的心得體會。
第二段：民法的重要性。
民法是一部對于民事行為進行規(guī)范的法律，它是整個法律體系的基礎和核心。民法是保障公民合法權益的保障狀態(tài)，是現(xiàn)代法治建設的基石。在我們的日常生活中，每一個個體都與民法有著千絲萬縷的聯(lián)系。無論是購買日常用品，簽訂工作合同，進行社交交往等等，都可能涉及到民法的規(guī)范。因此，熟悉民法對于我們每個人來說都至關重要。
第三段：民法的實踐意義。
不僅如此，民法在實踐中也起到了極其重要的作用。一方面，民法的實踐貫穿于我們的生活中的各個領域。因此，在遇到民事糾紛時，我們需要依據(jù)民法相關規(guī)定進行申訴和維權。另一方面，良好的民法實踐也為我們的社會治理提供了必要的法律依據(jù)和支持。通過堅持公平、公正、公開的民法實踐，我們可以維護公民的合法權益，促進社會的穩(wěn)定發(fā)展。
第四段：法律意識的培養(yǎng)。
民法的重要性和實踐意義已經(jīng)得到了廣泛認可，而如何增強公民的法律意識和法律素養(yǎng)則是未來發(fā)展的重點方向。在我看來，提高法律意識和素養(yǎng)的方法有很多，包括廣泛宣傳普及法律知識，加強法律教育的普及和深度，同時鼓勵公民自覺遵紀守法，對于那些違法行為進行有效打擊。
第五段：結論和展望。
通過對于民法的學習和實踐，我感受到了法律和生活的密不可分聯(lián)系。在我看來，在日常生活中，我們需要始終牢記民法的重要性和實踐意義，增強法律意識和素養(yǎng)，從而更好地維護自己的權益和社會的穩(wěn)定。在未來，我們對于法律的認識和應用將會面臨更多的挑戰(zhàn)和機遇，我們需要攜手共進，共同推動民法的實踐和發(fā)展，為構建更加公正和有序的社會秩序而努力。
析民法論文篇三
摘要：正義是人類永恒的理想和追求。法作為實現(xiàn)正義的重要路徑，蘊含著人們對于正義的訴求，但是法對社會生活的調整，對于正義的追求卻是通過各個部門法來實現(xiàn)的。每個部門法都有其特定的調整范圍，擔負著特定的社會職能，因此表現(xiàn)在每個部門法中的正義觀就有所不同。這種不同主要取決于部門法的形成基礎的差異上。作為社會經(jīng)濟和法學共同發(fā)展的產(chǎn)物，經(jīng)濟法所調整的社會關系具有其特殊性，這決定了它所追求的價值理念以及建立于其上的正義觀就不同于其他的部門法。經(jīng)濟法追求實質正義的實現(xiàn)。而形式正義是民法追求的目標。本文將從形式正義與實質正義不同入手來闡述民法與經(jīng)濟法的分界點。
關鍵詞：正義，形式正義，實質正義，公共利益。
一：正義的探索。
[1][2][3]。
析民法論文篇四
本人在學習民法的過程中，深刻體會到民法對于每一個公民都是至關重要的，它不僅是一部國家法律體系中的重要組成部分，更是每個人日常生活和行為的指導和約束。作為一名法律專業(yè)學生，我進一步認為，民法不僅僅是一部法律條文的歸納和總結，它更是蘊含著國家制度、道德規(guī)范、和諧共處的理念。在我的學習過程中，我從五個方面得到了一些關于民法的心得體會，現(xiàn)在將這些體會分享于此。
第一，法律意識的培養(yǎng)。民法對于我們的提高法律意識有著至關重要的作用。法律作為一種社會文明的進化成果，給予了我們準確判斷和處理問題的方法和思路，是保證個人和社會權益不受侵害的基石。在學習民法的過程中，我們不僅僅是學習法律條文，更是要建立起一種自覺、自發(fā)、自律的法律思想和法律道德。只有通過不斷學習、實踐和反思，我們才能在生活中不斷提升自己的法律意識，更好地保護自己的人身和財產(chǎn)權利。
第二，公民權利的保護。作為每一個公民，我們在生活中可能會遇到各種各樣的問題，例如合同違約、侵權行為、家庭糾紛等等。在這些問題中，我們常常感到無助和無從下手。而民法對于公民權利的保護和維護提供了一個清晰的法律框架。通過民法的學習，我們能夠更加清晰地了解自己的權利，更加明確地知道如何展開維權行動。例如，通過了解民法中的“合同自由原則”，我們就能夠更加清晰地了解合同的相關法律規(guī)定，從而在簽署合同時加強自我保護；通過了解民法中的侵權行為法律規(guī)定，我們就能夠更加明確地知道如何進行侵權行為的起訴，保護自己的合法權益。
第三，法律思維的培養(yǎng)。民法不僅要求我們掌握大量的法律條文，更要求我們具有一定的法律思維能力。在學習民法的過程中，我們不僅要遵循法律條文的規(guī)定，更要注重運用法律條文，合理應用到各個案件中去。例如，在解決家庭糾紛案件時，我們不僅要深刻理解各個條文的意義，還要通過合理的邏輯思維，深入分析案情，并結合法律條文和前例進行合理的判決決策。這種法律思維的培養(yǎng)，不僅有利于我們在實踐中取得成功，更有利于提高我們的綜合素質和競爭力。
第四，合理協(xié)商和解決糾紛的能力。民法中的許多條文，都涉及到如何合理協(xié)商和解決民事糾紛的問題。例如，在婚姻家庭領域，我們可以通過協(xié)商解決諸如財產(chǎn)分配、撫養(yǎng)費等問題；在租賃合同中，我們也可以通過合理協(xié)商解決租金、裝修問題等。這種合理協(xié)商和解決糾紛的能力，不僅有利于我們解決實際問題，更有利于社會和諧發(fā)展。
第五，提高學習能力和素養(yǎng)。在學習民法的過程中，我們需要閱讀大量的法律條文、判例和相關文獻資料。學習民法不僅要求我們具有良好的學習能力，更要求我們具有高度的學習素養(yǎng)。通過學習民法，我們可以不斷提高我們的學習能力和素養(yǎng)。例如，通過精讀法律條文和相關案例，我們可以提高我們的理解和分析能力；通過寫民法論文和參加討論，我們可以提高我們的論證和表達能力；通過參加模擬法庭的活動，我們可以提高我們的司法實踐能力。
綜上所述，學習民法不只是為了能夠通過法律考試，更是培養(yǎng)了我們的法律意識、維護了我們的公民權利、強化了我們的法律思維能力、提高了我們的合理協(xié)商和糾紛解決能力，以及提高我們的學習能力和素養(yǎng)。這些都是我們在今后的法律工作和生活中所需要的核心素質和競爭力。因此，我們應該珍惜民法學習的機會，不斷提高我們的法律意識和素質，更好地為社會和諧和個人幸福做出貢獻。
析民法論文篇五
選題最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎上，寫論文主要是反映學生對問題的思考，詳細內容請看下文。
1、論無權處分行為。
2、論不動產(chǎn)善意取得制度。
3、論居住權。
4、商品房預售。
合同。
中買受人利益的保護。
5、論保證期限。
6、物的擔保與人的擔保關系論。
7、論債權人代位權。
8、學生傷害事故中侵權責任研究。
9、論建筑物區(qū)分所有權。
10、??論物權法基本原則(之一)。
析民法論文篇六
概括起來說，民法原則是民法規(guī)則能夠形成的基礎，如果沒有民法原則也就沒有民法規(guī)則，民法原則的存在在適當?shù)臅r候可以彌補民法規(guī)則的缺陷，有些系爭案件，裁判者可以直接放棄使用民法規(guī)則，而使用民法原則。
民法原則以及民法規(guī)則是日常生活中我們最經(jīng)常運用的法律規(guī)范，兩種之間有著一定的聯(lián)系，即都適用于民法領域，但是兩種之間更多的是差異。
民法原則可以分為兩大類，一類是民法基本原則，這一類原則民法涉及到的所有領域，比如上述提及的誠實信用原則等，另一類是民法具體原則，這類原則主要是應用在具體的領域，比如上述提及的適當履行原則就屬于具體原則。
兩者之間有著一定的區(qū)別，首先，基本原則應該是根本準則，其所做出的規(guī)定，使用與整個民法，范圍非常廣，而具體原則只適用于民法中的特定領域，其適用范圍比較窄，而且在制定具體原則時，不能違背基本原則;其次，民法中涉及到的基本原則，是民法自身價值的一種體現(xiàn)，其對執(zhí)法以及手法都是一種指導，而民法中涉及到的具體原則，盡管能夠體現(xiàn)民法的基本價值。
但是在生活中，其直接反映的確是普通價值，其指導的意義也僅限于特定的領域;最后，民法基本原則能夠反映出現(xiàn)階段社會經(jīng)濟發(fā)展水平，而且其體現(xiàn)的是統(tǒng)計階級的意志，而民法具體原則則難以體現(xiàn)出上述兩點，即使體現(xiàn)是間接體現(xiàn)。
民法規(guī)則與民法原則相比，更加具體，其主要反映在法律規(guī)則中，兩者之間的差別主要體現(xiàn)在如下方面：首先，內容方面，民法規(guī)則更顯具體，其形成的要素有兩點，一是構成要件，二是法律后果，執(zhí)法人員在進行裁定時，只能依靠這兩點，幾乎不能進行自由裁量，而明民法原則更顯抽象，不僅沒有構成要件，也沒有相應的法律后果，這就需要執(zhí)法人員依據(jù)所遇到的.問題進行裁量，有時還需要對其價值進行適當?shù)难a充。
其次，范圍方面，民法規(guī)則因為所規(guī)定的內容非常具體，因此其主要應用在具體的民事案件中，而民法原則所規(guī)定的內容屬于概括形式，因此其使用的范圍比較廣;再次，適用方法方面，民法規(guī)則的適用方法主要是全有或者全無，其主要應用在特定的案件中，而民法原則的適用方法則不如此，這主要依據(jù)民法原則所具有強度而定，有些民法原則強度大，因此可以作為案件的指導，而有些原則強度不大，則其指導意義不強。
最后，作用方面，民法規(guī)則從某方面來說，作用要大于民法原則，因為民法規(guī)則中規(guī)定詳細，執(zhí)法者不容易出現(xiàn)錯誤。
總結起來說，民法規(guī)則與民法原則都是民法制度中不可缺少的一部分，如果沒有民法規(guī)則，則民法制度將會失去其該有的強制力，也就是一種硬度，而民法制度中如果缺少民法原則，否則民法規(guī)則也就失去了支撐的基礎。
二、放棄民法規(guī)則而改用民法原則裁判系爭案件。
目前我國對民法規(guī)則所具有的規(guī)定就是既要具備構成要件，也需要具備法律后果，這樣的規(guī)定使得民法規(guī)則完全可以應用在系爭案件中。
但是有些系爭案件如果使用民法規(guī)則，不僅不利于問題的解決，甚至會造成更為嚴重不公正的后果，這時就需要裁判者放棄使用民法規(guī)則，而應該使用民法原則。
放棄民法規(guī)則而改用民法原則處理系爭案件。
在我國確有實例。
在改革開放初期，房地產(chǎn)開發(fā)商取得國有土地使用權，但根本無力開發(fā)，就以該國有土地使用權設立抵押權，從銀行貸款;同時或稍后將期房預售給民眾，而后卷款潛逃。
待還本付息的期限屆滿，作為抵押權人的銀行援用《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》(以下簡稱為《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》)第36條第1款關于“抵押人到期未能履行債務或者在抵押合同期間宣告解散、破產(chǎn)的，抵押權人有權依照國家法律、法規(guī)和抵押合同的規(guī)定處分抵押財產(chǎn)”的規(guī)定，行使抵押權，似乎無可非議。
但是，大量購房業(yè)主則會錢房兩空，會釀成嚴重的社會問題。
于此場合，有些主審法院放棄《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第36條第1款的適用，不支持抵押權人關于行使抵押權的訴求。
例如，海南省是由政府與抵押權人協(xié)商處理，由政府取代潛逃的開發(fā)商地位。
從民法規(guī)則與民法原則之間關系的層面分析，這可能是運用幾種民法原則解決系爭案件的表現(xiàn)。
三、結語。
綜上所述，可知作為維護社會的主要法律規(guī)范，無論是民法原則，還是民法規(guī)則都不能缺少，兩者之間盡管差異比較大，但是互相之間的聯(lián)系也十分緊密，在具體的案件裁判時，裁判者更多的是依照民法規(guī)則，如果出現(xiàn)實質性的不公平之后，才會使用民法原則，因此現(xiàn)實生活中，民法規(guī)則所起到的作用更大，而民法原則的作用則稍遜色，但是作為民法規(guī)則的基礎，裁判者應該將兩者有效的融合，這樣才能更加公平。
[參考文獻]。
[1]石艾英.民法是市民社會的基本法[j].晉中學院學報，(02).
[2]方印.論民法生態(tài)化的概念及基本特征[j].湖北社會科學，(02).
析民法論文篇七
民法是一門關于人們在日常生活中的權益和義務的法律規(guī)范。作為法學專業(yè)的學生，我在過去的學習中接觸了大量的民法理論和相關案例，并在撰寫論文的過程中進行了更深入的探討。通過這次學習和論文寫作的經(jīng)歷，我深刻地認識到了民法的重要性以及其中的一些關鍵問題。在下面的文章中，我將分享我對民法的一些心得體會和思考。
首先，在閱讀民法的過程中，我對合同法的理解有了很大的提升。合同是人們在市場經(jīng)濟活動中進行交易的基本形式，也是民法中的重要內容之一。通過學習民法，我了解到合同的要素和成立，以及當事人的權益和義務。例如，在論文中我研究了合同的解釋和履行問題，揭示了合同解釋的原則以及當事人應遵守的義務。這使我意識到在現(xiàn)實生活中簽訂和執(zhí)行合同時需要充分考慮到各方的權益，以避免糾紛的發(fā)生。此外，我還了解到了民法中對于合同無效和違約問題的規(guī)定，這為我們處理日常生活中的糾紛提供了依據(jù)和參考。
其次，在研究民法的過程中，我認識到了私權制度的重要性。民法確立了人身、財產(chǎn)等多種個人權益，并規(guī)定了如何行使和保護這些權益。在論文中，我研究了人身權的保護以及財產(chǎn)權的轉讓和保護問題。這使我意識到了民法對于個人自由和財產(chǎn)安全的重要性，也深刻領悟到了如何依法保護自己的利益。在實際中，我以一個消費者的身份購買商品時，會更加關注合同條款是否合理，以避免權益受損。
再次，讀民法讓我認識到了法律的實效性和靈活性。民法的基本原則和規(guī)定是對社會實踐的總結，它們是根據(jù)人們的需求和社會發(fā)展的變化不斷調整和完善的。在論文中，我研究了一些關于法律解釋和法官裁量權的問題，發(fā)現(xiàn)了法律適用過程中存在的一些灰色地帶和難題。這讓我認識到，在實際應用中，我們需要靈活運用法律，注重創(chuàng)新和實踐，以達到法律目的的最佳效果。同時，我們也需要關注法律改革和制度的完善，使民法更加符合社會發(fā)展和需求的要求。
最后，讀民法也讓我明白了法律不能完全解決所有問題。雖然民法可以提供法律解釋和規(guī)范，但在現(xiàn)實中，依靠法律保護個人權益的方式并沒有那么簡單。在論文中，我研究了民法中的救濟制度和司法實踐中的一些問題，意識到法律僅僅是一種保護權益的手段，它需要和其他力量和機制相結合才能實現(xiàn)最佳的效果和公正。因此，我們不能完全依賴法律，還需要社會各界的共同努力和自身的主動權益保護。
綜上所述，通過閱讀民法以及進行論文寫作的過程，我對民法有了更深入的理解和認識。合同法的理解、私權制度的重要性、法律的實效性和靈活性以及法律的局限性等問題，都對我產(chǎn)生了深刻的影響。我認為，這些體會和思考不僅僅對法學專業(yè)的學生有著重要的指導意義，對每個人在日常生活中也具有實際的指導作用。因此，深入學習和研究民法是一個值得推薦的學習方式，它將為我們提供更好的法律意識和解決問題的能力。
析民法論文篇八
公共管理的公共利益是怎么樣的?恐怕我們這些沒學過公共管理的人士是完全不懂的了，那么讓我們一起看看這些相關論文，看一看懂不懂吧!
論文1：淺析公共管理中的公共利益。
摘要:在公共管理的過程中，由于公共利益的特殊性，大多數(shù)人共享的特征，在為社會上的大多數(shù)人創(chuàng)造賴以生存和發(fā)展的利益。
所以如何實現(xiàn)公共管理過程中公共利益的最大化，就是我們要追求的目標。
公共利益是公共管理中的核心目標，對公共利益的研究是公共管理中不可回避的問題。
目前，關于公共管理與公共利益的研究主要集中在對公共管理和公共利益的含義及特點的界定上，以及二者之間的關系，在實際中如何平衡的問題。
關鍵詞:公共管理;公共利益;關系。
一、公共管理和公共利益的界定及特點。
要區(qū)分公共利益之前，我們首先對利益做一個簡單的界定。
利益是屬于每一個人的生存和發(fā)展需要的，我們可以選擇不使用我們的利益，但是擁有利益卻是每個人的權力。
第一，利益的需求具有普遍性。
利益的需求因人而異，但是每個人相同的是都會有利益的訴求。
不分性別、年齡或者高低貴賤，在這個各方面?zhèn)ト撕推胀ㄈ艘粯有枰妗?/p>
第二，利益的表現(xiàn)形式有兩種，即精神層面的和物質層面的，不管是以哪種形式表現(xiàn)出來的，都需要一定的物質載體來體現(xiàn)，在這一方面具有客觀存在性。
第三，利益是人們生活中所必須的，比如生存和生活。
第四，相對于主體來說，利益算是客體，但是在需求上與主體是具有一致性的。
公共利益我們可以看成兩部分進行理解，它主要包括了公共和利益兩方面內容。
由于公共這個含義比較難以理解，從而促使公共利益研究比較難以做出比較明確的界定。
第一，相對于個人利益而言，公共利益的受眾范圍更加廣泛，即全體社會人民，包含的內容十分復復雜。
通常來講，利益和需求之間是有著相應的關系的，個人利益的簡單加總并不構成公共利益這一概念，也不一定會滿足所有人的需求。
比如，公共廣場、公共汽車以及公共環(huán)境等，彰顯的并非是單個人的訴求，而是盡量做到使每個人都能享受到公共利益帶來的好處，因而公共物品和私人物品所顯著的區(qū)別就是公共物品具有非排他性。
第二，公共利益最重要的特點就是共享性，即建立在社會會上的每個人對自己應該享受的公共利益平等索取的基礎上。
盡量使社會上的每個人平等的享受公共利益，但是也并不排除公共利益在實際的分享中會存在著不公平的現(xiàn)象。
例如，把社區(qū)看成是一個公共場所，社區(qū)的居民在社區(qū)中所享受到的可以當作是公共利益，但是份額可能會不一樣，可能會多一點，可能會少一點，不會實現(xiàn)絕對的公平。
即便是某些居民已經(jīng)在這個社區(qū)里面生活了很長一段時間，他們所分享得到的利益還是會存在一定的差異。
要想解決這種沖突，主要由兩種方式：一是為了防止公共利益受眾不均，應對其中的差額進行控制，避免份額繼續(xù)擴大，盡量追求公正平等。
二是在分配的過程中，若發(fā)生擁擠，可以采用收費的方式保證公平分配的順利進行。
(二)公共管理。
公共管理除了要依靠政府的力量，還需要結合社會的力量，既需要法律規(guī)范的約束，也少不了道德觀念的制約，再加上一些新的技術和觀念在公共領域的輔助，這樣公共管理才能更好地服務于人民群眾，在政治經(jīng)濟和文化思想的各個方面發(fā)揮應有的作用。
政府和社會力量在公共管理領域的有效結合，能夠有效提高社會治理的效果，為人民群眾多謀社會利益。
所謂的公共管理就是和社會性質相關的一系列管理活動，這個過程由政府機構和非政府機構共同參與，共同致力于為人民創(chuàng)造更多的公共利益。
公共管理是一種手段，是一種以實現(xiàn)公共利益為核心的重要手段，而政府和非政府組織在此過程中就充當著主體的作用，而政府在這其中處在一個統(tǒng)籌全局的領導地位，利用各種法規(guī)和權利影響著公共管理向著正確的方向發(fā)展。
然而隨著公共管理的進程不斷前進，政府和非政府的力量在這個過程中也有了輕微的變化，非政府組織的力量不斷壯大，很多社會保障方面的管理工作將由政府一方轉移到非政府一方。
二、公共管理以及公共利益之間的關系。
公共管理的主體所做的努力是公共利益實現(xiàn)的保障，包括政府和非政府機構，政府在此過程中應該給予充分的政策指導。
在公共管理中，群眾的意見和建議是十分重要的，因為畢竟群眾才是公共利益的最終享有者，政策的制定要從公共利益的角度出發(fā)。
然而，目前我國在公共管理領域還存在著諸多問題，各相關方經(jīng)常會在某些重大政策的制定方面出現(xiàn)難以協(xié)調的局面，影響整個大局的實現(xiàn)。
而政府在這其中應該起一個主導大局的作用，統(tǒng)籌全局、協(xié)調各方，從公共利益出發(fā)，避免個人利益和公共利益出現(xiàn)沖突的局面。
關于公共管理和公共利益之間的關系應該是相輔相成，共同促進的：公共管理是公共利益的實現(xiàn)手段，也是保障，公共利益應該是公共管理需要最為核心的目標心，具體體現(xiàn)在以下兩方面：
(一)公共利益是公共管理的價值來源。
人們的行為是具有一定的利益性和導向性的，更通俗的一點說就是和經(jīng)濟人的假設是類似的，人總是從自身的利益出發(fā)，這也就是創(chuàng)造價值以及實現(xiàn)價值的一個過程，沒有利益，價值無從談起，換言之，沒有利益，價值也就無從體現(xiàn)。
(二)公共利益決定公共管理的形式。
上面我們說過，人們對于利益的需求一方面是物質的，即外在需要，一方面是精神層面上的，即內在需要，即便可能不被每個人都意識到，但也實實在在存在的。
而公共管理的目標是為了公共利益的實現(xiàn)，力求滿足兩方面的需求。
但是公共利益又不是受每個人的意愿左右的，公共管理也不能滿足每個人的需要，政府利益屬于公共利益的表現(xiàn)形式之一。
政府在實行公共管理職能的時候，保障公共利益實現(xiàn)自身職能。
但是，在公共領域的利益和個人利益之間，個人一般會選擇維護自己的利益，對公共利益采取漠視的態(tài)度。
作為公共管理的主體，此時就應該試圖協(xié)調二者之間的利益沖突。
政府作為公共利益的實踐者和創(chuàng)造者，就應該時刻牢記切實保障人民的利益，做到以人民為中心，為人民服務。
三、關于公共管理中的公共利益的思考。
(一)公共利益的考量標準不全是依據(jù)需求者數(shù)目。
在進行公共利益的決定時，如果所有人的趨向都是相同的，那么問題就簡單了，大眾的需求就是公共利益的體現(xiàn)。
比如，在經(jīng)濟社會發(fā)展過程中，大家對公共產(chǎn)品的需求，對公共利益的趨同，大家一致需求的公共產(chǎn)品或公共服務，容易使人們在公共管理領域作出決策。
但是當人們的利益存在分歧的時候，是否還存在公共利益，或者說是否大多數(shù)人的需求就是公共利益?事實可能并不完全是這樣。
公共利益的衡量標準之一就是，這種公共利益被多少人需要。
被大多數(shù)人需要或認可的自然是具有共享性的社會利益。
但是還有兩種特殊情形：一是并不是大多數(shù)人需要的社會利益，可能只有少部分人需要，但是由于社會的分享性，這同樣可以稱之為公共利益。
二是這部分利益可能只有少數(shù)人需要，但是卻對多數(shù)人產(chǎn)生影響，他可能由于這少部分人的接受而是其余的大部分人不得不被動接受，通過合法程序實現(xiàn)。
公共利益不僅僅是絕大多數(shù)人需要的，更不能以人數(shù)的多寡。
其實，公共利益的決定性特征應該是，這種利益是否具有分享性，能否通過分享性為社會上的大多數(shù)人認可，并創(chuàng)造福利。
(二)公共利益的領域不局限在一個狹隘的范圍內。
傳統(tǒng)觀念認為，公共利益表現(xiàn)在個人利益和國家利益發(fā)生沖突時，所選取后者時所做的抉擇，即公共利益其實和國家層面的利益是一樣的，這樣的說法就減少了各種層次的公共利益和國家整體之間的沖突。
然而，社會分享性中的“社會”不是一個泛泛的概念，是具有一定的層級性的。
在我國，社會既可以指全國范圍內，也可以小到一個省市縣等行政區(qū)域，這樣在空間層面，社會的范圍就有了區(qū)分。
析民法論文篇九
而平等的觀念是一個富有爭議的法哲學命題。
本文旨在對民法平等原則的一些基本問題進行探討。
平等觀念源于古希臘的自然法思想,并且是在與特權的斗爭中產(chǎn)生和發(fā)展起來的。
公元前5世紀的希臘政治家伯里克利在雅典陣亡國葬典禮的演講中,第一次響亮地提出了“在公民私權方面,人人平等”的口號。
在古羅馬商品經(jīng)濟的發(fā)展過程中,羅馬法深受希臘自然法思想的影響。
公元2,卡拉卡拉帝頒布了著名的“安東尼亞那敕令”,正式廢除了市民與臣民的區(qū)別,從而使羅馬帝國境內的居民一般都取得了市民權,使平等觀念成為羅馬法和法學發(fā)展的根本性支柱,并使羅馬法獲得世界性意義。
恩格斯曾明確指出,平等是民法產(chǎn)生和發(fā)展的基礎,“這樣,至少對自由民來說產(chǎn)生了私人的平等。在這種平等的基礎上,羅馬法發(fā)展起來了,它是我們知道的以私有制為基礎的法律的最完備形式?！痹诜饨ǖ闹惺兰o,農奴制下的人身關系是依附性的,不存在主體之間的平等,民法亦隨之衰落。
當社會發(fā)展到資本主義階段,“大規(guī)模的貿易,特別是國際貿易,尤其是世界貿易,要求有自由的、在行動上不受限制的商品所有者,他們作為商品生產(chǎn)者來說是有平等權利的,他們根據(jù)對他們來說全都平等的(至少在各該當?shù)厥瞧降鹊?權利進行交換”。
資產(chǎn)階級啟蒙思想家為此提出了“人人生而平等”的主張。
法國資產(chǎn)階級取得政權后,便在《人權和公民權利宣言》中提出了公民在法律面前人人平等的原則。
《法國民法典》第八條將這一原則具體化規(guī)定為“一切法國人均享有民事權利”,并于第七條規(guī)定:“民事權利的行使,不以按照憲法與選舉法所取得的政治權利為條件。”其他西方國家的法律也作了類似的規(guī)定。
無產(chǎn)階級建立了社會主義國家之后,民法之平等原則得到了進一步的完善。
平等原則作為一個民法原則,當然地具備基本原則的一般功能,包括立法準則,行為準則和司法準則,補充立法不足創(chuàng)造司法解釋等諸種功能。
同時,平等原則又具有獨特的功能。
第一,平等原則是民法基本原則體現(xiàn)的基石。
正如上文分析,其他基本原則都是平等原則的具體體現(xiàn),是平等原則外化的結果。
第二,平等原則是私法自治的基石。
“市民法”包含了“私法”“、私權法”、“市民社會的法”等諸多信息,成為一個特殊的理念。
私法與公法之分野,其中一個標準即為“主體平等”,民法中的平等原則是私法自治的基礎。
“私法自治尊重人,關心人,視人為終極關懷,這極大地喚發(fā)了人的主動性、積極性和創(chuàng)造性,這種主動性、積極性和創(chuàng)造性的發(fā)揮,必將給社會創(chuàng)造極大的財富?！痹谶@個層面上,平等原則的功能已經(jīng)躍出了民法的.基本原則體系,而成為統(tǒng)率民事法律的立足點。
(一)相同事務相同對待。
相同的事物相同地對待,是隨著社會環(huán)境的變遷、市場經(jīng)濟的發(fā)展、歷史傳統(tǒng)觀念的改變、人們信仰的轉換、社會道德判斷標準的變化而被賦予了不同的含義。
正如哈特所說的,其“有兩部分組成:一致的或不變的特征,概括在‘相同的事物相同地對待’的格言之中;流動的或可變的標準,就任何既定的目標來說,它們是在確定有關情況是相同或者是不同所使用的標準。
”這就像什么是真、高、暖的觀念一樣,這些觀念都隱含地參照著一個隨著不同事物進行分類而變化地標準。
一個高個子的男孩可能與一個矮個子的成人的身高一樣,一個溫暖的冬天可能與一個冷涼的夏天的氣溫一樣,一個偽造的金剛石則可能是一個真正的古董。
可是,平等的觀念卻比這些觀念更為的復雜。
因為高矮、冷暖、大小有具體的可計量的數(shù)字作為依據(jù)。
可是,作為價值觀念的平等卻是無法用具體的數(shù)字作為判斷依據(jù),人們必須根據(jù)具體的情況不斷地檢驗各種法律原則包含地判斷標準的有效性。
在判斷影響人們生活的法律規(guī)范的適用結果是否符合法律規(guī)范本身所追求的目標,即公平、正義。
為此,我們只能用自己的雙眼仔細地、認真地觀察人們的生活。
也只有站在生活的基礎上,才能知道法律規(guī)范到底產(chǎn)生了什么樣的作用。
(二)所有權平等保護。
1、個體公平。
過去我們一直有一種錯誤的觀念,認為只有社會整體利益的實現(xiàn)的前提下才會有個人利益的實現(xiàn),并將社會整體的利益就等同于個人的利益,個人利益與社會利益相沖突的時候,個人利益必須給社會利益讓路、個人利益必須為社會利益做出犧牲。
這種觀念的危害性是巨大的,我國早期的“生產(chǎn)大躍進”、“公社化運動”無不以國家利益、集體利益為旗號,可是其結果不僅國家利益、集體利益沒能夠得到很好的維護和發(fā)展,對個人利益更是造成了嚴重侵害。
可見,社會整體利益并不等于個人利益,有些時候還會與個人利益相對抗。
2、私有財產(chǎn)的平等保護。
私有財產(chǎn)一經(jīng)產(chǎn)生,對它進行指責的聲音也就從未間斷過。
人們總是批評私有財產(chǎn)制度的建立,僅僅是為了保護擁有社會大多數(shù)財富的富人的權益,只是富有階級統(tǒng)治非富有階級的工具。
但是,我們不得不承認私有制在人類發(fā)展過程中的重大作用。
當今,雖然所有權的行使已經(jīng)受到相當大的限制――即所有權的社會義務理論,但是人們依然像信仰上帝一樣堅持“私有財產(chǎn)非經(jīng)法律規(guī)定不得侵犯”的信念。
這是因為,所有權的保護有其特殊意義:不因所有者的階級、性別、宗教信仰、種族、社會地位、膚色、年齡以及財產(chǎn)價值的大小,都受到同等的保護。
這樣,人與人之間的差異就在所有權這一概念之中消失了。
人與人之間只有“你的”與“我的”區(qū)別;而沒有貴賤之分沒有特權階級。
所謂的“從身份社會向契約社會的轉變”,其實就是從“身份”向“所有權”的轉變。
(三)法律的形式合理性。
民法上的平等原則還要求法律必具備形式上的合理性。
何為“形式合理性”呢?法律是明確的、自成一體的獨立體系,只要有確定的事實,就一定能確定應適用的法律,就一定能得出一個正確的判決。
這種觀點被稱為“法律形式主義”或“規(guī)則主義”。
它堅持法律的確定性和結果的惟一性。
連接這兩者之間的紐帶則是形式邏輯推理。
整個法律運作就如同一臺加工機床,只要提供一定的材料,就一定會產(chǎn)生確定的產(chǎn)品。
這種法律觀曾在現(xiàn)代法制形成過程中占據(jù)主流地位。
馬克思?韋伯認為歐洲特別是大陸法系的國家的法律具備邏輯形式理性的特征。
d?m特魯伯克把這個含義解釋為:“法律思維的理性建立在超越具體問題的合理性之上,形式上達到那么一種程度,法律的內在因素是決定性尺度;其邏輯性也達到那么一種程度,法律具體規(guī)范和原則被有意識地建造在法學思維的特殊模式上,那種思維富于及高的邏輯系統(tǒng),因而只有從預先設定的法律規(guī)范或原則里的特定邏輯程序里,才能得出具體問題的判斷?！?/p>
韋伯認為只有“法律上的形式主義才能使法律制度如同技術上理性的機械一樣地運作,也才能擔保個人和團體在該制度內,擁有最大的自由空間,及增進他們對行為之法律效果的預測可能性”,主張以邏輯形式理性的法律,排除政治力或經(jīng)濟力介入法律,以求法律運作的形式公平與可預測性,擔保個人的經(jīng)濟活動,促進資本主義經(jīng)濟的形成與發(fā)展。
昂格爾也曾說過,在現(xiàn)代西方法治的歷史上,有一個壓倒一切并包容一切的問題,即法律的形式問題。
可以說,平等是人類追求的永恒價值。
平等原則集中地體現(xiàn)了民法所調整的社會關系的本質特征,構成了民法的靈魂。
同時,平等原則來源于商品經(jīng)濟條件,它不僅肯定交換主體的獨立性和意志自由,更重要的在于它適應價值規(guī)律的要求,維護交易雙方公正的利益,實行等價有償?shù)脑瓌t。
【參考文獻】。
[1]梁慧星民法總論法律出版社。
[2]徐國棟.民法基本原則的解釋中國政法大學出版社。
析民法論文篇十
現(xiàn)在，無論我們是打開電視、電腦、手機等電子媒介，還是心無雜念地走在街上，坐在咖啡廳里，甚或背包行走鄉(xiāng)間，都可能會有各種自然人形象代言的廣告充斥眼球。哪怕閉上眼睛，也有名人熟悉的聲音向你介紹或夸贊某個產(chǎn)品。我們已經(jīng)無從考究到底誰是第一位為產(chǎn)品代言的明星，但我們清楚地感受到明星代言廣告無孔不入地充斥著我們的生活，再進一步觀察還可以發(fā)現(xiàn)這類廣告使我們的消費心理和消費行為發(fā)生著微妙的變化，實質上就是我們在不知不覺中為代言產(chǎn)品的明星形象掏出錢包。形象代言可以快速將消費者對代言人的認知度和識別性轉移到被代言的產(chǎn)品上，以影響消費選擇，增加銷售額度。換言之，具有可識別性的形象可以產(chǎn)生經(jīng)濟利益。一方面是根據(jù)知名度不同，明星通過代言廣告獲得高額的代言費，另一方面是大量商家未經(jīng)允許擅自使用名人形象為其產(chǎn)品代言后，遭受的高額訴訟賠償。名人的肖像作為傳統(tǒng)人格權保護的內容，在堅持人格權與財產(chǎn)權二分理論的我國民法中，人格權保護精神利益，財產(chǎn)權保護財產(chǎn)利益，那么高額形象代言費的民法正當性基礎何在？商家未經(jīng)允許擅自使用形象為產(chǎn)品代言后應支付的高額財產(chǎn)損害賠償?shù)拿穹ㄕ埱髾嗷A又何在？對這一問題，我國司法實踐基本上進入承認并保護此種財產(chǎn)利益但說不清楚為什么的狀態(tài)，我國學術界雖然也有近二十年的研究，但在基本術語選擇上都未達成一致。對于自然人表現(xiàn)于外的，具有識別性價值，并能將消費者對自然人的認知度轉移到產(chǎn)品上的外在形象，究竟用怎樣的術語概括，民法學界眾說紛紜。在基本術語選擇上的分歧體現(xiàn)了對形象代言這一法律現(xiàn)象之民法學本質認識不清。術語選擇這基礎問題沒有解決之前，難以實現(xiàn)制度的合理建構。對自然人表現(xiàn)與外并具有可識別性的外在形象，民法學界在術語選擇上有以下兩種思路：其一為“舊瓶裝新酒”的思路，以民法理論中舊有概念概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性和經(jīng)濟價值的外在形象。如，人格權、人格要素；其二為“新瓶裝新酒”的方式，創(chuàng)設民法理論還沒有的新概念概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性和經(jīng)濟價值的外在形象。如，使用形象、人格標識、人格標志、人格符號。
（一）以“人格權”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象。
使用人格權概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象的代表作是程合紅在政法論壇上發(fā)表的文章《商事人格權――人格權的商業(yè)利用與保護》，該文是對以自然人形象為產(chǎn)品做宣傳廣告的社會現(xiàn)象提供的法律解決路徑，全文舉例說明了人格特征商業(yè)利用現(xiàn)象，但沒有交代為何使用“人格權商業(yè)利用”這一術語，也沒有界定術語的含義。但人格權作為傳統(tǒng)民法理論中固有的術語，尤其特定含義。人格權始于財產(chǎn)權相對的，用以保護人與生俱來的精神利益的權利。人格權是一種內向性的非財產(chǎn)權利，顯然與承載財產(chǎn)利益的自然人外在形象不同。更何況，將人格權作為商業(yè)利用的對象除了在動賓搭配上存在基本語法錯誤外，也顯露出將精神性權利與商業(yè)化利用聯(lián)系起來的內在邏輯矛盾。因此，用人格權這一術語來概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象不合理。
（二）以“人格要素”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象。
比較有代表性的文章是李建偉和鄭其斌的《論人格信息財產(chǎn)權――附著于人格要素的經(jīng)濟利益的定位與保護》一文，文章以人格要素概括這種現(xiàn)象的目的在于標明其與主體本身的天然聯(lián)系，以確定所產(chǎn)生經(jīng)濟利益的權利歸屬。但是人格要素在民法學中一般是作為人格權保護的客體來使用，既包括肖像、姓名等外在人格表征也包括身體健康、自由等內在人格需求，而且以其上所承載的精神利益為觀察對象。因此，人格要素這一術語雖然可以拉近代言所產(chǎn)生的經(jīng)濟利益與人格利益之間的距離，有助于認識此種經(jīng)濟利益產(chǎn)生的本質和權利歸屬，但借用人格權保護客體這一術語，容易使人格權本來就不十分清晰的權利體系更加混亂。同時，以人格要素概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象很難體現(xiàn)其外在可識別性的本質特征。
（三）以“形象”一詞概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
比較有代表性的文章是《名人形象的商業(yè)化利用及其權利保護嚴格―形象權的歷史解讀》和《形象的商品化與商品化的形象權》，前文中的形象一詞特指自然人形象，后文中的形象既包括自然人形象也包括角色形象。形象這一術語關注外在表征，也符合日常用語習慣。但“形象”一詞一般指一個人的外表和容貌，是個人的實體性表征，而不是以載體展現(xiàn)出來的個人具有可識別性的特征?，F(xiàn)實生活中被用作商業(yè)利用的是個人實體形象以一定載體（照片、錄像等）體現(xiàn)出來的可識別性特征。因此，形象一詞的使用容易在進一步對自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性特征上承載的財產(chǎn)利益和利用方式進行分析時產(chǎn)生阻礙。
（四）以“人格符號”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
此種觀點的代表是《人格符號的利益擴張與衡平》，使用這一術語是在充分認識到：此種財產(chǎn)利益之所以會產(chǎn)生是源于人類是符號的動物，一種可識別性的符號即意味著經(jīng)濟利益。但根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典的解釋，符號有兩類含義，一是指記號、標記，二是指佩戴在身上表明職別、身份的標志。無論哪種定義，都是一種外在于人的中立的術語。此一種術語的使用容易使人割裂自然人可識別性形象上的財產(chǎn)利益與其人格利益之間的聯(lián)系。
（五）以“人格標志”或“人格標識”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
標識和標志在漢語里面是可以通用的詞語，其含義相同。因此，此處做統(tǒng)一考察。此種觀點比較有代表性的是：《人格標志上經(jīng)濟利益的民法保護――學說考察與理論探討》和《論人格標識商品化及其民法保護》，前文作者對人格標識的含義做了基本介紹，認為人格標志是“對姓名、肖像、聲音等可以供以識別自然人的標記的統(tǒng)一稱謂”。后文作者將人格標識定義為：“人格標識是民事主體標表其個性特征的人身識別因素，如自然人的肖像、姓名、形象、聲音，法人或其它組織的名稱等?！彼麄兌汲浞终J識到了可識別性這一本質屬性，也認識到這種可識別性與人格之間的天然聯(lián)系。但根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典的解釋，標志（或標識）標明特征的記號，相比較特征而言是更外圍的概念。綜上，如果把人格標識（或人格標志）略作修正，以人格特征一詞概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象最為恰當。特征一詞可以作為“事物特點（特點是人或事物所具有的獨特的地方）的征象和標志”，而且習慣用語中也有將其與人的'外在形象相連的用法，如相貌特征。人格特征相較人格標志（或人格標識）而言，在漢語語義上更靠近人本身，容易兼顧其內在的精神利益和外在的財產(chǎn)利益，同時又不失其可識別性內涵。因此，本文提出以人格特征一詞概括自然人形象代言的社會現(xiàn)象。
二、人格特征的界定與發(fā)展。
（一）人格特征的內涵。
人格特征是表現(xiàn)于外具有可識別性并可用作商業(yè)利用的自然人形象。人格特征至少有以下四個本質性特點：
1.人格特征與自然人人格具有天然聯(lián)系。人格特征與自然人人格的天然聯(lián)系最顯著的表現(xiàn)在于未經(jīng)同意擅自使用他人人格特征可能給人格特征權利人造成精神損害的情形，如，未經(jīng)林心如同意將其形象用作處女膜修復廣告，并在廣告中暗含林心如接受過此種治療并表示支持的態(tài)度。這樣的廣告所反應的信息之所以會對林心如造成精神傷害，讓她看到廣告時有很不舒服的內心體驗，原因在于：這些信息就像我們喜歡看什么樣的書，喜歡什么牌子的衣服等信息一樣反映了我們如何看待自己或希望自己變成什么樣的人。積極參與禁煙公益活動的明星在不知情的情況下成為煙草形象代言人；捐助留守兒童的明星在不知情的情況下成為使用童工的廠商的形象代言人；皈依佛門的人在不知情的情況下成為啤酒代言人，這一類廣告會給代言人造成的損害歸根結底是對其人格的損害，是一種精神利益的損害。其次，人格特征與自然人人格的天然聯(lián)系隱形地表現(xiàn)于授權商業(yè)利用的人格特征一直伴隨著尊重自然人人格權這一權利限制。如，成龍代言霸王洗發(fā)水、王力宏代言哇哈哈礦泉水，產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者支付代言費獲得的對價也僅限于在特定范圍和期限內以特定方式使用，并不得歪曲宣傳形象，不得任意授權第三人使用。
2.自然人人格特征是表現(xiàn)于外的形象。標明自然人是一個獨一無二的個體的綜合因素很多，大致可以分為內在的思想、情感、學識、修養(yǎng)等人文素質與外在的樣貌、穿著、言行舉止等發(fā)乎內形于外的體貌特征。人格特征具有外在性，但這種外在性既與內在息息相關又可通過它反觀一個人的內在人格，這也是人格特征與內在人格具有天然聯(lián)系的原因。
3.自然人人格特征具有可識別性?？勺R別性是人格特征的根本性特點，也是商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益的載體?？勺R別性是相對于社會公眾而言的，即通過其人格特征能識別出自然人本人。判斷是否具有可識別性的標準以一般公眾的一般人之為準。
4.自然人人格特征是人格利益和財產(chǎn)利益共同的載體?；谏鲜鋈c的分析，人格特征商業(yè)利用是源于人寄于物的廣告方式，以人格特征為載體，將公眾對自然人內在人格和外在形象的認同感嫁接于產(chǎn)品。因此，人格特征也是同時承載人格利益并體現(xiàn)經(jīng)濟利益的載體。
（二）人格特征的外延及其擴張趨勢。
人格特征的主體是自然人，既包括名人也包括非名人。雖然因為名人人格特征的可識別性價值更大，是我們常見的商業(yè)利用對象，但非名人的人格特征同樣具有可識別性價值，只是比名人的可識別性較小，而且一旦非名人的人格特征被商業(yè)利用則其上的財產(chǎn)利益也隨之顯現(xiàn)。換言之，名人人格特征的商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益是顯性的，非名人人格特征的商業(yè)價值和經(jīng)濟利益是隱性的。如，在廣州市越秀區(qū)東山美心心聯(lián)誼服務中心與杜秋霞肖像權糾紛案（廣州市中級人民法院穗中法民一終字第3657號民事判決）中，聯(lián)誼服務中心將其客戶杜秋霞與外籍人士成功結合的案例和他們的結婚照用作報紙網(wǎng)站上的宣傳廣告，即將非名人人格特征之商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益顯性化。人格特征的范圍包括但不限于自然人的肖像、姓名、聲音。其中肖像是最常見的商業(yè)利用對象。肖像的載體可以是照片、畫像或視頻。肖像不僅包括人的臉部形象，還包括其他身體特征，如形體特征、側影或背影，也可以是與某人酷似的形象。判斷是否商業(yè)利用了某自然人的肖像，以一般公眾能否從其利用中識別出該自然人為標準，即可識別性標準。姓名也包括真實姓名、藝名、筆名、綽號、藝術簽名等所有可以代表某自然人的具有可識別性的符號。因此，當我們以可識別性標準判定是否屬于自然人人格特征時，人格特征的外延是具有相對開放性的，并不能列舉窮盡。同時，可識別性也是商家商業(yè)利用的價值和底線所在，是聯(lián)系至自然人本人的紐帶。但從人格特征的發(fā)展趨勢來看，已經(jīng)呈現(xiàn)出從可識別性向可聯(lián)想性擴張的趨勢。該趨勢主要表現(xiàn)在兩個方面，一是將能聯(lián)想至自然人的整體形象、風格或習慣用語也作為人格特征。如劉翔訴《精品購物》案（北京市第一中級人民法院（）一中民終字第499號民事判決）中，法院將經(jīng)過改動的能使公眾聯(lián)想至劉翔的人物肖像也視為劉翔的人格特征。二是將與自然人具有聯(lián)想關系的物品也視為自然人人格特征的一部分，如賽車選手慣用的賽車配上特定場景可以使人聯(lián)想到是該選手在做廣告的，也被認為使用了該賽車選手的人格特征。判斷人格特征的標準從可識別性到可聯(lián)想性的發(fā)展無疑擴張了人格特征的范圍，同時限制了合理使用他人人格特征的范圍。這種擴張是否合理還有待在考察個人利益與社會公共利益之間衡平性的基礎上進一步研究。
三、人格特征商業(yè)利用類型化分析及其民法意義。
人格特征代言是人格特征商業(yè)利用的最主要方式，也是人格特征財產(chǎn)利益的集中體現(xiàn)，下述對人格特征商業(yè)利用的類型劃分圍繞以人格特征代言產(chǎn)品廣告的方式展開。對人格特征商業(yè)利用及其類型化的分析將更有助于我們進一步認識人格特征的本質。第一，以是否征得了代言人的同意，獲得代言人授權為標準，自然人人格特征代言可以劃分為經(jīng)授權的代言和未經(jīng)授權的擅自使用。經(jīng)授權的代言如成龍代言霸王洗發(fā)水、湯唯代言德芙巧克力、汪涵代言統(tǒng)一老壇酸菜牛肉面等等，舉不勝舉。明星的授權代言期限一般為兩年，兩年授權代言所獲得的代言費用依據(jù)知名度和影響力的大小而不同，知名度越高其代言費用越高。未經(jīng)授權的擅自使用也是隨處可見，比如林心如自爆“被代言”處女膜修復廣告，馬伊p被代言減肥產(chǎn)品，潘石屹成了“男科專家”、林志玲慘變“色情女郎”、嗓音動人的費玉清“順理成章”變成護嗓保健品代言人等等。日益“雷人”的代言廣告讓“躺著也中槍”的明星苦不堪言。自20世紀80年代開始，陸續(xù)有名人到法院提起訴訟，要求禁止經(jīng)營者未經(jīng)同意對其形象的商業(yè)利用并賠償損失。近年來，明星被代言起訴至法院的案件更以高額賠償費的訴求著稱。這種分類的民法學意義在于：在堅持人格權與財產(chǎn)權二分理論的民法體系下，經(jīng)授權的代言其代言費用的民法正當性基礎何在？即所涉及財產(chǎn)利益的事前積極保護。未經(jīng)授權擅自使用中被侵害利益時候救濟的請求權基礎何在？即事后消極保護問題。第二，以人格特征知名度為標準，自然人人格代言可以分為名人人格特征代言和非名人人格特征代言。名人人格特征代言是我們最常見的一種代言方式，不再贅述。至于非名人人格特征代言因為并不常見，常被忽略，以至于起訴到法院時難以獲得經(jīng)濟賠償。誠然，非名人因為其人格特征的可識別性相對較小，宣傳作用比名人小很多。但如果某一品牌使用非名人的人格特征為產(chǎn)品作宣傳，本身就可以說明該人格特征對產(chǎn)品具有宣傳價值，宣傳價值自然帶來經(jīng)濟利益。此種分類的民法學意義在于：名人因為常以產(chǎn)品代言為謀利手段，因此其具有知名度的人格特征所承載的財產(chǎn)利益是顯性的，容易確定的。非名人不具有知名度的人格特征所承載的財產(chǎn)利益則是隱性的，不易確定的。二者之間的區(qū)別是人格特征上承載的財產(chǎn)利益大小的區(qū)別，不是有無的區(qū)別。第三，是否體現(xiàn)代言人對產(chǎn)品的推薦、支持態(tài)度為標準，可以將代言分為支持性代言和非支持性代言。支持性代言體現(xiàn)代言人對產(chǎn)品的支持、推薦等意思表示。非支持性代言沒有任何支持意味，只是簡單地將產(chǎn)品與自然人人格特征聯(lián)系在一起吸引消費者注意。此種分類的民法學意義在于：支持性代言所反映的代言者與產(chǎn)品之間的關系更緊密，而且體現(xiàn)代言者的意思表示。非支持性代言反映的代言者與產(chǎn)品之間的聯(lián)系更松散。這種分類在判斷是否構成虛假宣傳時具有實質性意義。第四，以代言廣告所涉及代言人的民法利益為標準可以分為：
（2）只涉及代言人財產(chǎn)利益的代言廣告，如成龍代言霸王洗發(fā)水；
（3）只涉及被代言人人格利益的代言廣告，如根本不愿意將其人格特征與商業(yè)廣告相連的藝術家形象被用于廣告。這種分類的民法學意義在于：在堅持人格權與財產(chǎn)權二分理論的民法權利體系下，有助于我們認識人格特征上承載著兩種截然不同的利益――人格利益和財產(chǎn)利益。這兩種不同性質的利益應分別適用不同的民法制度。需要說明的是，上述第二種只涉及代言人財產(chǎn)利益的代言廣告中是否不存在人格利益是有爭議的，如美國法院認為強制名人代言某種產(chǎn)品是一種強制言論的利益損害。
總之，現(xiàn)實生活中，名人因代言產(chǎn)品廣告以獲得高額廣告代言費或因“被代言”某產(chǎn)品而起訴法院索賠巨額經(jīng)濟賠償?shù)默F(xiàn)象屢見不鮮。此種與產(chǎn)品宣傳相連而產(chǎn)生財產(chǎn)利益者，即人格特征。人格特征是指自然人表現(xiàn)于外具有可識別性的個體性標志，包括但不限于自然人的姓名、肖像、聲音。一方面是自然人人格特征財產(chǎn)利益凸顯后對民法保護的迫切需求，另一方面是人格特征財產(chǎn)利益因處于人格權(保護人格利益)與財產(chǎn)權(保護財產(chǎn)利益)二分的中間灰色地帶而產(chǎn)生的定位尷尬。在澄清人格特征基本術語的基礎上，在現(xiàn)行人格權與財產(chǎn)權二分理論的民法框架內，尋求人格特征財產(chǎn)利益與人格利益的協(xié)調與保護是十分迫切的理論與現(xiàn)實問題。
析民法論文篇十一
物權的社會化運動導致了社會性物權的出現(xiàn)，即出現(xiàn)了“將公法的支配與公法的義務，攝入物權概念內容之中”的物權。但這種社會性物權所指的公法義務，在沒有環(huán)境保護意識的條件下，僅指對社會的義務，并不包含對環(huán)境的義務。在此意義上，可以說，社會性物權還不是生態(tài)性物權。但是，這種觀念卻為生態(tài)性物權的產(chǎn)生提供了基本思路?，F(xiàn)代民法上所稱之物，主要是指有經(jīng)濟價值的物。在物的范圍中，有相當部分屬于環(huán)境資源的范疇。在一定意義上可以說，物權與環(huán)境權所指向的客體是同一的，但是，這個同一客體的形式與內容是根本不同的。作為環(huán)境權客體的環(huán)境資源以生態(tài)價值和其它非經(jīng)濟價值為內容，物質形式只不過是它的價值載體；而作為物權客體的環(huán)境資源以其物質形式為內容，其經(jīng)濟價值蘊涵于物質形式之中。物權法是關于物的經(jīng)濟價值的歸屬、利用所進行的權利配置，其目的在于充分發(fā)揮物的經(jīng)濟功能，環(huán)境功能是沒有納入其視野的。但是，物權法所設定的各種權利使得人們在利用物的經(jīng)濟價值時必然會對其環(huán)境價值產(chǎn)生影響?，F(xiàn)在，如果要將兩種價值加以協(xié)調，并且將物的生態(tài)價值納入物權法的調整范圍，就必須解決物本身所具有的雙重功能、也就是其物質表現(xiàn)形式與生態(tài)價值內容的沖突。構建生態(tài)性物權，就是要解決這種利益沖突以及由此而引發(fā)的相關問題。
環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質條件的總和，其物質性不容質疑。人們通常將對于人類有一定利用價值的物質稱之為資源。環(huán)境因其對人類的有用性而成為資源也是沒有異義的。但是，在不同的條件下，環(huán)境的資源屬性與人們傳統(tǒng)觀念所認識的資源屬性的差異性或物質形態(tài)的雙重性卻很少為人們所認識。我認為，從對環(huán)境的資源屬性全面把握的角度，深入剖析環(huán)境資源物質形態(tài)（在此我將其簡稱為物）的不同表現(xiàn)形式，是確認生態(tài)性物權的一個關鍵所在。第一，經(jīng)濟形態(tài)的物。通常，我們將對于人類經(jīng)濟發(fā)展有用的環(huán)境要素稱為自然資源，其表現(xiàn)形式為資源性的物。在此，物是經(jīng)濟資源，我們對自然資源的理解具有經(jīng)濟學上的意義，森林可以提供木材、水流可以航行、礦藏可以開采加工……，并且這種意義上的資源還存在著稀缺性和多用性。正是由于資源在數(shù)量和品種上是有限的，資源在用途上是多方面的，才存在將有限資源如何在不同用途上進行最優(yōu)分配的問題。如果資源不是有限的，人類在任何時候都可以向大自然任意索取，那么就不必研究配置資源問題，任何一種生產(chǎn)過程的投入需求都可以隨意獲得和得到完全滿足。如果資源不具有多用性，每一種資源只能作為某一種生產(chǎn)過程的投入而不能同時作為其它生產(chǎn)過程的投入，那么也不會存在配置問題，因為這時由于資源用途上的單一性已經(jīng)固定了資源的投入方向，配置的前提已不存在了。因此，由于資源的有限性和多用性產(chǎn)生了多種利益的沖突，需要通過一定的規(guī)則定分止爭，這種“以使互不相侵而保障物質之安全利用”的規(guī)則就是物權法。
第二，生態(tài)形態(tài)的物。從生態(tài)學的角度，環(huán)境資源是人類生存和發(fā)展必不可少的條件，它與人類通過能量流動、物質循環(huán)和信息傳遞構成共生共榮的生態(tài)系統(tǒng)，其表現(xiàn)形式為環(huán)境資源性的物，其價值表現(xiàn)為資源對于人類生存和發(fā)展而言的效用。在此，物是生態(tài)資源，我們對其理解具有生態(tài)學上的意義，森林、水流、礦藏都是生物圈必不可少的組成部分，森林可以凈化空氣、涵養(yǎng)水源、改善局部氣候；水流則為水生生物提供生境、參與生態(tài)系統(tǒng)的水循環(huán)；礦藏是生態(tài)系統(tǒng)中巖石圈的組成部分、也是物質和能量的儲存庫，它的存在對于生態(tài)平衡極為重要。作為生態(tài)性物的自然環(huán)境，具有整體性和自我調節(jié)性。首先它的各個組成部分構成一個完整的系統(tǒng)，任何人不能獨占，也不能進行排他性消費；其次，環(huán)境資源系統(tǒng)是一個具有自我更新、自我恢復功能的結構系統(tǒng)，在一定的范圍和程度內，這一系統(tǒng)具有一定的調節(jié)能力，對來自外界比較小的沖擊能夠進行補償和緩沖，從而維持其穩(wěn)定性。環(huán)境資源對于人類生存的重要意義使得人們必須考慮它的生態(tài)屬性，通過建立一定的規(guī)則使其得到保護，否則，人類的生存將受到直接威脅。這種以保護環(huán)境資源的整體性、自我調節(jié)性為目的的行為規(guī)則系統(tǒng)就是環(huán)境資源法。
通過以上分析可以看出，資源性物的雙重形態(tài)導致了其對于人類的雙重功能，并且其價值形態(tài)及其構成是有很大的差別的。民法上的物權與環(huán)境法上的環(huán)境權分別對資源性物的不同功能及其價值予以承認并提供了保護，民法保護的是其經(jīng)濟屬性，環(huán)境法保護的是其生態(tài)屬性。過去由于沒有認識到環(huán)境資源的生態(tài)屬性以及保護的重要意義，物權法沒有涉及保護環(huán)境資源的生態(tài)屬性的問題，而是由后來建立的環(huán)境法彌補了這一不足。但是，環(huán)境資源的雙重屬性在理論上的分類可能成立，而在現(xiàn)實社會經(jīng)濟發(fā)展過程中卻是密不可分的，傳統(tǒng)民法注重環(huán)境資源的經(jīng)濟形態(tài)而忽視其生態(tài)形態(tài)是造成環(huán)境問題的直接原因之一，現(xiàn)在雖有專門的環(huán)境立法解決對環(huán)境資源的生態(tài)功能保護問題，但它的目的實現(xiàn)，卻必須有賴于兩個前提：一是法律對環(huán)境資源雙重形態(tài)的承認，二是對兩種相互沖突的利益的協(xié)調機制。因此，僅有環(huán)境法的實施是不夠的，還必須有環(huán)境法與民法的協(xié)調與溝通；也還必須有物權法對環(huán)境資源的生態(tài)價值承認。目前，物權法社會化已為環(huán)境資源的生態(tài)價值的承認建立了通道，并且在物權社會化過程中，也出現(xiàn)了一些客觀上有利于環(huán)境保護的制度，但目前在立法上表現(xiàn)為限制所有權行使的消極承認。除此之外，還可以建立對環(huán)境資源的生態(tài)屬性承認的積極方式。
析民法論文篇十二
第一節(jié)概述。
一、民事責任的概念和特征。
是指當事人不履行民事義務所應承擔的民法上的后果。其具有如下特征：
1．民事責任是民事主體違反民事義務而承擔的不利后果。
2．民事責任既是對國家的一種責任，也是對當事人的一種補償責任。
3．民事責任具有強制性和一定程度的任意性。
4．民事責任主要是財產(chǎn)責任。
二、民事責任與其他法律責任的區(qū)別。
民事責任和刑事責任、行政責任相比，具有如下區(qū)別：
第一，責任產(chǎn)生的根據(jù)不同。前者是違反民事義務所產(chǎn)生的法律責任，后者是違反了行政法和刑法上的強制性規(guī)定。
第二，適用的對象不同。前者適用侵權和違約。
第三，使用的目的不同。前者主要是補償受害人的損失，后者是懲罰和制裁。
第四，責任性質不同。前者有一定程度的任意性，后者則是強制性。
第二節(jié)民事責任的分類。
一、侵權責任和違約責任。
違約責任是指合同當事人違反法律、合同規(guī)定的義務而應當承擔的責任。
侵權責任是指行為人因其過錯侵害他人財產(chǎn)、人身，依法應當承擔的責任以及沒有過錯，在造成損害以后，依法應當承擔的責任。兩類責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
第一，從違反義務的性質來看，違約責任是因為違反了約定義務，侵權責任是行為人違反了法定義務。
第二，從侵害的對象來看，違約行為所侵害的是相對權即合同債權，后者侵害的是絕對權，如物權、人身權。
第三，從事先是否存在合同關系來看。
第四，從侵害的后果來看，違約損害賠償僅限于財產(chǎn)損失賠償，而后者既包括財產(chǎn)損失，也包括人身傷害和精神傷害。
二、過錯責任、嚴格責任、公平責任。
過錯責任，是指一方違反民事義務并致他人損害時，應以過錯作為確定責任的要件和確定責任范圍的責任。
嚴格責任主要適用于違約責任和特殊的侵權責任。在嚴格責任條件下，違約方只有證明違約行為是發(fā)生在不可抗力和存在特約的免責條款下，才能免責。
公平責任，是指在當事人雙方對造成損害均無過錯的情況下，由人民法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當事人的財產(chǎn)狀況及其他情況的基礎上，責令加害人對受害人的財產(chǎn)損失給予適當補償?shù)囊环N責任形式。
三、財產(chǎn)責任與非財產(chǎn)責任。
前者是指以一定的財產(chǎn)為內容的責任，典型的形式就是損害賠償、支付違約金、返還財產(chǎn)。后者是指不法行為人承擔的主要不具有財產(chǎn)內容的責任形式。如，消除影響、賠禮道歉。
第三節(jié)民事責任形式。
一、停止侵害。
二、排除妨礙。
三、消除危險。
四、返還財產(chǎn)一是返還不當?shù)美６侵覆环ㄇ终钾敭a(chǎn)，應當返還原物。
五、恢復原狀。
六、賠償損失。
賠償損失是指行為人因違反合同或侵權行為而給他人造成損害，應以其財產(chǎn)賠償受害人所受損害的一種責任形式。
七、消除影響、恢復名譽。
消除影響，是指行為人因其侵害了公民或法人的人格權，故應承擔在影響所及的范圍內消除不良后果的一種責任形式。
恢復名譽，是指行為人因其行為侵害了公民或法人的名譽，故應在影響所及的范圍內將受害人的名譽恢復至未受侵害時狀態(tài)的一種責任形式。
八、賠禮道歉。
是指責令違法行為人向受害人公開認錯、表示歉意，主要適用于侵害人身權的情況。
第四節(jié)民事責任的競合和聚合。
一、民事責任的競合。
廣義的責任競合，是指同一法律事實，違反多個法律規(guī)定，產(chǎn)生多個法律責任的現(xiàn)象。
狹義的責任競合僅指選擇性的競合。廣義責任競合具體包括以下幾種形態(tài)：
1．規(guī)范排斥的競合，也稱為法條競合，是指其中某項請求權因具有特殊性而排斥其他請求權的適用。
2．選擇性競合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權，當事人只能選擇其中一項行使，即使一項請求權行使后，不能使受害人得到充分補救，受害人也不能再選擇另外一個請求權。
3．請求權競合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權，當事人可以選擇其中一項行使，如果一項請求權行使使受害人得到充分的補救，原則上受害人不可以請求另外一種請求權。如果一個請求權因目的達到以外之原因而消滅時，仍可以行使其他的請求權。
4．請求權聚合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權，當事人對于數(shù)種以不同給付為內容的請求權，可以同時主張。
二、責任聚合。
責任聚合，是指同一法律事實基于法律的規(guī)定和損害后果的多樣性，而應當使責任人向權利人承擔多種法律責任的形態(tài)。責任聚合可以分為兩種類型：
（一）不同法律部門之間的責任聚合。
是指同一法律事實分別違反了不同法律部門的規(guī)定，將導致多種性質的法律責任并存的現(xiàn)象。
（二）民事責任內部產(chǎn)生的責任聚合。
是指同一法律事實產(chǎn)生了多種民事責任形式，各種責任同時并存的現(xiàn)象。
第二編人格權法。
第十三章人格權概述。
第一節(jié)人格權的概念與性質。
一、人格概念的涵義。
（一）人格的概念。
簡言之，人格就是人在法律上的資格。
（二）人格概念的涵義。
1．人格是指具有獨立法律地位的民事主體。
2．人格是指民事權利能力，即成為民事主體所必備的資格。
3．人格是指人格權的客體，即民事主體在人格關系上所體現(xiàn)的與其自身不可分離，受法律保護的利益。
（三）法人的人格。
法人的人格就是民法所保護的法人實體在社會關系中所享有的法人意志自由和精神利益完整性等人格利益。
二、人格權的概念和特征。
（一）人格權的概念界定。
現(xiàn)代民法的人格權，是指民事主體專屬享有，以人格利益為客體，為維護其獨立人格所必備的固有權利。
（二）人格權的法律特征。
1．人格權是民事主體的固有權利。所謂固有，就是人格權是由主體始終享有的權利。
2．人格權是民事主體的專屬權利。
3．人格權是維護民事主體獨立人格的必備權利。
4．人格權是以人格利益為客體的基本權利。
三、人格權法律關系。
（一）人格權法律關系的主體。
是指在人格權民事法律關系中享有權利和承擔義務的自然人或法人。
（二）人格權法律關系的內容。
是指人格權法律關系主體享有的權利和負有的義務。
人格權的權利主體所享有的權利，是指人格權的權利主體根據(jù)法律規(guī)定，依據(jù)自己的意愿，為實現(xiàn)自己人格利益，為某種行為或不為某種行為的可能性。
人格權的義務是義務主體為了滿足權利主體實現(xiàn)其人格利益和身份利益，而不為一定行為的必要性。
（三）人格權法律關系的客體。
是指人格權民事法律關系中的權利、義務所共同指向的對象。人格權的客體就是人格利益。
第二節(jié)人格權的種類。
二、人格權的種類。
（一）一般人格權。
一般人格權是基本的人格權，其客體是一般人格利益。
（二）物質性人格權。
是以自然人的物質載體所體現(xiàn)的人格利益為客體，概括保障這些物質性人格利益的權利。包括身體權、生命權、健康權三種。
（三）精神性人格權。
就是以民事主體的精神性人格利益為客體，維護其不受侵害的人格權。包括姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、榮譽權、人身自由權、隱私權和性自主權。
第三節(jié)人格權的民法保護。
就是指用民法上以人格權自身的請求權方法和確認侵害人格權的違法行為為侵權行為的方法，以使權利人享有損害賠償為主要內容的請求權的形式，對人格權遭受侵害的權利人予以救濟的法律保護方法。
一、人格權請求權的保護方法。
人格權的請求權是指民事主體在其人格權的圓滿狀態(tài)受到妨害或者有妨害的可能時，可以向加害人或人民法院請求加害人為一定行為或者不為一定行為，以回復人格權的圓滿狀態(tài)的權利。
二、侵權請求權的保護方法。
就是確認侵害人格權的違法行為為侵權行為，賦予權利人以侵權請求權，通過行使該請求權，使損害得到救濟，受到侵害的權利得到恢復，保護人格權的圓滿狀態(tài)。
認定侵害人格權的侵權行為，該種行為應當符合侵權行為的法律特征：
第一，侵權行為是一種違法行為。第二，是一種有過錯的行為。第三，是侵害民事主體權利的行為。第四，是應當承擔相應法律后果的行為。
第四節(jié)人格權與其他民事權利。
一、人格權與身份權。
身份權是指民事主體基于特定的身份關系產(chǎn)生并由其專屬享有，以其體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護該種關系所必須的權利。
（一）人格權和身份權的相同之處。
1．兩者同為專屬權。
2．兩者都為支配權。
3．兩者均非具有直接的財產(chǎn)性。
（二）人格權與身份權的區(qū)別。
1．兩者的法律作用不同。前者以維護自然人、法人的基本人格為其基本功能，使其實現(xiàn)人之所以為人的法律效果。后者是為維護特定的身份關系所必須的權利。
2．身份權與人格權相比，不是民事主體固有權利。
3．身份權不是民事主體的必備權利。
4．權利客體不同。前者是人格利益，表現(xiàn)人之所以為人的資格。后者的客體是身份利益。
二、人格權和財產(chǎn)權。
（一）人格權和財產(chǎn)權的聯(lián)系。
1．人格權的享有和保障是財產(chǎn)權行使和取得的基本前提。
2．某些人格權的行使可以使權利人獲得財產(chǎn)利益。
3．財產(chǎn)權對于維護個人的人格利益具有十分重要的作用。
（二）人格權與財產(chǎn)權的區(qū)別。
1．人格權是非財產(chǎn)性權利，不以財產(chǎn)利益為基本內容。
2．人格權都是固有權，是與生俱來的權利，而不是事后取得的權利。
3．人格權是專屬權，只能為權利人所享有，不能轉讓或者拋棄，也不能繼承。
4．人格權具有普遍性和平等性。
三、人格權與人權。
人權，是每個人都應該普遍享有的、須臾不可離開的權利。
人權是指第一文庫網(wǎng)人在社會、國家中的地位，是人在一切社會關系和社會領域中的地位和權利的綜合，既包括社會、經(jīng)濟、文化權利及政治權利，也包括人身權利。
（一）人格權與人權的聯(lián)系。
1．人格權是人權的基礎。
2．人權是人格權的指導思想和精神力量。人權的基本精神就在于尊重個人的人格平等、人格自由和人格尊嚴，保障每一個人的基本權利得到尊重和保護。
（二）人格權與人權的區(qū)別。
1．人格權僅僅是人權中的一個具體內容，除了人格權外，還有憲法上的權利、公權利。
2．人權與人格權的基本性質不同，受到侵害后的救濟方法也不同。人格權是法定權利，是民事權利。
第十四章一般人格權。
第三節(jié)一般人格權概述。
一、一般人格權概念和特征。
（一）一般人格權的概念。
是指自然人和法人享有的，概括人格獨立、人格自由、人格尊嚴全部內容的一般人格利益，并由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權的基本權利。
（二）一般人格權的法律特征（與具體人格權相比較）。
1．權利主體具有普遍性。
2．權利客體具有高度概括性。
3．權利內容具有廣泛性。
4．一般人格權是人的基本權利。
二、一般人格權的基本功能。
（一）解釋功能。
是具體人格權的母權，對具體人格權進行解釋時，應當以一般人格權的基本原則和基本特征為原則。
（二）創(chuàng)造功能。
是具體人格權的淵源，從中可以創(chuàng)造出各種具體的人格權。
（三）補充功能。
第四節(jié)一般人格權的內容。
一、一般人格權的內容概說。
二、人格獨立。
是民事主體對人格獨立地享有，表現(xiàn)為民事主體在人格上一律平等，在法律面前，任何民事主體都享有平等地主體資格，享有獨立人格，不受他人的支配、干涉和控制。
（二）人格獨立的內容。
1．民事主體的人格不受他人支配。2。不受他人的干涉。3。不受他人控制。
三、人格自由。
（一）人格自由的概念。
具體內容是人身自由和意志自由。
（二）人格自由的內容。
1．保持人格的自由。2。發(fā)展人格的自由。
四、人格尊嚴（三者中的核心）。
（一）人格尊嚴的概念。
它是指民事主體作為一個“人”所應有的最起碼的社會地位，并且應受到社會和他人最起碼的尊重。
（二）人格尊嚴的內容。
1．人格尊嚴是一種人的觀念。2。具有客觀的因素。3。是人的主觀認識和客觀評價的結合。
第十五章具體人格權。
第一節(jié)生命權、健康權和身體權。
一、生命權。
（二）生命權。
是以公民的生命安全的利益為內容的、獨立的具體人格權。其法律特征為：
1．生命權以民事主體的生命安全為客體。2。以維護人的生命活動延續(xù)為其基本內容。3。保護對象是人的生命活動能力。
二、健康權。
健康權是指公民以其機體生理機能正常運作和功能完善發(fā)揮，因而維持人體生命活動的利益為內容的具體人格權。
勞動能力是自然人從事創(chuàng)造物質財富和精神財富活動的腦力和體力的總和，是健康權的一項基本人格利益。
三、身體權。
是公民維護其身體完全并支配其肢體、器官和其他組織的具體人格權。
第三節(jié)名譽權、信用權和榮譽權。
名譽權是指公民和法人就其自身屬性和價值所獲得的社會評價，享有的保有和維護的具體人格權。
信用權是指民事主體就其所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應信賴與評價所享有的保有和維護的人格權。
榮譽權是指民事主體對其所獲得的榮譽及其利益所享有的保持、支配的基本身份權。
人身自由權，包括身體自由權和精神自由權。
隱私權是自然人享有的對其個人的，與公共利益無關的個人信息、私人活動和私有領域進行支配的具體人格權。
第三編物權法。
第十六章物權與物權法。
第一節(jié)物權的概念與特征。
一、物權的概念與本質。
物權，是指物權人對物享有的直接支配并排他的權利。
二、物權的法律特征。
（一）作為支配權的物權。
所謂“支配”是指依據(jù)權利人的意思對權利進行管領或處置；
物權特定原則是指，每一個獨立的物上都存在單獨的所有權，一個所有權只能設立在唯一的、特定的物之上，而不能設定在數(shù)個物的集合之上。
（二）作為絕對權的物權。
也稱為對世權，是指能夠相對于每一個人產(chǎn)生效力，每一個人都必須尊重此種權利的權利。
三、物權與債權的區(qū)別。
財產(chǎn)權是指，通過對有體物和權利的直接支配，或者通過向他人請求為一定行為而享受生活中的利益的權利。
第一，物權是靜態(tài)的因素而債權是動態(tài)的因素。
第二，物權是支配權、絕對權，而債權是請求權、相對權、第三，物權具有排他性，而債權具有平等性。
第二節(jié)物權的客體。
二、物的概念與特征。
民法中的物，是指存在于人體之外，為人力所能支配，且能夠滿足人類社會生活需要的有體物。具有如下特征：
1．須存在于人體之外。2。須為人力所能控制。3。能夠滿足人類社會生活的需要。4。須為有體物。
三、物的分類及其意義。
（一）不動產(chǎn)與動產(chǎn)。
不動產(chǎn)是指依其自然性質不能移動，或一經(jīng)移動便會損害其經(jīng)濟價值的物，包括土地、土地上的定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。區(qū)分兩者的意義在于：
第一，基于法律行為的物權變動的公示方法不同。
第二，能夠設立的物權類型不同。
第三，對不動產(chǎn)所有權的限制要多于動產(chǎn)所有權。
第四，租賃權是否具有物權效力上的不同。
（二）主物與從物。
所謂從物是指非主物的成分，常助主物之效用而同屬一人之物；為從物所輔助的物被稱為主物。
（三）原物與孳息。
產(chǎn)生孳息的物或權利稱原物，而孳息分為天然孳息與法定孳息。前者是指按照物質的自然生產(chǎn)規(guī)律而產(chǎn)生的果實與動物的出產(chǎn)物。后者是指因法律關系而得到的利息、租金及其他收益。
（四）消費物與非消費物。
前者是指按照對該物通常的適用方法只可使用一次即不得再行同一使用的物。
（五）可替代物與不可替代物。
前者是指具有共同的特征，在交易時能夠依據(jù)品種、規(guī)格、數(shù)量、容量或重量等加以確定的動產(chǎn)。
（六）特定物與不特定物。
前者是指根據(jù)當事人的意思或者其他事實具體指定的物。不特定物也稱種類物，它是指僅以品種、規(guī)格、質量、數(shù)量抽象指定的物。
（七）可分物與不可分物。
前者是指經(jīng)分割不改變其性質或者影響其用途的物。
（八）單一物、結合物與集合物。
單一物是指在形態(tài)上能夠獨立成為個體的物。結合物是指由數(shù)個物結合而成，在社會觀念上視為一個獨立個體的物。集合物是指有多個單一物或結合物集合而成的物。
第三節(jié)物權的效力。
一、物權效力的概念與種類。
物權效力是指，在物權產(chǎn)生之后，為實現(xiàn)其內容，法律所賦予的效果與權能。
二、物權的排他效力。
基于物權的排他性，在同一物上不得同時存在兩個所有權或者內容相互或者內容相互沖突的兩項他物權，這就是所謂的“一物一權原則”。具體體現(xiàn)在以下幾個方面：
第一，在同一物上，只能存在一項所有權。
第二，在第三人因善意取得或取得時效而取得某物的所有權時，該物原先存在的所有權因而消滅。
第三，在同一物上，不能同時存在兩個或兩個以上性質互不相容的他物權。
第四，物權的排他效力有強弱之分。
三、物權的優(yōu)先效力。
（一）物權優(yōu)先效力的范圍。
物權的優(yōu)先效力不僅包括物權優(yōu)先于債權的效力，也包括同一物上存在多項物權時其相互之間的優(yōu)先效力。
（二）物權的優(yōu)先效力的表現(xiàn)。
1．物權對債權的優(yōu)先效力。
2．物權之間的優(yōu)先效力。
第一，不相容的物權之間的效力。在同一物上不得存在兩項性質互不相容的物權，后設定的物權無效。
第二，可相容的物權之間的優(yōu)先效力。其一，他物權優(yōu)先于所有權。其二，同一物上存在兩項擔保物權時，依據(jù)“時間在先，權利在先”的原則。其三，同一物上存在用益物權和擔保物權時，也依據(jù)“時間在先，權利在先”的原則。
第四節(jié)物權的類型。
一、物權法定原則。
（一）物權法定原則的涵義于存在的合理性。
物權法定原則是指，物權的類型、內容以及物權變動的公示方法均須由法律加以規(guī)定，不允許當事人任意創(chuàng)設與法律規(guī)定不同的物權或者合意改變物權的內容及公示方法。
二、物權的分類。
（一）所有權與定限物權。
前者是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權利。
后者也稱限制物權（他物權），它是在所有權的基礎上產(chǎn)生的，權利人基于與所有權人的合意或法律規(guī)定而取得了對物進行直接控制的某些權能，他只能在一定的范圍內對標的物進行支配。
（二）用益物權和擔保物權。
前者是指以對他人的物的使用價值進行支配為內容，權利人取得用益物權即能對他人的物占有、使用并可獲得相應的收益。
后者是指為了擔保債的履行，在債務人或第三人的特定財產(chǎn)上設定的、以對他人之物的交換價值進行支配為內容的限制物權。有抵押權、質權、留置權。
（三）動產(chǎn)物權與不動產(chǎn)物權。
根據(jù)物權的客體時動產(chǎn)還是不動產(chǎn)所作的分類。存在于動產(chǎn)之上的物權稱為動產(chǎn)物權；存在于不動產(chǎn)之上的物權，為不動產(chǎn)物權。
（四）主物權和從物權。
主物權是指獨立存在的物權；從物權是指必須依附于其他權利而存在的物權。從物權應與其所從屬的權利共擔法律命運。
（五）意定物權與法定物權。
前者是指，雖屬法律明確規(guī)定的物權，但基于當事人的意思而產(chǎn)生的物權。
后者是基于法律的規(guī)定直接產(chǎn)生的物權，如留置權、法定抵押權。
（六）有期限物權與無期限物權。
前者是指有一定存續(xù)期間的物權；后者是指沒有一定存續(xù)期間而永久存續(xù)的物權，如所有權。
第十七章物權變動。
第一節(jié)概述。
一、物權變動的涵義。
就是指物權的產(chǎn)生、變更和消滅。
（一）物權的取得。
1．原始取得。
又稱“固有取得”，它是指直接依據(jù)法律的'規(guī)定而取得物權，而不是基于原物權人對其物權的轉讓取得。
2．繼受取得。
又稱“傳來取得”，它是指基于他人對其物權的讓與而取得該項物權。
（二）物權的變更。
物權內容的變更是指，在不影響物權屬性的情況下物權的客體、效力范圍、方式所發(fā)生的改變。
（三）物權的消滅。
物權的消滅應僅指物權的絕對消滅，即物權從此不再存在。
二、物權變動的分類。
（一）基于法律行為的物權變動與非基于法律行為的物權變動。
前者是指由于法律行為而引發(fā)的物權變動，包括單方法律行為和雙方法律行為。
后者是指，由于法律行為之外的其他法律事實，如實事行為或事件而引發(fā)的物權變動，包括取得時效、征收或沒收，因繼承等。
第二節(jié)公示原則與公信原則。
一、公示原則。
（一）公示原則的涵義與存在的合理性。
公示原則是指，在物權發(fā)生變動時，必須透過一定的方式向外界展現(xiàn)此種變動的后果，即變動后物上的權利性質與權利歸屬，否則就無法產(chǎn)生一定法律效果的原則。
公示方法所具有的使物權變動發(fā)生實際法律效果的功能就是“公示力”。
不動產(chǎn)以登記為公示方法，而動產(chǎn)以占有為公示方法。
二、公信原則。
（一）公信原則的涵義。
是指，依物權變動所展現(xiàn)出來的物權即便事實上不存在或者內容有欠缺，但對于信賴此項公示方法所展現(xiàn)出來的物權并以之為標的物進行交易的人，法律上依舊承認其進行的物權交易具有與真實物權存在時相同的法律效果，以便對其利益加以保護的原則。
（二）公信力。
物權的公示不僅產(chǎn)生了物權轉讓效力，而且具有了保護交易中善意第三人的功能，此種功能就是“公信力”。
第四節(jié)不動產(chǎn)登記。
不動產(chǎn)物權的變動具有三項要件：首先，處分人具有處分權；其次，存在物權變動的意思表示；再次，須辦理登記。
一、不動產(chǎn)登記的概念與特征。
它是指權利人申請有關機關將其不動產(chǎn)上的物權變動相關事項記載于不動產(chǎn)登記簿的事實。
二、登記的公信力。
第五節(jié)動產(chǎn)的交付。
基于法律行為的動產(chǎn)物權變動，其要件有三：首先，處分人須有處分權；其次，存在物權變動的意思表示；再次，原則上須交付。交付可分為以下兩類：
一、現(xiàn)實交付。
即動產(chǎn)占有的現(xiàn)實移轉，它是指動產(chǎn)物權的讓與人將其對物權的直接管領力現(xiàn)實地移轉給受讓人。
1．通過占有輔助人進行的現(xiàn)實交付。2。通過占有媒介人進行的現(xiàn)實交付。3。通過被指令人進行的現(xiàn)實交付。
二、觀念交付。
（一）簡易交付。
是指動產(chǎn)物權的受讓人及其代理人已經(jīng)占有了該動產(chǎn)，在讓與物權合意達成之時，就已發(fā)生交付該動產(chǎn)的效果。
（二）占有改定。
是指動產(chǎn)物權的讓與人使受讓人取得對標的物的間接占有，以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實移轉的交付。
（三）指示交付。
也稱“返還請求權的讓與”，它是指在讓與動產(chǎn)物權的時候，如果讓與人的動產(chǎn)由第三人，讓與人可以將其享有的針對第三人的返還請求權讓與給受讓人，以代替現(xiàn)實交付。
第六節(jié)物權的消滅。
物權因法律行為與其他法律事實而消滅。
一、混同。
所謂混同，是指兩個無并存必要的法律上地位同歸于一人的法律事實。
二、拋棄。
拋棄是以消滅物權為目的的單獨行為，屬于單方法律行為。第十八章物權的保護。
第一節(jié)物權保護的概念與類型。
一、自力保護。
也稱為自力救濟，它是指當物權人的權利受到侵害時，通過自己的個人力量對權利加以保護。
（一）自助行為。
是指權利人為了保護自己的權利，對于他人的自由或財產(chǎn)施以拘束、扣留或毀損的行為。
二、公力保護。
也稱“公力救濟”，它是指物權人在其權利受到侵害后，依法請求國家司法機關依據(jù)民法、民事訴訟法運用公權利加以保護。
第二節(jié)物權請求權概述。
一、物權請求權的概念與性質。
也稱“物上請求權”，它是基于物權產(chǎn)生的，旨在排除對物權現(xiàn)實或潛在的妨害，從而回復物權圓滿支配狀態(tài)的請求權。
二、物權請求權的種類。
有三種：所有權返還請求權、排除妨害請求權與預防妨害請求權。
三、物權請求權與訴訟時效。
不適用訴訟時效。
四、物權請求權與其他請求權的區(qū)別。
（二）物權請求權與侵權損害賠償請求權。
1．目的不同。前者是排除物權受侵害的事實，恢復與保障物權的圓滿狀態(tài)。后者以恢復原狀或者金錢賠償?shù)姆绞绞故芎θ嘶貜偷綋p害事故發(fā)生之前的狀態(tài)。
2．構成要件不同。前者并不一定要求有損害事實，存在妨害的危險時，就可以行使。
3．效力不同。在破產(chǎn)的時候，返還原物請求權產(chǎn)生別除權或取回權。
4．能否讓與不同。前者原則上不能讓與。
5．訴訟時效期限不同。
第三節(jié)返還所有物請求權。
是指所有權人以及其他物權人依法享有的要求物權占有其物或侵奪其物的人返還該物的請求權。
第四節(jié)排除妨害請求權與預防妨害請求權。
前者是指當所有權與他物權的圓滿狀態(tài)受到他人以侵奪占有或無權占有以外的方式妨害時，物權人享有的請求排除妨害，使自己的權利恢復圓滿狀態(tài)的一項請求權。主要適用不動產(chǎn)。
后者是物權人針對有妨害其物權的危險事由享有的加以防止的請求權。
第十九章所有權。
第一節(jié)概述。
一、所有權的概念與特性。
具有以下五個特性：
1．完全性。是指所有人一般的、全面的支配其客體的物權。
2．受限制性。在法律的限度內支配其客體的物權。
3．整體性。所有權是具有渾然一體的內容的物權。
4．彈力性。對所有權的限制在經(jīng)過了一定期限后會回復到其圓滿狀態(tài)。
5．永久性。
二、所有權的權能。
（一）積極權能。
1．占有。是指對于物具有事實上的管領力的一種狀態(tài)。
2．使用。是指在不毀損物或變更物的性質的情形下，依照物的通常使用方法以滿足所有人需要的行為。
3．收益。是指收取物的天然孳息或法定孳息。
4．處分。分為事實上的處分與法律上的處分。
（二）消極權能。
是指所有權人能夠排除他人不正當?shù)母缮妗Ｖ饕褪俏餀嗾埱髾唷?/p>
四、取得時效。
（一）取得時效的概念。
是指無權利人以行使某權利之意思繼續(xù)行使該權利，經(jīng)過一定期間后，遂取得該權利的制度。
（二）動產(chǎn)所有權取得時效的構成要件。
1．占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。動產(chǎn)為他人所有。
（三）不動產(chǎn)所有權取得時效的構成要件。
1．占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。不動產(chǎn)。
（六）取得時效的中斷。
是指因一定事由的出現(xiàn)而使已經(jīng)過的期間失去效力，待該事由消滅后，取得時效期間重新起算的情形。
第三節(jié)動產(chǎn)所有權。
一、善意取得。
（一）善意取得的概念。
是指動產(chǎn)的占有人無權處分其占有的動產(chǎn)，將該動產(chǎn)所有權移轉給他人或者為他人設定他物權。如果該人在受讓所有權或取得他物權時為善意，則其將依法取得該動產(chǎn)的所有權或他物權。
（二）善意取得的構成要件。
1．標的物是動產(chǎn)。
2．出讓人是無處分權的占有人。
3．無處分權人與受讓人之間的原因行為有效。
4．無處分權人已將動產(chǎn)交付給了受讓人。
5．受讓人在取得動產(chǎn)所有權或者他物權時為善意。
二、先占。
是指以所有的意思占有無主的動產(chǎn)而取得該動產(chǎn)所有權的法律事實。構成要件：
1．標的物為動產(chǎn)。2。須為無主的動產(chǎn)。3。該動產(chǎn)不是法律禁止流通物。4。以所有的意思而占有。
五、添附。
添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起形成不能分離的財產(chǎn)的一種法律事實。包括三種：附合、混合以及加工。
附合是指兩個以上不同所有人的有形物相互結合，在社會交易上被認為是一個物的情形。
混合是指不同所有人的動產(chǎn)相互結合在一起，難以分開或者分開在時間或金錢上都花費很大，從而產(chǎn)生所有權變動的法律事實。加工是指對于他人的動產(chǎn)進行加工改造的法律事實。
第四節(jié)共有。
一、概述。
共有是指兩個或者兩個以上民事主體對同一物共同享有所有權的狀態(tài)。
二、按份共有。
是指數(shù)人按照各自的份額，對共有財產(chǎn)分享權利，分擔義務。
三、共同共有。
是指數(shù)人依據(jù)法律之規(guī)定或者合同之約而形成某一共同關系，基于該共同關系而共同享有一物的所有權。
共同共有與按份共有的區(qū)別：
1．產(chǎn)生的原因不同。共同共有是基于共同關系產(chǎn)生的。
2．權利享有與義務承擔上的不同。
3．分割的限制上不同。
4．對共有物的管理不同。
四、準共有。
是指數(shù)人按份共有或者共同共有所有權以外的財產(chǎn)權。例如，數(shù)人共同享有一個抵押權。
第二十章用益物權。
第一節(jié)用益物權概述。
一、用益物權的概念與特征。
用益物權是指對他人所有的物，在一定的范圍內加以使用、收益的定限物權。其特征：
1．用益物權是一種定限物權。
2．用益物權是以使用、收益為內容的定限物權。
3．用益物權是以不動產(chǎn)為客體的物權。
4．用益物權通常以他人所有的物為客體。
三、用益物權與擔保物權的關系。
兩者的區(qū)別：
1．內容不同。前者是在于取得他人之物的使用價值，后者則是對他人之物的交換價值加以控制。
2．客體不同。用益物權的客體原則上限于不動產(chǎn)，而后者既可以是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)、權利。
3．獨立性不同。前者是一種獨立的物權，無須與債權相伴而生。而后者則從屬于債權。
4．權利實現(xiàn)的時間不同。一旦某人取得了用益物權，其權利即告實現(xiàn)，而后者只有當債務人屆期不履行債務時，才能實現(xiàn)。
第二節(jié)國有土地使用權。
是指單位或者個人依法享有的在國家所有的土地上營造建筑物或其他附著物，并進行占有、使用、收益的權利。
第七節(jié)地役權。
是指土地所有人或者使用人為了便利地使用自己的土地而設定的對他人所有或使用的土地加以使用的權利。
地役權與相鄰權的區(qū)別：
相鄰關系，是指兩個或兩個以上的不動產(chǎn)所有人或占有人在對自己的財產(chǎn)行使占有、使用、收益或處分時，由于不動產(chǎn)相鄰而發(fā)生的權利義務關系。
1．相鄰權并非一類獨立的物權形態(tài)，是一種法益而非權利。
2．相鄰權是依據(jù)法律的規(guī)定對相鄰不動產(chǎn)一方的所有權或使用權的限制，因此是法定關系；而后者則是約定關系。
3．前者無需登記，后者須辦理登記。
4．相鄰權僅限于法律明確列舉的情形，后者可以自由加以設定。
5．前者無需支付金錢等代價，后者要支付一定的代價。
6．前者不存在期限。
第八節(jié)典權。
典權是指支付典價占有他人的不動產(chǎn)并而進行使用收益的權利。轉典，是指典權人以自己的責任將其所承典的不動產(chǎn)再行出典于他人的行為。
第九節(jié)特別法上的用益物權。
海域使用權是指依法經(jīng)批準獲得的持續(xù)使用特定海域3個月以上的排他性的使用權。
捕撈權是指依法經(jīng)批準獲得的在我管轄的內水、灘涂、領海、專屬經(jīng)濟區(qū)以及我國管轄的一切其他海域內從事捕撈水生動物、植物等活動的權利。
采礦權，根據(jù)我國法律的規(guī)定，是指在依法取得的采礦許可證規(guī)定的范圍內，開采礦產(chǎn)資源合獲得所開采的礦產(chǎn)品的權利。
取水權是指自然人、法人或者其他組織依法經(jīng)批準取得的利用水工程或者機械提水設施直接從江河、湖泊或者地下取水的權利。
析民法論文篇十三
[摘要]公共利益與社會各成員的生活息息相關，本文將從民法的角度，結合到民法的特點，對公共利益如何界定及存在的可能性進行分析。
[關鍵詞]公共利益；私人利益；民法；沖突；界定。
（一）“公共”的定義。
我國《現(xiàn)代漢語詞典》將“公共”解釋為：“屬于社會的、公有的、公用的”。從這一解釋延伸到法律上的意義，可以將“公共”一詞分為兩個層面：第一，地域范圍――社會；第二，權利范圍――共同擁有和共同使用。
（二）“利益”的定義。
霍爾巴赫認為，利益就是“我們每個人看作是對自己的幸福所不可缺少的東西”。[1]通俗的講，就是主體為了滿足自身的需要而追求的客體，該客體具有一定的價值符合主體的要求，該種要求不僅僅包括經(jīng)濟利益以滿足物質需要，也包括民俗、文化、宗教等一系列可以滿足的精神需要。在實際活動中，具有多種多樣的表現(xiàn)形式，如小區(qū)內業(yè)主保護綠化以滿足自己對環(huán)境的追求、公民為了生活環(huán)境抵制光污染等。一切歸根結底，都是主體追求客體以滿足自身需要的過程。
基于上述對于“公共”和“利益”分開的理解，已經(jīng)能夠給予公共利益下個框架，但是，公共利益的定義卻遲遲不在學術界中現(xiàn)身，主要是因其獨有的特點決定。
公共利益具有可變性。利益的可變性不可置否，個體對于利益的追求一直以來是不定的，是個變量。而確定這個變量的范圍“公共”卻也是可變的。縱觀歷史長河，不同的時期、不同社會發(fā)展的階段對于公共利益的界定范圍都是不同的。就拿我國來說，在新中國剛成立之際，大量開墾土地，現(xiàn)如今，退墾還林政策已進行了數(shù)十年；在改革開放初期，追求經(jīng)濟增長是首要要務，并以犧牲環(huán)境為代價，而現(xiàn)在，環(huán)境作為公共利益的一種，已經(jīng)被寫入法律而加以保護。
因此可以看到，要想對公共利益有一個明確的定義是困難的，即使做了定義，也不利于實際操作，滿足不了不斷出現(xiàn)的實際情況。因此，給“公共利益”作界定是十分必要的。
如一種利益符合以下幾個條件，即可將該種利益歸于“公共利益”：
（一）主體的非特定性。
在分析“公共”定義時講到公共的范圍，即是社會的，因此享受利益的主體也應當是社會中的每個成員。但是，這些社會成員并不能單獨分開看待，而應當將他們看作一個單位。利益對于他們來說，并不是某個人得益而某個人損益。公共的社會性表現(xiàn)為地域上的范圍，實則是根據(jù)地域對社會成員進行的劃分，地域范圍內存在開放的群體，并不是針對某一個人。
（二）客體的非營利性。
在公共利益中，將“利益”限定在非盈利范圍內是十分必要的。如果是營利性的利益，勢必對社會成員中一部分人有利而另一部分有害，必然不能在公共范圍內得到認同。只有非盈利的項目，如學校、醫(yī)院、水電站等，才能作為大眾普遍認同的利益。
（三）范圍的法定性。
這一點緊接著上一點而產(chǎn)生。可以將一定范圍內不存在公共利益可能的領域予以劃出，或者將牽涉到公共利益必將引起不公的方面與以劃出。由于公共利益的變動性，就如同在不斷膨脹的宇宙，不能完完全全確定其內涵與外延，只能做相應的排除，至少將已經(jīng)出現(xiàn)的領域予以排除，以減少公共利益的錯誤適用。
（四）外延的相對性[2]。
公共利益的可變性決定了其不斷變幻的外延。從主體來說，現(xiàn)在社會一個個獨立的小區(qū)已經(jīng)司空見慣，那么，就小區(qū)范圍內的利益，對于每個居民來說，就是公共利益而非集體利益或個人利益。這一點符合上文闡述的“公共利益”地域性的觀點。從客體利益來說，范圍可能縮小或擴大。因此，應當本著以上四個公共利益界定的原則做有限度的、相應地擴大，增加新的共同利益要求，如可持續(xù)發(fā)展、環(huán)境保護、安全生產(chǎn)、公共衛(wèi)生、節(jié)能減排、殘疾人保障等。
三、公共利益與私人利益的區(qū)分。
所謂個人利益，是由社會成員分別獨立占有、享用和支配的利益，側重反映個人之間的利益關系，個人利益是他種利益的基礎和前提。
相比公共利益，可以從以下幾方面將私人利益得以區(qū)分：
首先，主體的不同。公共利益的主體是不特定的社會成員，也可以定義為一定范圍內開放式的社會成員作為一個整體出現(xiàn)。而私人利益的主體是特定的，是特定主體對客體能否滿足自身需要作出的價值判斷和選擇。利益主體范圍的不同是私人利益與公共利益相互區(qū)別的首要標準?；谔囟ǖ闹黧w，私人利益被具體化、明確化，因此具有了獨立的法律意義。
其次，客體的不同。私人利益中的利益是私人為了滿足自身的`需求不同而追求的價值，而不是社會大眾共同追求的、所認可的利益，并不具有共享性。并且，對于私人利益也沒有對于一定營利性或非營利性的規(guī)定。簡單地說，私人利益具有個性化。
再次，權利行使和救濟的方式不同。無論私權的行使還是私權救濟，[3]都完全由當事人自主選擇。但是，若是公共利益遭受損失，作為公共利益的代表的機構卻不能推卸的職責放棄救濟，相反須以積極的態(tài)度對待救濟。所以，在公共利益受有損失時，公權力機構并沒有選擇是否救濟的機會，而是必須進行救濟。
我國現(xiàn)行法律中，可以將《民法通則》、《物權法》和《合同法》中對于“公共利益的規(guī)定分為三類：一類是通則性規(guī)定，如《民法通則》第7條、《合同法》第7條、《物權法》第7條，他們將“不得違反公共利益”作為法律的基本原則加以確立，具有提綱掣領的作用；第二類是關于無效民事行為的規(guī)定，如《民法通則》第55條、第58條、《合同法》第52條，這些規(guī)定將“不違反公共利益”作為維系民事法律行為有效的前提條件；[4]第三類是關于征收的規(guī)定，如《物權法》第42條，這類規(guī)定將“公共利益”作為私有財產(chǎn)向公有財產(chǎn)轉移合法有效的前提條件。對“公共利益”做出具體細化的規(guī)定，對于維護私有財產(chǎn)的穩(wěn)定、促進商品經(jīng)濟的健康平穩(wěn)發(fā)展、提高民事主體經(jīng)濟活動的效率具有極其重要的法律意義。
我國的民法體系由不同領域的單行法律組合而成，每個領域都有其特殊性。就公共利益涉及到的三部法律，可以做這樣的認識：《民法通則》是普遍性的規(guī)定，是對民事活動的一般規(guī)定，規(guī)定范圍較廣；《合同法》出現(xiàn)的部分與《民法通則》有相同之處，主要是在雙方當事人進行民事活動時涉及到公共利益的規(guī)定?！段餀喾ā飞婕暗焦怖娴姆矫鏁c公權力聯(lián)系在一起?；谏婕肮怖娴姆申P系具有的因素不同，因此可以將其分類討論。
首先，在《民法通則》和《合同法》中，公共利益作為權利義務排除性的一個標準，由于公共利益涉及范圍之廣、內容的變換等不確定因素，致使公共利益的種類無法一一列舉。而民法作為調整平等民事主體財產(chǎn)關系和人身關系的法律，屬于私法的范圍之內，盡可能詳盡主體的法律義務和權利。在這樣的法律背景下，將公共利益以列舉的方式做具體的規(guī)定是不合適的，沒有詳盡公共利益的種類必定造成不合法行為變?yōu)楹戏ㄐ袨榈暮蠊?。因此，在此部分，筆者認為不應當對公共利益進行具體規(guī)定。
其次，在實施《物權法》第42條過程中，處于弱勢、不利地位的是私有財產(chǎn)所有者，因此在這一部分，筆者認為應當對“公共利益”作出詳細概括。但是在私法領域內，同一個概念有不同的定義顯然不利于實踐操作。因此，筆者認為，應當在相關的行政法內對“公共利益”作出規(guī)定。
在公共利益是否會成為傷害私人利益的“合法性理由”問題上，筆者的答案是肯定的。首先，只要某個行為侵犯私人的財產(chǎn)或人身利益即構成私人利益的傷害；其次，只要依據(jù)法律規(guī)定確定該行為目的在于公共利益，即構成“合法性理由”。但是，在私人利益受到侵犯后，依據(jù)民法的相關規(guī)定進行賠償?shù)?，使私人的利益與公共利益達到平衡。
如上所述，民法本是調整平等主體之間民事法律關系的法律，大部分的法律關系，都是由雙方合意達成，屬于雙方同意的意思表示。雖然他們達成的意思表示不能損害公共的利益，但是如果過分擴大了對公共利益的適用，則妨礙權利人行使自己的權利。長此以往，必將對公民權益造成影響。因此對“公共利益”加以限制是十分必要的。
首先，對“公共利益”的界定作出規(guī)定。到目前為止，我國法律仍沒有明確公共利益的定義、解釋或是界定。這導致在司法判案過程中標準不一、容易造成混淆。因此，對“公共利益”進行司法解釋是十分必要的。一方面能夠明確“公共利益”的標準，防止情況濫用；另一方面，可以使各地司法實踐統(tǒng)一標準，不至于出現(xiàn)同一案子兩地不同判決的情況。
六、總結。
公共利益并非私人利益，它關系到每一個社會成員的切身利益。保護好公共利益可以使社會成員的個人利益最大化。但是，另一方面，公共利益又不能無限制地隨意適用，特別是民法體系中，更不能因公共利益而妨礙社會成員行使正當權利。因此，只有對公共利益進行系統(tǒng)的法律上的規(guī)定才能使社會更加公平、和諧。
[參考文獻]。
[1]霍爾巴赫.自然的體系[m].北京.商務印書館，1999:215.
析民法論文篇十四
2.?論民法對我國市場經(jīng)濟體制建設的意義。
3.?論民法對人身權的保護。
4.?論民法對財產(chǎn)權的保護。
5.?論我國人身權制度的完善。
6.?論我國物權法制定的原則。
7.?論知識產(chǎn)權保護的重要意義。
8.?論民法與商法的關系。
9.?論民法與經(jīng)濟法的關系。
10.?論民事法律關系的制度意義。
析民法論文篇十五
論文的選定不是一下子就能夠確定的.若選擇的畢業(yè)論文題目范圍較大，則寫出來的畢業(yè)論文內容比較空洞，下面是編輯老師為各位同學準備的4000字民法論文。
通俗意義上理解,夫妻一旦離婚,彼此之間的權利義務也隨即消滅,不存在相互扶養(yǎng)的義務內容,但從傳統(tǒng)社會生活的角度考慮,女性養(yǎng)育子女、照料老人、打理家務等等,其重心往往傾向于家庭而疏于事業(yè),部分女性全職持家,從社會價值來講,女性回歸家庭對于老人、子女來說具有相當?shù)姆e極意義,丈夫一方也會因為后方穩(wěn)定從而創(chuàng)造更多的社會價值,但這一切僅存在于持續(xù)、健康的婚姻關系當中,一旦婚姻關系終止,就會暴露出更大的問題。
廣州某媒體一則新聞,事業(yè)有成的阿軍要和結發(fā)妻子離婚。妻子全身心照顧家庭,丈夫則在不斷進修中成就一番事業(yè),阿軍先后三次到法院打官司要求離婚,妻子不同意離婚,還請求法院判令阿軍履行每天2個小時照料家庭的.義務,對以前未履行的家庭義務以每天2小時計付代償家庭勞務費,至共計15年,10950個小時,以其時薪的1/5計,每小時200元,共計219萬元。
一、我國現(xiàn)行婚姻立法關于夫妻離婚后扶養(yǎng)救濟制度的相關規(guī)定。
新的《婚姻法》頒布之后,在立法的層面增加了離婚后的幫助和救濟制度,主要包括三個方面:家務勞動補償制度、離婚損害賠償制度和經(jīng)濟幫助制度。我國《婚姻法》第40條規(guī)定:家務勞動補償是指夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。
離婚損害賠償指的是因一方有法定過錯而引起的離婚案件,財產(chǎn)分割時,對于無過錯一方,應適當多分的制度,《婚姻法》規(guī)定了四種法定情形。
二、我國現(xiàn)行婚姻立法中夫妻離婚扶養(yǎng)制度存在的不足。
(一)扶養(yǎng)的概念。
法律意義上的扶養(yǎng)也有區(qū)分,廣義的扶養(yǎng)泛指一定范圍的內的親屬之間根據(jù)法律的規(guī)定而存在的經(jīng)濟上互相供養(yǎng)、生活上相互照料的權利義務關系,囊括了長輩親屬對晚輩親屬的撫養(yǎng),平輩親屬之間的扶養(yǎng)和晚輩親屬對長輩親屬的贍養(yǎng)三種形態(tài)。狹義的扶養(yǎng)專指平輩親屬之間尤其是夫妻之間依法發(fā)生的經(jīng)濟供養(yǎng)和生活扶助權力義務內容。
我國《婚姻法》第20條規(guī)定:夫妻有相互扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時,需要扶養(yǎng)的一方,有要求對方給付扶養(yǎng)費的權利。這里的夫妻扶養(yǎng)制度主要是婚姻存續(xù)期間內的扶養(yǎng)而不包括婚姻關系之外,對于離婚時存在生活困難的一方,只能請求適當經(jīng)濟幫助作為救濟,對于全職家庭婦女來說,一旦婚姻關系終止,夫妻間的扶養(yǎng)義務消滅,離婚后必然陷入生活困難的境地,還可能因此喪失子女撫養(yǎng)權,不利于體現(xiàn)法律的公平、正義原則。
(二)雖然規(guī)定了家務補償制度,但在實際操作中存在一定問題。
根據(jù)《婚姻法》第40條的規(guī)定家務勞動的補償限于夫妻婚前約定婚后財產(chǎn)歸各自所有即夫妻分別財產(chǎn)制的范疇,但受傳統(tǒng)思維的影響,本著長久共同生活的目的鮮有夫妻會約定婚后財產(chǎn)的所有形式,目前我國絕大多數(shù)夫妻采用共同財產(chǎn)制,也就是說這個范圍的夫妻不適用家務勞動補償,像案例里的情形,妻子全職家務,在婚姻關系存續(xù)期間未采用分別財產(chǎn)制,婚姻關系一旦消滅,無法獲得家務勞動補償,妻子的生存技能僅僅是撫育子女、照料老人,也無法保證自己的基本生活。其次,家務勞動補償標準不夠明確,如何確定付出義務較多,按照何種標準計算都沒有明確規(guī)定,這些問題全由法官自由裁量,顯然缺乏合理性。
析民法論文篇十六
近代民法奉行所有權絕對，契約自由和過失責任為內容的私法自治原則，并將所有權絕對自由作為其首要原則加以確認。所有權絕對曾有過歷史的貢獻，不容置疑。然而，所有權絕對原則的承認與尊重畢竟是以個人利己主義的創(chuàng)造精神和自然法理論為前提的，隨著時代的發(fā)展，這種理論指導下的財產(chǎn)制度的各種弊端不斷暴露出來：
第三，所有權絕對原則以利己主義為核心，利己主義的創(chuàng)造精神雖然可以在一定程度上促進社會物質文明的進步，但一切均由個人意志決定，則容易造成個人利益與社會整體利益的沖突，因此，強調所有權絕對原則既不利于他人的利益，更不利于社會經(jīng)濟的進一步發(fā)展。
在種情況下，產(chǎn)生了所有權社會化的思想。德國學者耶林首先提出了“社會性的所有權”的主張，他指出：“法律家及外行人均會認為，所有權的本質及所有權者對于物之無限制的支配力，若對之加以限制，則會與所有權的本質無法兩立。然斯乃根本錯誤的觀念，所有人不僅是為自己的利益，同時還適合社會的利益，行使權利方能達成所有權之本分。惟有在這種范圍內，社會對于個人不予干預。若對于廣闊的原野因所有人之怠慢不予開墾地把它放置，能夠結谷的場所讓之生產(chǎn)茂密的雜草，或為享樂而用之為狩獵之地時，社會對此怎能安閑視之。因此，可耕作使用而不為耕作時，社會須使更有益于土地之利用者來代替之。
所有權，它的理念與社會之理想沖突時，到底還是不能夠讓它存在的。”這里對于絕對所有權加以限制的思想已非常明確。19《魏瑪憲法》規(guī)定“所有權負有義務，于其行使應同時有益于公共福利”，使所有權社會化的思想在立法中首次得以體現(xiàn)。瑞士民法典也規(guī)定：權利人應以誠實和信用的方式行使自己的權利及履行自己的義務，權利顯然濫用的，不受法律保護。現(xiàn)代民法對近代民法的多次修定正是基于對個人本位與社會本位的折中，力求實現(xiàn)個人利益與社會公益平衡的結果。物權的社會化直接導致了法律對所有權由絕對保護轉變?yōu)橄鄬ΡＷo。所有權人無論在享有的權利上、還是權利的行使上都受到法律的限制。同時，也使得所有權由絕對自由發(fā)展為禁止權利濫用。
1．對所有權的直接限制。
這種限制表現(xiàn)各個方面：在法律調整上，不再僅僅只是民法典及單行民事法等私法規(guī)范涉及所有權的內容，而是在憲法及行政法等公法的規(guī)范中也直接對所有權的限制作出規(guī)定。如日本憲法規(guī)定對所有權可由法律進行限制，所有權伴有義務、所有權的行使須符合公共利益等；在民法上也以財產(chǎn)利用為中心替代了以財產(chǎn)所有為中心的立法指導思想，確認土地所有權不及于與權利人毫無利益的高度和深度，確認了不動產(chǎn)租賃權的物權化。在規(guī)范類型上，普遍設置了所有權的義務性規(guī)范，立法加強了各類義務規(guī)定以限制所有權的行使，如容忍他人合法侵害的義務，不違反社會公共利益和他人權益的不作為義務以及某些作為義務等等。在權利的范圍上，對所有權主體、客體、內容、目的等進行了全方位限制。在利益保護上，為了國家利益、社會利益、第三人利益而限制所有權。所有權只有在法定范圍內才可以存在。這些限制已充分顯示出現(xiàn)代立法不再將所有權視為個人絕對意志自由的領域。傳統(tǒng)民法向現(xiàn)代民法的發(fā)展有利于社會整體利益，當然也是符合環(huán)境保護要求的。
2．對所有權的間接限制。
對所有權的間接限制集中表現(xiàn)為他物權優(yōu)位化。傳統(tǒng)民法中的他物權本身是對所有權限制的體現(xiàn)。但在傳統(tǒng)民法中，他物權始終是作為所有權的附屬性權利而存在，立法及其保護的重點在于保障所有人的占有和處分權，將物的利用或收益權能放在次要的地位，在所有權與利用權的關系上強調所有權優(yōu)位，法律偏重于所有人利益。
20世紀以來，生產(chǎn)的社會化所要求的資源配置的社會化要求強化物的利用功能，在法律上為促進物的充分利用必須將立法重心轉移到利用和收益權能。在保證所有人的所有權不受侵犯這一基本原則下，為平衡資源的私人占有和資源配置的社會化之間的關系，他物權制度得到了長足的發(fā)展，他物權對所有權的限制也日益加強，他物權的利益更受到法律的重視，出現(xiàn)了他物權優(yōu)位與所有權虛化的傾向，物權法也由“以所有為中心”轉變?yōu)椤耙岳脼橹行?。”這種以利用為中心的民法新觀念主要有如下表現(xiàn)：第一，現(xiàn)代各國物權法均以促進土地的利用，充分發(fā)揮物的效益為最高指導原則，如所有人若不能充分、合理地利用土地資源，國家可以依法對其權利進行限制。第二，物權法從著眼于維護靜態(tài)的所有關系，逐步向注重調整動態(tài)的利用關系發(fā)展，對物的現(xiàn)實利用受到法律的全面保護。如在不動產(chǎn)物權法中，土地利用人不論是對自己所有的土地，還是對他人所有的土地，其使用和收益受到社會和法律的全面保護。所有人僅憑觀念上的所有權收取租金，原來那種絕對強大的支配權因此退讓。與此相適應，土地利用人的法律地位得到提高和鞏固，在土地利用和土地所有發(fā)生沖突時，法律將優(yōu)先保護利用人的利益。第三，權利人可依法設定他項權利，充分利用其所有的資源。物權法這種“從所有到利用”的發(fā)展趨勢，應該說是為環(huán)境資源的物權性內容的構筑提供了理論基礎。
3．禁止權利濫用原則的復興。
在古羅馬就有這樣的法諺語，行使自己權利不得有害于他人，即權利行使原則。另外，還有權利濫用禁止的概念，即存有加害于他人目的的權利行使被看作是違法的，不被承認為正當行為?！敖箼嗬麨E用”作為一項古老的法律原則，其所包含的“不以損害他人財產(chǎn)之方式使用你自己的財產(chǎn)”、“不允許沒有補償?shù)膿p害行為”等觀念對于環(huán)境保護都是十分有利的。但是這些體現(xiàn)古代道德的法律原則在資本主義的發(fā)展過程中被拋棄，取而代之的是體現(xiàn)功利主義思想的“效用比較”原則。所謂效用比較是一種判斷或衡量價值的方法，它要求將污染者帶來污染的生產(chǎn)活動的社會經(jīng)濟效用或價值同污染受害者（包括社會）所受損害的社會效用或價值作比較。如果比較的結果表明帶來污染的生產(chǎn)活動的社會經(jīng)濟效用超過了受害者的受損害的社會效用，那么，該生產(chǎn)活動就被看作合理的和合法的行為，不得為法律所禁止和取締?！肮ω熑我闪?，被告的行為應該是不合理的。在某些情況下，即使被告人的行為是故意的，但如果符合其他更重要的利益，而且行為是合理的，那么，公害責任將不成立。比如，化工廠排出廢氣，影響了當?shù)鼐用竦慕】担绻@個化工廠是本地經(jīng)濟的主要支柱，而且工廠對廢氣進行了合理的處理，如降低廢氣的污染程度等，那么，該廠就不能被下令停止生產(chǎn)?！边@一原則實際上就是允許企業(yè)把工業(yè)污染轉嫁給社會。它為各工業(yè)化國家犧牲環(huán)境發(fā)展經(jīng)濟提供了法理上的支持。這種典型的功利主義的法律觀是排他的、為市場經(jīng)濟的外部不經(jīng)濟性進行辯護的理論。隨著環(huán)境問題的日益嚴重，人們開始意識到要消除環(huán)境危機就必須解決外部不經(jīng)濟性問題，改變現(xiàn)代工業(yè)把損害環(huán)境資源所造成的沉重負擔轉嫁給社會的狀況，使污染者對自己所造成的損害負責，為此，必須改變“效用比較原則。”人們發(fā)現(xiàn)，古代的一些基本法律原則，是可以適應當代社會對付環(huán)境危機需要的。“同19世紀的冷酷態(tài)度相比，這個古老的習慣法原則（即權利不得濫用——作者著）顯得高尚和人道。效用比較原則……允許工業(yè)利用者將其污染代價外部化。這種法律原則對活躍的財產(chǎn)利用者開發(fā)能夠防止這種副作用的技術提供不了任何經(jīng)濟刺激?！且环N不顧公眾的愿望，迫使公眾投資于工業(yè)發(fā)展的不正當方法?！痹谶@種情況下，一項重要的民事原則——禁止權利濫用又回到了其應有的位置?！耙磺杏袡嗬娜硕既菀诪E用權力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗?！币驗槿魏螜嗬囊?guī)定，原則上只在確定一種規(guī)范，而不是具體規(guī)定權利主體如何行使權利以實現(xiàn)權利的內容，這就為權利人濫用權利留下了空隙，所以濫用權利的現(xiàn)象也就成為必然。在個人主義思潮之下，權利絕對自由行使，法律不得加以干涉。
直到19世紀末，法律的中心觀念由個人移向社會，其最終目的，在于保護個人自由與權利并同時兼顧整個社會的發(fā)展與人類生存。1900年德國民法典第266條規(guī)定權利行使不得以損害他人為目的。從而使權利濫用在權利社會化思潮下成為所有權得以限制的一種表現(xiàn)。權利濫用的構成要件之一，是須有正當權利的存在。如果不存在正當權利，而加害于他人，屬于侵權行為。環(huán)境損害大多是基于正當權利的行使，如對自己所有權、利用權的行使等。民法的這種變化則恰恰為具有社會公益性的物權的產(chǎn)生提供了理論基礎。
析民法論文篇十七
甲方(出售方)：身份證號碼：
乙方(買售方)：身份證號碼：
丙方(居間方)：
甲、乙、丙三方根據(jù)《中華人民共和國合同法》等有關法律、法規(guī)及*市相關規(guī)定，本著自愿、公平、平等、誠實信用原則，經(jīng)協(xié)商一致訂立本合同。
第一部分關于房屋買賣。
第一條成交房屋基本情況。
房屋登記地址：
房屋權屬證號：土地使用證號：房屋用途：
登記所有人房屋抵押情況：
1.1經(jīng)協(xié)商，甲方愿將上述房屋出售給乙方，甲方對上述房屋信息的真實性、準確性負責，并保證房屋交付乙方時的狀況與乙方實地看房時的狀況保持一致，否則愿承擔相應的違約責任、賠償乙方因此而受到的一切損失。
1.2乙方確認，對該房屋已作了充分了解并實地查看過房屋，對房屋現(xiàn)狀沒有異議，愿意購買該房屋。
第二條成交價格。
甲乙雙方協(xié)商后確定的成交價格為：人民幣*元，(大寫：)。
第三條付款方式。
3.1現(xiàn)金或貸款支付。
如甲方認可乙方貸款方式付款時：甲方有義務配合一方辦理貸款手續(xù)；乙方提出終止貸款行為或因乙方原因不能取得貸款機構貸款的，乙方應于前以現(xiàn)金方式補齊房款。
3.2資金監(jiān)管服務。
*房地產(chǎn)中介有限公司可以為本次交易提供免費的資金監(jiān)管服務，雙方自愿選擇該項服務，并于簽訂本協(xié)議當日簽訂《資金監(jiān)管委托協(xié)議》。雙方自愿將本次交易所涉及的全部款項暫存于指定的銀行監(jiān)管帳戶中，并按本合同及《資金監(jiān)管委托協(xié)議》所約定的程序及方式辦理。盡管上述款項存于指定帳戶，但甲乙雙方同意：視為乙方已向甲方實際支付。如甲乙雙方協(xié)商一致，可不選擇資金監(jiān)管服務，但由此帶來的一切風險由雙方自行承擔。
第四條稅、費的承擔。
4.1甲乙雙方保證，按國家及地方相關規(guī)定、交易習慣各自繳納與本次交易相關的各項稅費。
4.2盡管有上述約定，雙方同意：甲方承擔；乙方承擔。
第五條權屬過戶及房屋交付。
5.1雙方承諾，在本合同簽訂之日后，于**年**月**日前共同到房屋所在地房產(chǎn)管理部門辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。
5.2甲乙雙方應于本合同簽訂之日起日內將房屋權屬過戶所需的全部真實、有效的合法手續(xù)、材料(包括但不限于房證、契證等)交予丙方保管，丙方協(xié)助雙方辦理過戶手續(xù)。
5.3雙方同意，甲方于騰空房屋并將房屋鑰匙交于乙方。
5.4雙方在房屋交接前，應辦理有關物業(yè)的交接，包括但不限于水、電、煤氣、采暖、有線電視、電話、物業(yè)費、戶口等相關手續(xù)，并結清費用。房屋毀損、滅失等風險，自房屋鑰匙交于乙方時轉移至乙方。
5.5丙方應甲乙雙方的要求協(xié)助雙方辦理上述物業(yè)交接事宜，并由雙方在《房屋交接單》上簽字確認。
第六條違約責任。
6.1甲方保證所售房屋不存在任何權屬爭議，債務糾紛或其他瑕疵。甲方保證有權出售該房屋，并已得到房屋共有人或其他權利人的同意，保證全面履行合同義務。否則，乙方有權要求甲方支付本合同成交價格10%的違約金，并賠償因此受到的其他損失。
6.2乙方保證所提供的資料真實、有效。具備訂立合同的資格，并保證全面履行合同義務。否則，甲方有權要求乙方支付本合同成交價格10%的違約金，并賠償因此受到的其他損失。
6.3因甲乙任何一方原因導致本合同不生效、無效、被解除、被撤銷或任何一方發(fā)生違約等，丙方不承擔任何責任。
第七條免責條款。
如因不可抗力致使本合同不能全面履行，三方互不承擔責任。
第八條爭議的解決。
甲乙雙方在本合同履行過程中發(fā)生任何糾紛，應首先協(xié)商解決；協(xié)商不成的，任何一方均有權向人民法院起訴。
第九條其他約定。
第二部分關于居間服務。
第十條丙方責任。
9.1依本合同約定為甲乙雙方提供房屋買賣居間服務；
9.2免費為甲乙雙方提供房地產(chǎn)買賣相關法律、法規(guī)、政策咨詢。
第十一條居間服務費及支付。
10.1甲乙雙方確認，雙方達成本次房屋交易是基于丙方所提供的居間服務；但該交易是雙方獨立、自愿做出的決定。
10.2丙方一次性收取居間服務費人民幣**元，大寫：*元，由方承擔。
10.3該服務費于本合同簽訂時以現(xiàn)金形式一次性支付給丙方。
第十二條特別聲明。
11.1甲乙雙方同意：因甲乙任何一方的過錯導致本合同無效、交易不成功或買賣合同不能全面履行，丙方所收取的居間服務費均不予退還。
11.2如甲乙任何一方或雙方在履行本合同過程中發(fā)生違約或其他爭議，雙方一致同意：在雙方就違約責任及其承擔達成協(xié)議之前或人民法院做出生效法律文書之前，丙方有權將暫存在指定帳戶中的款項予以保留，不向任何一方返還或支付。
第十三條合同生效及其他。
12.1本合同于三方簽字或蓋章后生效。
12.2本合同一式三份，甲方雙方各執(zhí)一份，丙方執(zhí)一份。
甲方：乙方：丙方：
代理人：代理人：
簽約日期：
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