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法律分析論文篇一
電子商務是21世紀信息化社會貿(mào)易活動的主要表現(xiàn)形式，交易方式突飛猛進的變化，打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務稅收及相關問題的平衡狀態(tài)，出現(xiàn)了許多法律的空白和盲點，已經(jīng)對原有的稅收法律制度提出嚴峻的挑戰(zhàn)。
（一）電子商務合同問題。
電子商務因其獨特的技術環(huán)境和特點，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應付電子商務的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點，以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務示范法》，這是世界上第一個關于電子商務的法律，它使電子商務的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準，及其作為法律證據(jù)的價值和可接受性。
我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題。
電子商務的電子文件，包括確定交易各方權利和義務的各種電子商務合同，以及電子商務中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動，而且不留痕跡；另外，由于計算機操作人員的人為過失，或技術和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個法律難題。
（三）電子支付問題。
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務，它實質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認真解決的一個問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應當按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔票據(jù)責任，持票人行使票據(jù)權利，應當按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務人在票據(jù)上簽章的'，按照票據(jù)所記載的事項承擔票據(jù)責任。”由此可見，這些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應的《電子資金劃撥法》，是電子商務中支付和結(jié)算順利進行所必需的。
（四）我國電子商務稅收法律問題尚待解決。
電子商務給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務；《稅收征管法》如何應對電子商務這一全新事物；如何在國際稅收實踐中實現(xiàn)國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。
研究和確定我國電子商務稅收立法問題，構(gòu)建我國電子商務稅收法律體系，首先要從我國電子商務的實際，以及我國的稅收法律體系的實際出發(fā)，研究和確定我國電子商務稅收立法的基本原則，并在此基礎上構(gòu)建我國電子商務稅收法律的基本框架，為電子商務稅收立法打下基礎。
稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務與傳統(tǒng)貿(mào)易應該適用相同的稅法，負擔相同的稅負。因為從交易的本質(zhì)來看，電子商務和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵和支持電子商務的發(fā)展，但并不強制推行這種交易。同時，這一原則的確立，也意味著沒有必要對電子商務立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來。
其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎的原則，中性原則，維護國家稅收主權的原則，財政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務稅收立法中也要充分予以考慮。
（二）明確我國目前電子商務稅收立法的基本內(nèi)容。
根據(jù)以上原則，以及我國電子商務發(fā)展和立法的現(xiàn)實情況，可以明確我國目前電子商務稅收立法的主要任務和工作重點，應集中在對現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對現(xiàn)行稅法一些相關概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對電子商務適用的相應條款，妥善處理有關電子商務引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國目前電子商務稅收立法的基本內(nèi)容是：
首先，在稅法中重新界定有關電子商務稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設機構(gòu)”、“所得來源”、“商品”、“勞務”、“特許權”等電子商務相關的稅收概念的內(nèi)涵和外延。
其次，在稅法中界定電子商務經(jīng)營行為的征稅范圍，根據(jù)國情和階段性原則，對電子商務征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務經(jīng)營行為的課稅對象，根據(jù)購買者取得何種權利（產(chǎn)品所有權、無形資產(chǎn)的所有權或使用權），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對象；在稅法中規(guī)范電子商務經(jīng)營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點等。
（三）修改稅收實體法。
在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎上，根據(jù)電子商務的發(fā)展，適時調(diào)整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務稅收立法中，要根據(jù)實體法受到電子商務影響的不同情況，具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如，對受電子商務沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個方面進行修訂。在適當?shù)臅r機，對《增值稅暫行條例》及其實施細則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則等法規(guī)進行修訂，并。
通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進行修訂時，根據(jù)電子商務的發(fā)展狀況，適時增加對電子商務經(jīng)營活動的相關規(guī)定。
（四）進一步完善稅收征管法。
除考慮建立專門的電子商務登記制度，使用電子商務交易專用發(fā)票，確立電子申報納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊的法律地位之外，還應明確征納雙方的權利義務和法律責任，以及嚴格實行財務軟件備案制度等問題。
首先，應當在法律中確認稅務機關對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權。應在稅收條文中明確規(guī)定，稅務機關有權按法定程序查閱或復制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務為納稅人保密。而納稅人則有義務如實向稅務機關提供有關涉稅信息和密碼的備份，并有權利要求稅務機關保密。稅務機關和納稅人違約均要承擔相應法律責任。
其次，應在稅法中對財務軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務的企業(yè)，必須嚴格實行財務軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財務軟件時，必須向主管稅務機關提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務機關審核批準后才能使用。
（五）完善電子商務的相關法律。
第一，應完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應的法律保證。
第二，應完善計算機和網(wǎng)絡安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風險和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡犯罪的發(fā)生。
第三，完善《會計法》等相關法律，針對電子商務的隱匿化、數(shù)字化等特點，會導致計稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會計法》及其他相關法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。
（六）在立法過程中加強國際稅收協(xié)調(diào)與合作。
在電子商務稅收立法過程中，只有進行充分的國際協(xié)調(diào)，才能最大程度地保證稅收法律的有效性。國際稅收協(xié)調(diào)與合作，不僅可以消除關稅壁壘、避免跨國所得和重復征稅，而且可以促進各國互相變換有關信息，攜手解決國際稅收方面存在的共同性問題，逐步實現(xiàn)國際稅收原則、立法、征管、稽查等諸方面的緊密配合，以及各國在稅制總體上的協(xié)調(diào)一致。在電子商務全球化和我國加入世界貿(mào)易組織（wto）的大背景下，我國應積極參加電子商務稅收理論、政策、原則的國際協(xié)調(diào)，尊重國際慣例，在維護國家主權和利益的前提下，研究制定適合我國國情的電子商務稅收政策。
法律分析論文篇二
當前，各地中等職業(yè)學校的職業(yè)道德與法律課程教學多種多樣，很多教師都嘗試著用新的教學模式，對學生進行創(chuàng)新性教育，為國家培養(yǎng)遵紀守法的高素質(zhì)的技能型人才。但是，在一些中職學校，依然存在著對學生的職業(yè)道德與法律教育重視不夠，教學模式陳舊，教學方法單一，職業(yè)道德與法律課的教學質(zhì)量不高等現(xiàn)象，導致學生職業(yè)道德缺失，法律觀念淡薄。那么，如何提高職業(yè)道德與法律課教學的時效性，對培養(yǎng)適應社會發(fā)展的職業(yè)技術人才有著十分重要的意義。
1加強愛國主義教育，提升中職生職業(yè)道德水平。
中職德育課教學應該引導學生，把愛國主義精神與社會主義職業(yè)道德和職業(yè)精神以及社會主義核心價值觀融合起來，利用每周星期一國旗下的講話活動，讓學生為社會主義核心價值觀代言，動員學生把核心價值觀內(nèi)化于心、外化于行，增強他們積極投身社會主義建設，實現(xiàn)中華民族偉大復興的偉大實踐的責任感和使命感。
2建立“以生為本”的德育觀。
創(chuàng)造各種條件和平臺，使學生有被動接受者變?yōu)橹鲃訁⑴c者，在互動中達到自我教育的目的，讓學生懂得要求自己，監(jiān)督自己，自己對自己負責。如針對中職生普遍存在感恩意識淺薄、日常行為失范、法律觀念淡薄等問題，可以通過文藝晚會、主題征文、演講比賽、板報評比、櫥窗專題展示等豐富多彩的形式，開展“感恩”、“愛國主義”、“法律知識講座”或“法律知識問答”等主題活動，鼓勵和引導學生廣泛參與，幫助他們樹立正確的人生觀、世界觀、價值觀，培養(yǎng)他們高尚的道德情操。
3實踐教學與課堂教學相結(jié)合。
3.1案例教學法。
案例教學法是連接課堂教學與實踐教學的橋梁。采用案例教學，既能充分體現(xiàn)課堂教學傳授知識的系統(tǒng)性，又能發(fā)揮實踐教學的形象性，將理論與實際緊密聯(lián)系起來，是學生在理論與實踐的綜合運用中，不斷地提升自…白話文…己，完善自己。法律基礎課是一門實時性很強的學科，應緊跟當今法律形式的發(fā)展現(xiàn)狀，結(jié)合當今立法發(fā)展的最新進程，將最新的法律精神和立法成果傳達給學生，使學生的法制觀念與時俱進，成為有道德有紀律的高素質(zhì)畢業(yè)生。任課教師可以關注我國立法的新進展，“兩會”有關法治建設的新提法，收集新案例，把它融入課堂教學中。如2015年震驚全廣西的自治區(qū)黨委原常委、南寧市原書記余遠輝涉嫌受賄和欽州市原副市長陸欽華貪腐為焦點，討論了他們的違法行為及其所引起的嚴重后果，引起了學生極大的興趣。
另外，學校多參與一些社會開展的大型的法律宣傳活動，拓展知識面。同時，學校還可以定期舉行法律知識問答競賽；有條件的話，還可以參與對犯人進行的社會公開審判，對犯人罪行的判定對學生也起了警示作用，促使學生學法、懂法和守法，激發(fā)他們的正義感，提高他們的法律素質(zhì)和道德素質(zhì)。
3.2角色扮演課堂的情景活動教學模式。
為了提高職業(yè)道德教育課的時效性，在課堂中教師應該合理的進行訓練任務情景教學，根據(jù)每一個專業(yè)的特點，將實際的生活情景引入課堂，讓學生在情境中擔任一個角色，并從這個角色出發(fā)，去完成各項虛擬的任務，在這個過程中，學習知識，掌握規(guī)律。角色扮演是實訓教學中的重要部分，如學前教育專業(yè)的學生通過組織幼兒園教學活動，自己扮演教師，小組其他成員扮演幼兒，進行幼兒模擬教學，很大程度上滿足了學生的職業(yè)發(fā)展需要，調(diào)動了學生學習的積極性和主動性，為今后的順利入職和職后的幼兒教師專業(yè)發(fā)展奠定基礎。汽車專業(yè)開展的為本校老師服務的“美容洗車”活動，讓學生親自參加了實踐活動，獲得成就感，增強了他們學習的動力。
最后，我們應該將職業(yè)道德和法律教育教育結(jié)合起來。職業(yè)道德教育為法律教育服務的，而法律教育又可以促進學生的職業(yè)道德教育。我們應該用正確職業(yè)道德觀念來幫助學生樹立嚴謹?shù)姆梢庾R，用嚴謹?shù)姆梢庾R來促進學生職業(yè)道德觀念的深化。
總之，我們要從中職生的實際水平出發(fā)，設計符合他們的教學內(nèi)容，探討更多的教學方法，為國家培養(yǎng)誠信品質(zhì)、敬業(yè)精神和責任意識、遵守守法的高素質(zhì)的技能型人才。
法律分析論文篇三
收取費用，被子產(chǎn)指責為“不法先王、不事禮義，而好冶怪說”(《荀子，非十二子》)，竟因此而慘遭殺害[1]，盡管周禮為尊重貴族，規(guī)定命夫命婦不躬坐獄訟，，而由其下屬代為出庭(參見《周禮，小司寇》)，但此種規(guī)定在歷代的律例中并未記載。即使對職官犯法，歷代律例中也沒有就是否可以由他人代理的問題作出規(guī)定，因此一般平民百姓，自然不能請他人代為出庭辯護[2].不過，自秦以后，在一些典籍中曾出現(xiàn)過有關律師的稱渭。如后漢時，曾有人建議聘請散居的“三公”做朝廷的法律顧問，以備“朝有疑議及其刑獄大事”時進行咨訪“。至明帝時，大夫衛(wèi)凱提出設置”律博士“主張，明帝曾采納了這一建議[3]不過，自唐代以后，律例有不少禁抑訟師，嚴懲訟棍滋訟行為的規(guī)定。如唐律例有禁止”為人作辭碟加狀“，及”教令人告事虛“的兩條律文。明、清律并設有嚴禁”教唆辭訟“條文。明清律都規(guī)定：為他人寫訴狀，狀內(nèi)稍有夸張不實，以致所控罪名有所出入，寫狀之人就犯了誣告反坐之罪[4].《大清律例》更是嚴格禁止為他人寫作訴狀時夸張不實。其中規(guī)定：”代人捏寫本狀，教唆或扛幫赴京及赴督撫并按察司官處，各奏告強盜、人命重罪不實，并全誣十人以上者，俱問發(fā)近邊充軍。“”訟師教唆詞訟為害擾民，該地方官不能查拿禁緝者，如只系失于覺察，照例嚴處。若明知不報，經(jīng)上司訪拿，將該地方官照殲棍不行拿例，交部議處?！肮┰A師所參考而可能助長訴訟的書籍也一概嚴禁，代人屢寫訴狀，即使無不法情事，也應受罰。請代曾設立過官廳許可代書制度，由官府組織訟師寫作訴狀，但這一制度也在以后被禁止。
訟師之所以受到官府的嚴厲查禁或監(jiān)視，一方面是因為我國傳統(tǒng)文化始終認為“訟則兇”，而應息訟、終訟并導致無訟。而訟師的行為常常導致興訟，陷人心于不古[5]，因此應予查禁。另一方面，這一制度也與我國古代的司法制度具有密切聯(lián)系。張偉仁先生指出：“因為我國社會以家庭為單元，許多制度都以家庭為模式，司法制度也是如此。法官審案就像父母處理子女間的糾紛，(事實上訴訟當事人都稱地方官為‘父母官’，自稱為‘子民’。)在一般的情形，只要子女將事實陳述清楚，父母就可作為妥當?shù)奶幚?。子女如果訴說不休，固然已無必要;假如又請了外人來幫助辯論，則更大為荒唐。這樣的不肖子女固然要嚴加教訓，而那些離間骨肉、撥弄是非的外人更該從重懲斥，否則父母的威嚴蕩然，親子間勃溪迭起，不僅家將不家，整個社會都將崩析瓦解了[6].”還應看到，請代的訟師雖粗識或熟識法律，但不少人利用老百姓不懂訴訟或負氣爭訟等，而巧言挑唆，多方包攬，從中漁利，一些人心術陰詐，常對當事人大施敲詐，因此其既為官府痛恨，也不受民間歡迎。所以，民間將訟師稱為“訟棍”或“惡訟師”，也不無道理。
法律分析論文篇四
電子商務是21世紀信息化社會貿(mào)易活動的主要表現(xiàn)形式，交易方式突飛猛進的變化，打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務稅收及相關問題的平衡狀態(tài)，出現(xiàn)了許多法律的空白和盲點，已經(jīng)對原有的稅收法律制度提出嚴峻的挑戰(zhàn)。
（一）電子商務合同問題。
電子商務因其獨特的技術環(huán)境和特點，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應付電子商務的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點，以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務示范法》，這是世界上第一個關于電子商務的法律，它使電子商務的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準，及其作為法律證據(jù)的價值和可接受性。
我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的.條件等相關概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題。
電子商務的電子文件，包括確定交易各方權利和義務的各種電子商務合同，以及電子商務中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動，而且不留痕跡；另外，由于計算機操作人員的人為過失，或技術和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個法律難題。
（三）電子支付問題。
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務，它實質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認真解決的一個問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應當按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔票據(jù)責任，持票人行使票據(jù)權利，應當按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項承擔票據(jù)責任?！庇纱丝梢姡@些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應的《電子資金劃撥法》，是電子商務中支付和結(jié)算順利進行所必需的。
（四）我國電子商務稅收法律問題尚待解決。
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法律分析論文篇五
提及生物的入侵，可能比較陌生，但縱觀我們的生活，生物入侵卻無處不在，從“食人魚事件”到“鱷魚龜放生”再到“小龍蝦之謎”等，無不是生物入侵的結(jié)果。同時，這些表象下卻深藏著巨大的生態(tài)危害，那便是生物入侵可能帶來的巨大生物多樣性破壞。
一、生物入侵及其危害。
生物入侵是伴隨人類社會的進步而加劇出現(xiàn)的一種現(xiàn)象。國際組織世界自然保護同盟對其定義認為，生物入侵是外來生物(非本地、非土著生物)借助自然力或者人類社會力量，從原生區(qū)域擴散至新生區(qū)域，在新生區(qū)域繁殖生長，對新生區(qū)域(當?shù)?環(huán)境造成影響的過程。
生物入侵對全球生態(tài)環(huán)境所帶來的危害已經(jīng)日益凸顯，其具體表現(xiàn)為:。
(一)生物入侵對入侵地的生態(tài)影響。
外來生物在得到人類力量的幫助后落戶當?shù)?，在逃離人類控制能力后，在當?shù)孬@得適宜環(huán)境后，可成為當?shù)貎?yōu)勢物種，并進一步蔓延，形成物種單一。同時可能會因為生物的單一性通過生物鏈影響相關物種群，威脅當?shù)匾呀?jīng)處于瀕危的物種，加劇當?shù)厣鷳B(tài)惡化。另外，生物入侵后極有可能與當?shù)氐慕H物種雜交，產(chǎn)生出新的雜交品種，使得其雜交的后代侵略性更強。
(二)生物入侵的文化影響。
生物入侵的首要破壞便是對當?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境的影響。同時也由于歷史及地理的原因，每一個生物圈的人類社會文化都是以本地生物多樣性為重要元素，在生物對當?shù)丨h(huán)境入侵后，可能會影響生物圈背后的文化元素，使當?shù)氐奈幕馐荛g接破壞。
(三)生物入侵的經(jīng)濟影響。
生物入侵當前所造成的影響正以數(shù)以億計的成本遞增。以美國為例，當前在美國境內(nèi)有接近4500多種的入侵生物，且每年在以數(shù)十種數(shù)量在增加。這些生物造成的經(jīng)濟損失有:生物入侵(尤其是植物)成為當?shù)赜泻ι?，成為貿(mào)易摩擦的`借口;對當?shù)氐穆糜钨Y源造成難以估計的損失;生物入侵通過生物的改變，影響當?shù)貧夂?、水質(zhì)等環(huán)境因素形成不良影響產(chǎn)生間接經(jīng)濟損失。
二、生物入侵與風險預防原則。
(一)風險預防原則。
所謂風險預防原則就是指，當前科學有足夠證據(jù)證實是無害的，否則所有對環(huán)境有害的行為都應當被約束。風險預防原則在經(jīng)歷了近五十年的發(fā)展后，在實踐中被不斷完善。傳統(tǒng)法學認為，在采取相應行動或措施的基礎應當是基于當前可得知識，即對可能的有證據(jù)證明的巨大安全隱患，采取措施應是能遇見的，對于不能遇見的不應成為行動的依據(jù)。這種科學的確定性為基礎的思想長期占據(jù)傳統(tǒng)法學的脈絡。在環(huán)境法學被日益重視之后，作為傳統(tǒng)法學的科學確定性原則也受到了挑戰(zhàn)，科學性的不確定性日益成為當前法律行動的重要基礎。所謂科學的不確定性，是指當前對于某一項技術或者現(xiàn)象是否具有環(huán)境風險存在爭議，科學技術對此風選具有不確定性爭論，但同時，如果風險不予以控制則可能造成難以挽回的后果。以《生物多樣性公約》而言，在對待科學的不確定問題上，表述為:科學的不確定性不能作為推遲采取用來避免或者減少生物多樣性重大損失的措施的理由。為解決科學的不確定性帶來的機遇與挑戰(zhàn)之間的矛盾，預防原則順勢出現(xiàn)。
(二)預防原則與生物入侵。
預防原則無疑是解決當前生物入侵的有效原則，同時預防原則也被多部國際條約所引用，雖然具體內(nèi)容有所差異，但從法律條文本身來看都是為避免發(fā)生生態(tài)環(huán)境問題。比如《海洋法公約》第196條規(guī)定:“條約締約國應當采取相應措施預防、減少引入的外來生物到特定海洋環(huán)境中，因為這些海洋生物可能對當?shù)睾Ｑ蟓h(huán)境帶來有害變化”《生物多樣性公約》第8條11款中，“締約成員國應當對那些威脅當?shù)厣鷳B(tài)系統(tǒng)的外來生物進行預防、控制以至于根除”《國際水道非航行利用法公約》中規(guī)定“水道國家應當采取措施預防外來生物到國際水道?！?/p>
三、防范生物入侵實踐中風險預防原則的法律適用。
生物入侵防范作為一種長期性的防治工作，在防范生物入侵過程中，法律適用應當著眼于風險本身，有針對性的解決風險所面臨的各種因素。就其風險本身而言，可將風險的過程細分為風險因素、風險事件和風險損失。所謂風險因素，指的是能夠引起或者增大風險事故發(fā)生幅度的組成要素;所謂風險事件，是指由風險直接導致發(fā)生的損害事件;風險損失，指的是由風險事件引起的非可預計、直接因果關系的價值量減少，包括經(jīng)濟的、文化的各種價值。從這些概念來看，不難看出，在這個關系鏈中，風險因素與風險損失直接是直接的因果關系，而風險事件只是一種表象。在對待生物入侵防范這個問題上，我們可以考慮從本源的角度來充分評估各類風險的因素，減低風險事件的發(fā)生從而降低風險損失:。
(一)評估風險因素。
外來生物的評估是針對有意識引入外來生物之前，對擬引入的外來生物進入本地可能帶來的影響進行評估，這些評估的內(nèi)容包括環(huán)境的影響、生物多樣性的威脅、人類健康及引入后的生態(tài)系統(tǒng)效應問題等。對于這些內(nèi)容的評估，應當盡可能的全面，同時在全面的基礎上，應做出相應的識別和處理，做出相應決策后應當盡可能降外來生物所帶來的不良影響降。以發(fā)達國家對于風險評估的操作來看，其在數(shù)十年前就已經(jīng)加大了對外來生物入侵的管理，將風險評估作為一項極其重要的環(huán)節(jié)。以澳大利亞為例，其已經(jīng)制定了國家雜草戰(zhàn)略，對雜草有相應的評估系統(tǒng)，該種系統(tǒng)能夠清楚識別多種雜草，有效解決了外來生物的風險評估。
(二)防控風險事件。
對于風險事件可以從以下方面進行防控。第一，建立完備的檢驗檢疫制度。檢驗檢疫是控制外來生物入國門的重要屏障，應積極建立相應外來生物名錄。同時，有重點的針對入侵生物來源地檢驗，對于美洲這種重點區(qū)域應當重點檢疫，嚴格評估其在國內(nèi)的環(huán)境適應性和入侵性。其次，應當建立完整的報批制度。對于外來生物的引入，應當在完整的名錄制度及行政許可下進行引入備案。最后，可以建立預警機制。在外來生物已經(jīng)在當?shù)匦纬梢?guī)模即將造成風險事件，迅速利用一切手段將風險消除在萌芽狀態(tài)。
(三)減少風險損失。
目前對于外來生物的清除方法包括物理防治、化學防治和生物防治。一旦生物入侵的事件已經(jīng)發(fā)生，對于外來生物的清除可以考慮三種方法綜合使用，以達到最佳的清除效果。同時在清除的過程應當保證盡量對當?shù)丨h(huán)境的影響減低到最小，使這場環(huán)境手術的創(chuàng)傷最小化。
在防范生物入侵的過程中，除適用預防原則外，還可參照國際合作、責任原則等共同形成防范生物入侵的“預防——清除——控制”三階段處理方式，達到最佳的防治效果。
法律分析論文篇六
獨立擔保的風險產(chǎn)生的原因是多方面的，最主要的是獨立性原則給風險留下了生存空間，使謀求不當利益的當事人有機可乘。獨立保函的風險主要來源于對保函條款設計的缺陷，從而給利用這些漏洞的人提供了機會。
1.保函中關于時間條款的風險。
一般來說，保函自開立之日起生效，但是在履約保函、付款保函中，這意味著保函一旦生效，即使申請人履行基礎合同的期限還沒到來，受益人也可以立即提出付款要求。此外，對保函反復延期以達到隨時提出索賠目的對申請人來說風險也很大，這會使保函成為了“敞口”保函，期限越長風險越大。下面這個“不延期即索賠”的案例就是一個很好的說明。
案例a:我國a公司向h國b公司出口熱水器，雙方簽訂的基礎合同約定，b公司開立以a公司為受益人的信用證，但該信用證生效的條件是b公司收到h國銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國的甲銀行接受了a公司的申請，請h國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函，向b公司開立履約保函，并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請人未能履約的書面證明后付款，該保函適用urdg458。在保函即將到期之日，甲銀行收到乙銀行的來電，要求延期3個月，否則要求賠付。甲銀行經(jīng)協(xié)商發(fā)出修改電，內(nèi)容是同意延期3個月，但索賠條款增加為憑sgs檢驗證和受益人出具的申請人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來電表示同意延期并收取了修改費，但對索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時，乙銀行又來電要求再次延期，但此時由于a公司實際已經(jīng)履行了合同并提供了提單等證據(jù)，因此申請人和甲銀行都拒絕保函再次延期，并要求乙銀行準備到期注銷保函。乙銀行沒有答復但是過了兩個月又向甲銀行提出索賠，理由是：受益人已提交一系列證明；乙銀行不同意甲銀行對索賠條款的修改；申請人沒有在原有效期內(nèi)提交履約證明；乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅持拒絕支付索賠款并陳述了理由，后乙銀行未再索賠。
本案是關于對保函反復延期的案例。對保函的反復延期就意味著可以隨時提出索賠，使保函在有效期問題上成為了一個“敞口”保函。保函的有效期意味著擔保人的擔保責任期限，有效期越長，擔保責任越大，風險也越大。本案中甲銀行的做法是正確的，因為在甲銀行拒絕第二次延展有效期的情況下，保函應在第一次延展到期后失效，而在保函失效后提出的索賠當然應當拒絕。
2.保函中關于金額條款的風險。
首先，保函的金額應當適當，有時申請人為了得到寶貴的交易機會不得不答應一些保函金額過高的條件，而這種情況下無疑會增加申請人的責任。其次，反保函是獨立于獨立保函的，如果反保函中沒有列明擔保金額遞減條款，那么雖然獨立保函的責任隨合同的履行逐步減輕，但是反保函的責任卻沒有相應減輕。下面一例就是保函中未加列擔保金額遞減條款的真實寫照。
案例b：s國的a公司是我國的b公司在s國設立的合資公司，a公司承包當?shù)啬痴块T的項目，根據(jù)項目合同的約定，b公司向甲銀行申請開立以s國某政府部門為受益人的履約保函和預付款保函。后甲銀行根據(jù)b公司的申請，請s國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預付款保函為反保函，向s國某政府部門開立履約保函和預付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為：該保函金額將隨每一期項目時間的到期，根據(jù)每份接收證明的簽發(fā)，或該期的每次發(fā)運的發(fā)票價值，或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中，除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國乙銀行向甲銀行請求索賠，索賠金額為全部擔保金額。申請人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項目70%的工作量并已得到s國政府部門的確認，請求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達了這一請求，但乙銀行除同意對預付款保函部分減額外，仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對外賠付了保函項下的款項。
本案涉及的是反保函中沒有列明擔保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔保金額遞減，但是反保函中沒有同時寫明，就會出現(xiàn)保函的擔保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔保金額卻未相應減少。一旦受益人要求索賠，則必須按照反保函的擔保金額如數(shù)償付，給擔保行和申請人帶來一定的損失和風險。
3.欺詐性索款的風險。
欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請人沒有違約而仍隱瞞真實情況，故意告知第三人虛假情況，試圖誘使第三人向其作出保函項下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設置的不嚴密或不慎重，而且鑒于交易機會的難得某一方往往會接受一些不公平或者條件苛刻的條款，最后導致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個案例來解釋說明，第一個是受益人利用了優(yōu)勢地位及保函中的一系列設置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例，第二個是發(fā)現(xiàn)欺詐性索款后申請人及時申請止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。
案例c：我國某公司持中標通知書來到甲銀行申請開立履約保函，受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請人的材料時發(fā)現(xiàn)標書和基礎合同均為葡萄牙語，且標書規(guī)定中標方先開出獨立保函招標方再與其簽訂合同，招標方根據(jù)合同開立延期付款信用證，保函金額為合同金額的20%，且招標方只接受當?shù)劂y行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國際慣例，甲銀行建議申請人慎重考慮，申請人與招標方多次協(xié)商未果。后招標方通過巴西銀行開來信用證，規(guī)定，最后一批貨物不得晚于6月25日到達巴西a港口。甲銀行在申請人的一再要求下指示巴西銀行轉(zhuǎn)開中標履約保函，保函有效期為全部貨物運抵巴西a港口后60天以內(nèi)。9月13日擔保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件聲稱申請人違約并要求賠付保函金額。經(jīng)了解，最后一批貨物是于6月26日到達巴西a港口的，保函有效期為之后的60天，而巴西法律另賦予15天的寬緩期，因此保函于9月9日到期。后對方改稱受益人9月8日向當?shù)毓C機構(gòu)提交索賠函公證，而9月9日和10日是巴西的假期，故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。
本案涉及的是出于強勢一方的招標方在貿(mào)易過程中提出的一系列苛刻的要求，其中不乏風險和陷阱。投標方不提供標書和基礎合同的英文版本就是要利用語言解釋和理解方面的偏差在可能出現(xiàn)的糾紛中對自己有利；其要求先提供獨立保函再簽訂基礎合同，目的就是即使在簽合同的過程中出現(xiàn)分歧都能得到保函的保障；受益人還要求比例過高的保函金額，加大了申請人的風險；另外在索賠時間上，巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件要求索賠，而后又稱受益人于9月8日向公證機構(gòu)提交索賠函，前后說法矛盾，而我方并沒有深入調(diào)查，而是為了維護聲譽草草對外索賠；此外，對當?shù)胤傻倪m當了解也是必要的。
案例d：我國某進出口貿(mào)易公司甲與印度某公司乙簽訂機械設備銷售合同，此外由于銷售的機械設備還涉及諸多技術上的問題，雙方還簽署了《技術合作協(xié)議書》。應乙公司的要求，甲公司向我國a銀行申請開立以乙公司為受益人的預付款保函，該預付款保函明確了保函項下的基礎合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個月內(nèi)用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數(shù)據(jù)的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定，違反了合同義務，因此向a銀行請求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟，請求法院確認乙公司的索款存在欺詐并請求判決a銀行終止向乙公司支付保函項下的款項。人民法院在認真核對甲乙雙方的往來函件后認定，甲公司已經(jīng)履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務，而乙公司要求提供的設備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經(jīng)超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請求，認定乙公司的索賠請求存在欺詐。
《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》1992年本和修訂本均未對獨立保函項下的欺詐問題作出規(guī)定。保函欺詐屬于侵權法上的問題，依據(jù)中華人民共和國的沖突法律規(guī)范，侵權行為應適用侵權行為地國家的法律。乙公司向a銀行索取保函項下款項的結(jié)果地在中國，應適用中華人民共和國的法律。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第68條規(guī)定，“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為”。本案中，乙公司向a銀行提交的索賠函中陳述甲公司違反合同義務，而實際情形是甲公司并不存在違約之事實，因此，乙公司向a銀行作出甲公司在基礎合同項下違約的陳述不符合真實情況，其索取保函項下款項的行為已構(gòu)成保函欺詐。法院認為此時獨立保函的欺詐例外應予適用，乙公司向a銀行主張保函項下索款的民事行為無效。
（二）對獨立保函風險的預防。
因為urdg758第20條對單據(jù)的審核時間，規(guī)定為交單后5個工作日內(nèi)。與urdg458規(guī)定的“合理的時間”相比,審單時間的剛性大大增加。5個工作日內(nèi)申請人和受益人進行磋商達成和解的可能性不大，欺詐情況下申請人申請法院止付令時間也很緊迫?？梢妘rdg758體現(xiàn)了獨立保函為受益人迅速提供資金補償機制的特征。因此，在事后補救的困難大大增強的情況下，事先應做的準備工作要十分細致，保函項下條款的措辭應講求嚴密，除時間條件外，所有的條件均應單據(jù)化。具體說來，做到以下幾點有助于減少和降低獨立保函帶來的風險。
1.明確保函的生效日期、失效日期和延期條款
保函可以自開立之日起生效，但是也可以與基礎合同的履行期結(jié)合起來做出其他規(guī)定，如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內(nèi)不得提出索款要求”。保函的失效日期也應與基礎合同聯(lián)系起來，通?？梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時間為保函的有效期。
此外，要明確保函延期的條件、次數(shù)和延期的期限，同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的延期條款，防止無限期保函的出現(xiàn)。
2.擔保金額適當并利用擔保金額遞減條款。
擔保金額應與合同價款成合理比例，一般為合同價款的10%比較適當，過高的金額比例會增加擔保行和申請人的責任。在付款保函、預付款保函、履約保函、融資租賃保函中，應考慮增加擔保金額遞減條款，明確約定金額遞減的依據(jù)，如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減，當金額遞減到零時，該保函即失去效力”等。同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的擔保金額遞減條款。
3.要對交易對手及其所在國家有所了解。
保函開立前應審查對方當事人的資信狀況。在國際貿(mào)易中對商業(yè)與法律風險的防范主要是做好對保函受益人資信及所在國家有關法律的調(diào)查研究。申請人在開立保函之前應該對受益人的資信狀況、經(jīng)營作風與訴訟記錄有所了解。對保函的到期日、保函自動延展、保函的金額條款有特殊要求的國家的法律要特別注意，有助于避免潛在的風險。
4.設計嚴密的保函條款是較少風險的基礎。
保函條款要遵循國際慣例，措辭要十分嚴謹，當事人各方應仔細斟酌保函的具體條款。申請人和擔保行應盡量爭取開立有條件支付的保函，將事實條件轉(zhuǎn)化為單據(jù)條件并為自己附加一些保護性條款。申請人和受益人都應重視對保函文字條款的審查，要把對保函條款的探討和推敲提高到與對合同本身討價還價相同的高度去對待。
獨立保函制度是隨國際貿(mào)易的發(fā)展而產(chǎn)生的，在不斷的應用與發(fā)展中體現(xiàn)了其“雙刃劍”的特征，一方面，獨立保函為國際貿(mào)易中的當事人提供便利與保障，另一方面，也都給一些當事人留下了慘痛的教訓。這無疑是在提醒我們，任何一種制度安排都有利有弊，重要的是慎重地選擇、巧妙地設計、合理地預防和積極地維權，只有這樣本身設計合理的制度才能為我們提供更好的服務。
法律分析論文篇七
(一)農(nóng)村環(huán)境污染的概念界定。
農(nóng)村環(huán)境是指在農(nóng)村范圍內(nèi)影響人們生存和發(fā)展的各種天然的和經(jīng)過人工改造的自然因素的總體，包括農(nóng)村范圍內(nèi)的大氣、水域、耕地、林地、草地、礦藏、野生生物、生活區(qū)設施和生產(chǎn)區(qū)設施等。它是人類生存環(huán)境的重要組成部分，是新農(nóng)村建設的必然需要。
“環(huán)境污染”最早的定義是指被人們利用的物質(zhì)或者能量直接或問接地進入環(huán)境，導致對自然的有害影響，以及危及人類健康、危害生命資源和生態(tài)系統(tǒng)，損害或者妨害舒適的環(huán)境及其他合法用途的現(xiàn)象。我國首次對環(huán)境污染界定是“國家保護環(huán)境和自然資源，防比污染和其它公害。
綜上所述，農(nóng)村環(huán)境污染是指由于農(nóng)村居民在農(nóng)業(yè)、工業(yè)以及生活中向農(nóng)村環(huán)境排入的物質(zhì)或能量超過了其自凈能力，從而導致農(nóng)村環(huán)境質(zhì)量下降，危害了農(nóng)村居民的生命身體健康和生存發(fā)展，損害農(nóng)村環(huán)境的正常使用。
(二)我國農(nóng)村環(huán)境污染的危害。
l農(nóng)村環(huán)境污染危害農(nóng)村居民的身體健康。農(nóng)村環(huán)境污染給農(nóng)村居民帶來的嚴重的飲水危機和空氣質(zhì)量危機，導致農(nóng)村多種疾病發(fā)生，危害了農(nóng)村居民的身體健康和生命安全。
2農(nóng)村環(huán)境污染阻礙了農(nóng)業(yè)的發(fā)展。作為農(nóng)業(yè)大國，耕地是我國生存發(fā)展的一大命脈。然而，農(nóng)村環(huán)境污染侵蝕了農(nóng)田，造成農(nóng)作物減產(chǎn)，農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量下降，制約了農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
3農(nóng)村環(huán)境污染擾亂農(nóng)村社會的穩(wěn)定。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的迅猛發(fā)展以及城市工業(yè)企業(yè)為降低生產(chǎn)成本、逃避環(huán)境保護的限制遷至農(nóng)村。工業(yè)“三廢”毫無節(jié)制的排放，侵犯了農(nóng)村居民的合法權益，由此產(chǎn)生的糾紛事件隨之增多卻得不到解決，農(nóng)民群體性上訪事件時有發(fā)生，形成新的社會矛盾，嚴重擾亂了農(nóng)村及整個社會的穩(wěn)定。
二、我國農(nóng)村環(huán)境污染法律規(guī)制存在的問題。
(一)農(nóng)村環(huán)境保護立法體系不健全。
缺乏專門的農(nóng)村環(huán)境保護法規(guī)。第一，到目前為比，我國沒有一部全面的統(tǒng)領農(nóng)村環(huán)境的法律法規(guī)。改革開放以來，雖然我國已經(jīng)逐步形成以《環(huán)境保護法》為核心的立法體系，然而從環(huán)保法到單行法規(guī)主要是針對城市環(huán)境問題的，對于農(nóng)村環(huán)境基本上沒有涉及，對農(nóng)村環(huán)境視而不見。第二，城鄉(xiāng)的環(huán)境存在巨大差異，在諸多環(huán)境法律法規(guī)中，由于沒能充分考慮農(nóng)村環(huán)境的實際情況，大多規(guī)定都是原則性的，導致在農(nóng)村環(huán)境保護及治理方面缺乏針對性、可操作性，很多環(huán)保法律法規(guī)在具體應用上難以執(zhí)行。第三，雖然我國已制定多部環(huán)境保護單行法規(guī)，但僅僅最新修訂的《固體廢物污染環(huán)境防治法》中“農(nóng)村生活垃圾污染環(huán)境防治”提到了農(nóng)村環(huán)境問題，不過只是一個原則性條文，在指導農(nóng)村環(huán)境改善工作方面意義甚微。而其他有關法規(guī)中多是關于農(nóng)業(yè)方面，均沒有針對性強的條文。
2立法存在漏洞。第一，缺少某些重要領域的農(nóng)村環(huán)境法規(guī)。如惡臭污染防治、農(nóng)村居民飲水安全、農(nóng)村化學物質(zhì)的合理使用、農(nóng)村垃圾處理等，在這些方面立法均未作出規(guī)定。第二，在環(huán)境標準制訂上的缺失。我國雖已制定了水、大氣、噪聲等污染防治標準，但是由于污染環(huán)境的因素很復雜，變化差異也較大，加之主要還是針對城市問題，很難在農(nóng)村適用，農(nóng)村環(huán)境標準在立法上還是空白。
3環(huán)境違法成本低。一般而言，環(huán)境違法的處罰措施是罰款，而我國環(huán)境保護法規(guī)對罰款金額的規(guī)定存在“下限太低，上限不高”的問題，罰款的數(shù)額與企業(yè)違法情節(jié)、環(huán)境危害程度、違法獲利嚴重不成比例。對于違反污染防治設施管理規(guī)定、排污等違法行為，環(huán)保部門僅僅進行罰款的行政處罰，根本不會影響企業(yè)正常的生產(chǎn)活動，他們所交的罰款數(shù)額遠遠小于其所得利益。
(二)農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法存在缺陷。
l環(huán)境執(zhí)法機構(gòu)設置不合理。目前，我國現(xiàn)行的環(huán)境管理體制是以“國家監(jiān)察、地方監(jiān)管、單位負責”為依據(jù)的執(zhí)法管理體制，并且也主要圍繞城市展開的，鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級尚無專門機構(gòu)管理。這就造成了對鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的超標排污、城市污染向農(nóng)村轉(zhuǎn)嫁等產(chǎn)生的各種環(huán)境污染或生態(tài)破壞問題無人問津的情況。
2環(huán)境執(zhí)法機構(gòu)職權不清。從中央到地方，縱向機構(gòu)以及其他有關部門的機構(gòu)設置存在重疊現(xiàn)象，致使執(zhí)法主體復雜，執(zhí)法權力分散，執(zhí)法過程中的自由裁量權過分行使。此外，我國行政執(zhí)法缺乏必要的程序法規(guī)定。很多執(zhí)法人員在權力行使過程中，沒有程序法的約束，由此出現(xiàn)了許多隨意執(zhí)法、擅自執(zhí)法、執(zhí)法不嚴、執(zhí)法不當甚至以權越法的現(xiàn)象。
3基層執(zhí)法人員素質(zhì)低下。我國環(huán)境執(zhí)法機構(gòu)繁多，人員冗雜且素質(zhì)不一致，特別是基層執(zhí)法人員在招錄過程中要求的標準低，致使不少基層環(huán)境執(zhí)法人員素質(zhì)不高，不僅自身缺少環(huán)保意識，而且沒有經(jīng)過專業(yè)技能培訓就上崗，以至于他們?nèi)鄙侪h(huán)保執(zhí)法應有的水平，甚至在工作過程中遇到問題“一問三不知”，給執(zhí)法工作帶來很大的困難。
(三)農(nóng)村環(huán)境糾紛司法救濟制度不完善。
l農(nóng)村環(huán)境司法機構(gòu)存在弊端。首先，由于環(huán)境案件的專業(yè)性、技術性較強同法取證相對較難，致使環(huán)境污染案件的訴訟周期一般較長。其次，環(huán)境污染糾紛涉及當?shù)厣鐣姆€(wěn)定和地方政府的執(zhí)政能力，訴訟過程中會遭遇到來自地方政府的干預，司法公正難以實現(xiàn)。
2農(nóng)村環(huán)境司法救濟方式不足。環(huán)境請求權的實現(xiàn)是以完善的司法救濟制度存在為前提的。然而，我國現(xiàn)有的司法救濟方式不能滿足人們的需要，環(huán)境司法得不到很好的實現(xiàn)。首先，由于各級政府部門之問利益的一致性，環(huán)境行政復議在公正、公信方面受到很大的質(zhì)疑。其次，行政訴訟在訴訟主體上的不平等，使許多農(nóng)民考慮到“民告官”的現(xiàn)實困難，便會選擇退縮。再次，由于環(huán)境因素的特殊性以及環(huán)境糾紛解決的訴訟相關立法缺失，致使公眾的生命健康和環(huán)境權益得不到法律的保護。
(四)農(nóng)村干部群眾環(huán)保法律意識淡薄。
1農(nóng)村基層干部環(huán)境法律意識差。在農(nóng)村的村委干部中，他們自身文化水平不高，缺少環(huán)境法制觀念，在村事務管理中忽視了根本的環(huán)境問題。為了追求經(jīng)濟利益，不顧環(huán)境的承受能力，讓一些污染性企業(yè)在本地駐扎。另外，當農(nóng)民反映農(nóng)村環(huán)境問題時，一些農(nóng)村干部置之不理，對農(nóng)民進行環(huán)境維權不能履行職責和義務。
2農(nóng)民自身環(huán)境保護意識差。由于長期以來受傳統(tǒng)文化的影響，農(nóng)民對于法治觀念的接受能力有限，生產(chǎn)生活中一些損害環(huán)境的習慣難以在短時問內(nèi)徹底改變，“粗放式”耕作和生活方式，完全忽視了生產(chǎn)和生活環(huán)境保護。另外，由于我國農(nóng)村教育落后，法制宣傳教育更是跟不上形勢的發(fā)展，致使許多群眾無法了解和運用環(huán)境法律。
農(nóng)村環(huán)境污染法律規(guī)制的完善。
(一)完善農(nóng)村環(huán)境保護立法。
1推動公民環(huán)境權入憲。在“公民基本權利和義務”一章中增加公民享有優(yōu)良環(huán)境的權利與保護環(huán)境的義務，在憲法中明確規(guī)定公民的環(huán)境參與權、環(huán)境知情權與環(huán)境監(jiān)督權，從而確立憲法上的根本保障和體系上的相互呼應。此外，還應明確公民的環(huán)境救濟權，即在公民的環(huán)境權受到侵害之后，公民有權請求政府主管部門維護自己的合法權益。
2.制定農(nóng)村環(huán)境保護領域的基本法。根據(jù)目前我國農(nóng)村環(huán)境污染存在的問題，應制定一部《農(nóng)村環(huán)境污染防治法》作為農(nóng)村環(huán)境保護的統(tǒng)領，用法律的形式對環(huán)境基本問題加以確認，如:治理原則、防治制度、監(jiān)督管理、法律責任等。此外，應當將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)污染防治、農(nóng)村生活污染防治、以及工業(yè)企業(yè)污染防治作為主要規(guī)范對象。
3.制定相關環(huán)保單行法。我國當前應盡快制定保護農(nóng)村飲用水的法律法規(guī)，確保農(nóng)民飲水安全。同時，面對當前農(nóng)業(yè)存在的問題，我國要制定《土壤污染防治法》、《農(nóng)村生活垃圾處理機制》，并在《農(nóng)村環(huán)境污染防治法》做出規(guī)定的基礎上制定《畜禽養(yǎng)殖污染防治條例》等。
4.提高環(huán)境違法成本。對于目前排污收費標準明顯低于污染治理成本的情況，我國應當按照“排污費標準高于治理成本”的原則提高排污收費標準，同時對于因違法行為導致超標排放污染物的，根據(jù)主觀惡性，應按照超標的程度加倍繳納排污費。
(二)加強農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法。
1健全環(huán)境執(zhí)法機構(gòu)的設置。針對縱橫交錯的機構(gòu)重疊設置以及農(nóng)村環(huán)保機構(gòu)匾乏而導致的農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法混亂、流于形式等諸多問題。首先，應建立一個從中央到地方進行統(tǒng)一管理的專門環(huán)保機構(gòu)，即中央由國務院環(huán)境保護部對全國環(huán)保工作進行統(tǒng)一部署、管理，縣級以上政府設置專門環(huán)保構(gòu)為環(huán)境保護部的下級機構(gòu)，各級環(huán)保機構(gòu)應為執(zhí)法主體，其他政府部門配合，由垂直的上一級環(huán)保機構(gòu)管轄、監(jiān)督，不隸屬于當?shù)卣?，從而防比地方保護主義和行政干預環(huán)境執(zhí)法。其次，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府要設置環(huán)保機構(gòu)管理環(huán)境工作，在村一級建立環(huán)保工作站，配備專職環(huán)保執(zhí)法人員，對本村的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)境、生活環(huán)境和家畜養(yǎng)殖業(yè)等實施監(jiān)督管理。此外，充分發(fā)揮環(huán)保組織的力量，鼓勵他們參與到農(nóng)村環(huán)境保護中來。
2.明確環(huán)境執(zhí)法機構(gòu)的職權。第一，應理清執(zhí)法主體，依法界定執(zhí)法職責。各橫向環(huán)保機構(gòu)針對本行業(yè)出現(xiàn)的問題進行監(jiān)督，并統(tǒng)一反映到行使獨立執(zhí)行權的專門環(huán)保執(zhí)法部門。同時將行政執(zhí)法職權分解到各級環(huán)境保護部門的具體執(zhí)法機構(gòu)和執(zhí)法崗位中，使之相互銜接;建立農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法責任制度，對環(huán)境執(zhí)法失職、執(zhí)法不嚴的行為，加大懲處力度，嚴重的應給予降職或撤職，并對執(zhí)法不力造成的嚴重后果行為，追究直接責仟人的刑事責仟:對環(huán)保執(zhí)法人員實行目標責任制，給每組執(zhí)法人員分配任務，根據(jù)完成情況對其進行考評，作為其政績的一個重要參考。第二，建立完善的環(huán)保執(zhí)行程序，使得執(zhí)法流程清楚、要求具體、期限明確，從而保證農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法更加規(guī)范。農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法人員應嚴格依法定程序履行職責，保證環(huán)保執(zhí)法工作有序進行;農(nóng)村環(huán)保機構(gòu)還應制定詳細的工作章程及完善的行政處罰報告和備案等各種工作制度，定期討論、檢查環(huán)境行政處罰、行政強制措施等行為的合法性;對于環(huán)境保護項目如建設項目審批、排污費的征收管理、污染防治設施運行等方面，應制定完善的工作程序和廉政規(guī)范，使相關工作有章可循;要根據(jù)農(nóng)村環(huán)境污染的特點、規(guī)律，改進環(huán)境執(zhí)法方式，靈活執(zhí)法，切實提高環(huán)境執(zhí)法效果。
3提高基層環(huán)境執(zhí)法人員素質(zhì)。一方面，要吸收一批了解法律法規(guī)和環(huán)境專業(yè)技術的人才加入到農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法隊伍中來。我們可以參照公務員考錄制度，向社會公開招錄政治覺悟高、法制觀念強、文化素質(zhì)好的優(yōu)秀人才，充實到環(huán)境執(zhí)法隊伍;可以在環(huán)保機構(gòu)設立一個“獨立董事”，對環(huán)保執(zhí)法機構(gòu)進行監(jiān)督;要加強現(xiàn)有執(zhí)法人員的業(yè)務素質(zhì)和法律水平，通過開辦環(huán)境法律專業(yè)課程、舉辦環(huán)境法律培訓班、業(yè)績和業(yè)務考核等方式提高現(xiàn)有執(zhí)法人員的法律素質(zhì)，執(zhí)法責任意識;另一方面，要吸收和引進一批專業(yè)素質(zhì)強、業(yè)務水平高的法律專業(yè)人才到農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法隊伍中來，加強環(huán)保宣傳教育，為農(nóng)村環(huán)境保護貢獻力量。
(三)健全農(nóng)村環(huán)境司法救濟制度。
l推進農(nóng)村環(huán)境司法機構(gòu)改革。第一，針對農(nóng)村環(huán)境訴訟難的問題，在縣級法院設立專門的農(nóng)村環(huán)保法庭，對涉及農(nóng)村環(huán)境保護的刑事、民事、行政案件及執(zhí)行實行“四合一”的審判執(zhí)行模式，實行司法獨立，脫離地方行政權的干涉。根據(jù)當事人的訴訟請求，深入基層，到污染當?shù)剡M行現(xiàn)實情況考察，收集事實依據(jù)，切實保護其環(huán)境權益。就地審理包括農(nóng)村環(huán)境污染與破壞方面的案件;第二，該環(huán)保法庭，上至法官，下到書記員都要具備環(huán)保的專業(yè)法律知識和掌握一定的環(huán)保理論，遵從環(huán)境立法的`價值取向，提高我國法官隊伍的法律素養(yǎng)和適法能力，努力使我國的司法制度及運行實踐與環(huán)境保護的實際需要相適應。
2推行農(nóng)村環(huán)境公益訴訟。為了更加有效的保護環(huán)境和農(nóng)民的合法權益，加大對農(nóng)村環(huán)境污染行為的懲治力度，改變一直以來農(nóng)民在環(huán)境訴訟中的弱勢地位，應當組織一些專業(yè)的環(huán)保機構(gòu)或團體作為環(huán)境合法權益受到侵害的農(nóng)民代表。這些組織應該具有最先進的環(huán)保意識，他們對環(huán)境權有強烈的要求感，并有高度的社會責任感，讓他們代飽受侵害的農(nóng)民參與訴訟，能夠為受害農(nóng)民爭取最大的利益，保障最大的環(huán)境權益。此外，拓展維護環(huán)境的多種渠道和方式，以便更好的維護農(nóng)民群眾的環(huán)境權益，實現(xiàn)環(huán)境法治化。
(四)提高農(nóng)村相關主體的環(huán)境法律意識。
1加強對農(nóng)村干部的環(huán)保法律意識的培養(yǎng)。增強農(nóng)村基層干部的環(huán)保法律意識，一要轉(zhuǎn)變農(nóng)村干部只重視農(nóng)村經(jīng)濟建設而輕視農(nóng)村生態(tài)環(huán)境保護和農(nóng)村環(huán)境法治建設的觀念;二要轉(zhuǎn)變農(nóng)村基層干部在處理環(huán)境污染事件時單純依靠政策而不善于運用環(huán)境保護法律法規(guī)處理問題的觀念。
2加強對農(nóng)民群眾環(huán)保法律意識的宣傳。一要充分發(fā)揮報紙、廣播、電視、網(wǎng)絡等傳媒工具的作用，宣傳環(huán)境保護的作用、意義以及環(huán)境保護法律的基本常識和如何運用法律維權等;二要培養(yǎng)專門人員定期對農(nóng)民進行相關教育，普及生態(tài)環(huán)境保護法律知識;三要表揚先進典型，揭露違法行為，完善信訪、舉報和聽證制度，努力營造節(jié)約資源和保護環(huán)境的輿論氛圍，充分調(diào)動廣大人民群眾和民問團體參與生態(tài)環(huán)境保護的積極性，提高全民保護環(huán)境的自覺性，讓環(huán)境保護觀念深入人心。
總之，我國是農(nóng)業(yè)大國，環(huán)境問題是影響新農(nóng)村建設的重要問題，影響全面建設小康社會的進程，要從根本上解決農(nóng)村環(huán)境污染問題，必須完善農(nóng)村環(huán)境法制建設。法制完善是農(nóng)村環(huán)境保護的保障。首先要加強農(nóng)村環(huán)境保護立法，建立完善的、專門的針對農(nóng)村的環(huán)境保護法律法規(guī)體系，包括推動公民環(huán)境權入憲、農(nóng)村環(huán)?；痉?、單行法等;其次，要加強環(huán)境執(zhí)法，必須完善農(nóng)村執(zhí)法機構(gòu)，強化執(zhí)法隊伍素質(zhì)，規(guī)范執(zhí)法行為和程序，確保環(huán)境執(zhí)法公正、有效地開展;再次，在農(nóng)村環(huán)境糾紛日益增加的情況下，完善訴訟制度對保護農(nóng)民環(huán)境權益相當重要;法律意識的提高是農(nóng)村環(huán)境保護的條件，要深入開展環(huán)境保護宣傳教育，提高農(nóng)村干部群眾的環(huán)境保護法律意識，調(diào)動環(huán)保主體的積極性。
法律分析論文篇八
高職院校法律專業(yè)學生法律意識欠缺既有學生自身的`原因,也有家庭、學校、文化、社會方面的原因.提高高職院校法律專業(yè)學生的法律意識,要從提高教師、家長的法律意識入手,改變傳統(tǒng)的授課和考試模式,增加法律實踐,培養(yǎng)學生的法律信仰和人文精神,樹立學生的權利意識和義務意識.
作者：葉穗冰作者單位：廣東司法警官職業(yè)學院,廣東,廣州,510520刊名：黑龍江史志英文刊名：heilongjiangshizhi年，卷(期)：“”(12)分類號：g71關鍵詞：高職法律專業(yè)法律意識
法律分析論文篇九
2008年6月，公民張某已經(jīng)滿17周歲，在一家商店工作，能以自己的收入作為主要生活來源，按照我國民法通則關于公民民事行為能力的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的公民，能以自己的勞動作為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。所以她用自己的積蓄購買金項鏈的行為是有效的民事法律行為，商場有權拒絕張某父母的要求。
法律分析論文篇十
案例分析的位置必須恰到好處，唯有如此才符合規(guī)范。有的同學喜好將案例置于論文之首，有的同學喜好將案例置于論文中間，也有的同學喜好將案例置于論文的末尾。我們對這三個位置進行一些分析。如果您在文章的開頭就將案例已經(jīng)分析得頭頭是道，則使案例失去了提出問題的價值，如果您在文末對案例進行分析，則又顯得體系不和諧。正確的做法是，如果在文章開頭提出案例的，則比較適合將案例作為引子，引出文章所要探討的核心問題，隨后在理論分析之后，再對案例的內(nèi)容進行分析;如果您在文章的中間提出案例，則可以一并進行探討;如果在文末提出案例并且分析該案例，則不甚適宜，不建議采用這種方式。
案例分析的數(shù)量不宜多，我們建議1-2個案例，并且各個案例之間必須有所不同，而不是相似的案例。案例不能太多，也不能相似，所采用的案例必須具有范本意義。如果案例采用過多，則有湊字數(shù)的嫌疑。以前我們遇到一個學生一口氣分析了5個案例，且這5個案例之間的差別并不大。5個案例占了他畢業(yè)論文的2/3字數(shù)，被老師斥責為案例教科書。因此，案例宜精，而不宜多，否則案例分析的效果會走向反面。
切記，案例分析的內(nèi)容不能原封不動地照抄網(wǎng)絡或者人民法院公報，如果照抄案例并且標明注釋，從理論上將這并不算抄襲，并且摘編案例本身也不是抄襲，但是現(xiàn)在的抄襲檢測軟件卻可能將這部分內(nèi)容當成是抄襲，給您帶來很多麻煩。我們的建議是，您需要對所摘編的案例進行精簡、歸納、總結(jié)，在保留案件關鍵信心和核心信息的前提下，對案例的文字進行優(yōu)化。
如果您的文章能有一個恰當好處的案例，那一定能為您的文章增色不少，但是如果實在沒有案例，那還是不要案例為好。一個和主題不甚相關的案例，或者一個杜撰的案例，可能會使您的論文得到差評。所以同學們切記，案例必須高度相關，并且能借此案例說明問題，否則寧愿不要案例，也不要杜撰案例或者選編不相關的案例。
法律分析論文篇十一
導言：
法律是社會生活中不可或缺的一部分，它規(guī)范了人們的行為準則，保護了社會秩序和公平正義。作為一名法律專業(yè)的學生，我深知法律分析的重要性。通過學習和實踐，我逐漸體會到法律分析的深刻意義和技巧。在本文中，將從具體案例、法律原則、證據(jù)收集、論點駁斥和合理判斷這五個方面，總結(jié)并分享我在法律分析中的一些心得體會。
第一段：具體案例的重要性。
在法律分析中，具體案例起到至關重要的作用。案例是法律理論與實踐相結(jié)合的產(chǎn)物，通過分析具體案例，我們能夠更好地理解法律規(guī)定和原則如何運用于實際情況中。我記得在一次民事糾紛案件中，原告主張被告侵權，想要獲得賠償。通過研究相關案例，我發(fā)現(xiàn)這個案件與之前某判例非常相似。我找到了該判例的相關規(guī)定和判斷理由，并且將其應用于該案件中，幫助原告獲得了勝訴。這個案例讓我深刻體會到具體案例在法律分析中的重要性，它能夠為我們提供一個合理、具體的法律依據(jù)。
第二段：法律原則的靈活應用。
法律原則是法律分析中的基石，它們?yōu)槲覀兲峁┝艘话阈缘囊?guī)定。然而，在實際案件中，往往需要根據(jù)具體情況對法律原則進行靈活應用。在一次刑事辯護案中，我的當事人被指控盜竊。根據(jù)相關法律原則，我們應該查明當事人是否有盜竊故意。經(jīng)過詳細的證據(jù)分析，我發(fā)現(xiàn)當事人做出有力的辯解，并且提供了一些證據(jù)，證明他在案發(fā)時其實并不在現(xiàn)場。根據(jù)這些情況，我采用了“無罪推定”的法律原則，并成功為當事人辯護。這個案例讓我明白，靈活地應用法律原則能夠更好地滿足案件的實際需求。
第三段：證據(jù)收集的重要性。
在法律分析中，證據(jù)收集是至關重要的一環(huán)。證據(jù)直接關系到案件事實和可能的判決。在一起勞動合同糾紛案中，原告主張被告違反合同約定，要求獲得賠償。而被告否認了這一指控。通過徹底、全面地收集證據(jù)，我發(fā)現(xiàn)了一些與原告有利的證據(jù)，包括合同文件、通信記錄等。這些證據(jù)起到了證明原告主張的作用，同時我還注意到被告提供的一份證據(jù)存在漏洞。因此，在法庭上我能夠有效地利用證據(jù)，使得原告能夠順利贏得了訴訟。這個案例讓我深刻認識到，證據(jù)收集的全面性和準確性對于法律分析的重要性。
第四段：論點駁斥的技巧與策略。
在法律分析中，論點駁斥是一項必備的技巧。不同的當事人會提出各種各樣的論點，而我們需要根據(jù)事實和法律原則進行駁斥。在一起離婚案中，被告聲稱原告不忠，并要求離婚。然而，通過分析證據(jù)和法律規(guī)定，我發(fā)現(xiàn)被告提供的證據(jù)不足以支持這一論點，并且根據(jù)相關法律原則，雙方需共同承擔夫妻關系的責任。因此，我在辯論中充分利用了這些論據(jù)，并駁斥了被告的論點。最終，法庭作出了維持原告訴求的判決。這個案例使我深刻理解到，在法律分析中，論點駁斥是一項重要的技巧和策略。
第五段：合理判斷的重要性。
在法律分析中，合理判斷是最終目標。我們需要根據(jù)事實、法律規(guī)定以及相關判例進行綜合權衡和判斷。在一起侵權賠償案中，我需要確定被告應該賠償多少錢。通過對相關法律規(guī)定和判例的仔細研究，并結(jié)合實際情況，我做出了一個合理的賠償金額。最終，法庭對我的判斷表示了認可，并作出了相應的判決。這個案例使我深刻認識到，在法律分析中，合理的判斷能夠給當事人帶來公正和合理的結(jié)果。
結(jié)語：
通過對具體案例的分析、法律原則的靈活應用、證據(jù)收集的重要性、論點駁斥的技巧與策略以及合理判斷的重要性的探討，我更加深刻地體會到了法律分析的核心要義。作為一名法律從業(yè)者，我將繼續(xù)努力，不斷提高自己在法律分析方面的能力，為實現(xiàn)社會公平正義和維護法治社會作出自己的貢獻。
法律分析論文篇十二
在律師事務所實習期間，跟隨律師及相關案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關的勘察，認定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關補救措施。一周后，司機王某被有關部門逮捕歸案，并且交代了相關案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應根據(jù)解釋目標與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應當以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認定存在疑問時，應進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇十三
袁甲、袁乙和袁丙是兄弟姐妹關系，但又不屬于同胞兄弟姐妹，三個人的關系相對較復雜。尤其袁乙是二婚時女方帶過來的孩子，屬于袁父的繼女。如今，父母相繼去世，因為復雜的家庭關系導致在遺產(chǎn)的繼承問題上好似成了一團亂麻。
復雜的兄妹關系。
袁甲的父親叫袁某，母親叫張某。張某在袁甲10歲的時候就因病去世。袁甲中專畢業(yè)后即參加工作，很早離家。8月，袁甲因生產(chǎn)事故死亡，后妻子另嫁他人?，F(xiàn)年9歲的兒子袁小宇隨母親生活。
袁某在張某去世后娶了第二任妻子劉某。劉某也是再婚，來袁家時帶來一個8歲的小女孩，袁某視女孩如己出，后為其改名袁乙。如今，袁乙也已成家。
袁某和劉某婚后又生有一子，就是袁丙。袁丙是老小，一直和父母在一起居住、生活。
1月，母親劉某去世。5月，父親袁某去世。父親去世時留有一套房屋。該房屋原為袁某承租單位的公房，單位房改售房時，袁某以5萬元的價格買下了這套房子，并登記在他名下，一直居住至去世。
繼女起訴爭分遺產(chǎn)。
袁某去世后，袁乙拿著一份稱是袁某留給她的遺囑找到袁丙，并叫來袁小宇，要求按照遺囑，將這套房中的一小間登記在她名下。袁丙不承認這份遺囑，袁乙與其爭執(zhí)不過，將袁丙和袁小宇訴至法院。
庭審中，袁乙提供署名為袁某的代書遺囑一份，訴請法院按照遺囑繼承審理此案。但袁丙表示，對袁乙提供的代書遺囑的效力不予認可。
北京廣衡律師事務所主任趙三平律師分析說，其實，袁乙的做法是正確的。她將袁小宇告上法庭，是緣于我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度，即被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，在此案中，袁甲是被繼承人袁某的兒子，但他先于袁某死亡，那兒子袁小宇就可代其父親繼承袁某的遺產(chǎn)，這項權利并不因他是否隨母親改嫁而喪失。所以，袁小宇也是袁某遺產(chǎn)的繼承人之一。
兩案為何一勝一敗。
然而，袁乙提供的代書遺囑只有被繼承人袁某的弟弟在場，不符合應當有兩個以上見證人的法律規(guī)定，法院最后駁回了原告袁乙的訴訟請求。
趙三平律師說，一個自然人死亡后，其父母、配偶、子女為第一順序繼承人。其中子女，按照法律的規(guī)定，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。
什么才算有扶養(yǎng)關系呢?實踐中，可以從以下四個方面來考慮：1、繼子女受繼父母經(jīng)濟上的供養(yǎng);2、繼子女受繼父母生活上的扶養(yǎng)、教育;3、繼子女在經(jīng)濟上供養(yǎng)繼父母;4、繼子女在勞務上對繼父母給予主要扶助。具備其中之一即可。
袁乙8歲時就隨母親來到袁家生活，并隨繼父姓袁，袁某一直將袁乙扶養(yǎng)長大，已可以確定他們之間形成了扶養(yǎng)關系。因此，法院最終判決被繼承人袁某的房屋由袁乙、袁丙、袁小宇三人繼承，各占三分之一份額。
法律分析論文篇十四
在律師事務所實習期間，跟隨律師及相關案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關的勘察，認定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關補救措施。一周后，司機王某被有關部門逮捕歸案，并且交代了相關案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應根據(jù)解釋目標與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應當以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認定存在疑問時，應進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
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法律分析論文篇十五
法律分析是法學學習的重要內(nèi)容之一，通過對法律條文和案件的深入分析，可以培養(yǎng)我們的邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。在這個過程中，我深深感受到了法律的重要性和挑戰(zhàn)性。下面我將從法律分析的定義、方法、意義、困難和對策五個方面，分享我的心得體會。
首先，法律分析是指根據(jù)法律規(guī)定對具體法律問題進行細致、有條理的思考和分析的過程。在這一過程中，我們需要通過仔細閱讀相關法律條文和相關案例，了解法律的適用情況和依據(jù)，確定問題的關鍵方面，找出切入點和解決辦法。通過深度分析，法學者可以辨析出一個法律條款的多種解釋和理解，甚至能發(fā)現(xiàn)法律條文的漏洞。
其次，法律分析有其獨特的方法。在進行法律分析時，我們需要遵循邏輯思維的規(guī)律和法律的邏輯結(jié)構(gòu)，從問題的各個方面進行全面、深入的分析。首先，我們需要明確問題的要點，確定問題的事實、法律關系和解決的目標。其次，我們需要調(diào)查法律的適用情況，尋找相關的法律規(guī)定和相關案例，進行歸納整理，找出關鍵問題和依據(jù)。最后，我們需要根據(jù)已有的證據(jù)和結(jié)論，論證自己的觀點和意見，并給出解決問題的具體辦法和建議。
法律分析具有重要的意義。首先，它可以幫助我們深入理解法律條文和法律的適用情況，為我們適應社會法規(guī)提供理論指導。其次，法律分析能夠促進我們的邏輯思維和分析能力的提升，培養(yǎng)我們的法律素養(yǎng)和專業(yè)能力，使我們能夠獨立思考和解決復雜的法律問題。此外，法律分析也有助于我們主動發(fā)現(xiàn)法律理論的問題和不足，為法學理論的進一步完善和發(fā)展提供思路和指導。
然而，法律分析也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。首先，法律的條文和規(guī)定通常非常復雜和晦澀難懂，需要我們耐心和細致的閱讀和分析。其次，法律問題的解決往往需要綜合考慮各方面的因素，這對我們的綜合素養(yǎng)和綜合分析能力提出了很高的要求。此外，法學領域的知識繁雜深奧，我們需要付出很大的努力才能真正掌握。
對于這些困難，我們可以采取一些具體的對策來克服。首先，我們應該堅持學習和實踐，通過不斷的閱讀和分析法律條文和案例，熟悉掌握法律的基本原理和邏輯結(jié)構(gòu)。其次，我們應該培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力，積極參與討論和研究，與他人進行廣泛的交流和合作，互相學習和借鑒。最重要的是，我們應該保持對法律學習的熱情和興趣，樹立起自己對法律分析的自信和信心。
綜上所述，法律分析是一項重要的學習內(nèi)容，通過對法律條文和案例的深入分析，我們可以培養(yǎng)邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。法律分析具有其獨特的定義、方法和意義，但同時也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。為了克服這些困難，我們應該堅持學習和實踐，并培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力。相信只要我們不斷努力和積累經(jīng)驗，我們一定能夠在法律分析的道路上取得優(yōu)異的成績。
法律分析論文篇十六
睢寧縣的李某結(jié)婚前以個人名義按揭購買了一套婚房，之后與王某結(jié)婚生子。天有不測風云，李某因意外死亡，留下王某和兒子。圍繞李某這套房屋該歸誰，王某與公公婆婆糾纏了數(shù)年。
王某表示，自己和李某婚后一起償還貸款，房子她有權利繼承。王某的公婆則稱，當初是他們出資給李某買的房子，房子應該歸他們。
去年12月，睢寧法院對這起糾紛案件作出判決，王某和兒子獲得補償18萬余元，房屋歸王某的公婆所有。
【案情回放】。
婚前購置婚房。
20歲出頭的李某大學畢業(yè)后被分配到睢寧縣的一所中學當老師。李某的父母李建和劉某很欣慰并催促李某找對象成家。
“結(jié)婚得有婚房啊!”李某和父母商量后，決定先購置套婚房。5月，李某看中了一套95平方米的商品房，房子還配有一間車庫，總房價為7.5萬多元。李某和開發(fā)商簽訂了房屋銷售合同。同年6月，李某辦理了個人住房抵押，貸款30000元。
同時，李某經(jīng)人介紹認識了王某，兩人相戀。月，李某和王某步入了婚姻的殿堂。第二年，可愛的兒子小李出生了。到，李某還清了住房貸款本息。夫妻倆也卸去了一個沉重的負擔。
意外身亡房產(chǎn)歸誰起分歧。
事實上，李某購買的這套商品房，和妻子王某單獨居住的時間并不長?；楹螅钅车母改负退麄冏〉搅艘黄?。之后，李某和王某住到了單位的公房，這套商品房則由李某的父母居住了。
9月的一天，王某收到噩耗，李某因為車禍不幸身亡。時年30多歲的李某就這么走了，留下妻子王某和年幼的兒子。悲痛過后，現(xiàn)實的財產(chǎn)分配問題讓王某和公婆李建、劉某的關系愈發(fā)緊張起來。
王某多次要求對當初李某購買的房屋進行分割，可是李建、劉某總是不同意，還表示這套商品房是他們當初以兒子的名義購買的，購房款也是他們出資的，覺得這房子根本和王某沒有什么關系，所以一直拒絕分割。
【法庭辯論】。
老人是否出資成焦點。
經(jīng)歷了4年多的糾紛依然沒有一個結(jié)果，當初那套房子的價格也翻了幾番。6月，王某帶著兒子小李向法院起訴，要求分割李某去世時留下的95平方米的商品房一套。
在訴訟過程中，根據(jù)王某的申請，睢寧法院依法委托土地評估公司對房屋價值進行了司法鑒定。經(jīng)鑒定，該房屋價值(不包括室內(nèi)裝裝潢、裝飾)為32萬多元，車庫價值為2.6萬多元。
在法庭上，雙方就涉案房屋是屬于李某個人所有還是屬于李建、劉某及李某共同所有展開了激烈的爭論。
王某認為，雖然房產(chǎn)證上只有李某一個人的名字，可婚后是她和李某共同償還銀行貸款的。而李建、劉某則表示，是他們出資給李某買的房屋，所以，這個房子他們老倆口也有份。李建、劉某為此提交了個人貸款還款憑證及現(xiàn)金繳款單原件等證據(jù)，證明該房屋的繳費均是他們共同繳納。
法院認為，因為證據(jù)上交款單位均為李某，在無其他證據(jù)證明的情況下，應認定為李某出資繳納。兩位被告僅憑持有該證據(jù)，并不能充分證明房屋貸款為二被告出資繳納。我國《物權法》對不動產(chǎn)的權屬做出明確規(guī)定，不動產(chǎn)權屬證書是權利人享有該不動產(chǎn)物權的證明。除非有相反的證據(jù)足以推翻該證明。本案中，二被告未能提供充分證據(jù)推翻該證明，不能證明二被告為該房屋的共同出資人。
【法院判決】。
老人補償兒媳、孫子18萬余元。
去年12月，睢寧法院對此案審理結(jié)束。法院認為，原告王某能夠享有原告主體資格要求分割被繼承人婚前個人的財產(chǎn)。本案中，因房屋取得時間在王某與李某結(jié)婚登記時間之前，在原告王某與李某婚姻關系存續(xù)期間，李某償還房屋貸款部分本息2.5萬多元，對此部分，應從該房產(chǎn)價款中先予以分出1.2萬多元給原告王某，剩余部分作為李某遺產(chǎn)進行分割。
我國《繼承法》同時規(guī)定，繼承開始后，對被繼承人的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理;同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應當均等。兩原告與兩被告均為被繼承人的第一順序繼承人，均享有繼承權。考慮兩被告現(xiàn)實際居住情況，將涉案房屋由被告李建、劉某共同繼承為宜。
據(jù)此，依照《中華人民共和國繼承法》和《中華人民共和國民事訴訟法》相關規(guī)定，判決：在被繼承人李某名下某房屋產(chǎn)權由被告李建、劉某共同所有;被告李建、劉某共同分別給付原告王某上述房屋補償款9.7萬元、給付小李上述房屋補償款8.4萬余元(由其監(jiān)護人原告王某保管)。判決后，原被告雙方均未提出上訴。
法律分析論文篇十七
我于8年前，收養(yǎng)一好友的兒子，那時由于我好友剛?cè)ナ蓝淦拮右蝗艘獛е粋€2歲大的兒子和5歲大的女兒有困難，我于是便收養(yǎng)了好友的兒子，并對其孩子辦了戶口。過了8年后，我不想再對其進行撫養(yǎng)，(由于其不聽話)我想把他還給我好友的妻子。我想問：
1.我可不可以將其歸還給我好友的妻子?
3.如果我死后這個孩子會不會有繼承我財產(chǎn)的權利?(當初我和我好友妻子對孩子進行收養(yǎng)都是私下進行的，.
望盡快回復。謝謝!
解答分析。
由于沒有登記，您與孩子之間的收養(yǎng)關系在法律上并沒有成立，您可以要求解除收養(yǎng)，由孩子的母親承擔撫養(yǎng)義務。
相關法律規(guī)范。
《中華人民共和國收養(yǎng)法》。
第十五條收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應當在登記前予以公告。
收養(yǎng)關系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應當辦理收養(yǎng)公證。
第二十六條收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿十周歲以上的，應當征得本人同意。
收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權益行為的，送養(yǎng)人有權要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達成解除收養(yǎng)關系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
問題2子女過繼給他人后是否享有繼承權?
一位70歲的老母親張氏，1950年時與前夫李某生有一子陸某(跟養(yǎng)父的姓)，李某與其表哥(姓陸)原先講好此子過繼給其表哥(因其表哥的妻子沒有生養(yǎng))，兩年后(1952年)李某死了，一年后李某的表哥就把此子帶走了，之后張氏就沒有再見過這個兒子。因為后來其李某的表哥調(diào)往一個很遠的地方工作了，自從帶走孩子后就沒有了聯(lián)系。
1954年時張氏繼承了其前夫李某的遺產(chǎn)(一破爛兩層木板樓房和后面一間小房，共計62平方米左右)。
后來張氏在1955年的時候與現(xiàn)在的丈夫結(jié)婚，1956年時兩夫婦另外建了兩間房屋(約33平方米)。到1958年時房屋改造，政府將所有房子收了去,只留下一間自留房自用(約15平方米)，然后政府又擴建了4間房(約60平方米)。到1979年時政府退回收去的房屋，張氏夫婦并將政府后來擴建的房屋一并買下了。1986年時房產(chǎn)開發(fā)公司將房屋拆了重建，建好后回遷分得房屋兩套，單間一間，當街門面兩間，其中多出的面積由現(xiàn)在的家里人一起購買下來。(現(xiàn)在所有房產(chǎn)的產(chǎn)權證上一直都是用張氏的名字)。
張氏和現(xiàn)在的丈夫生有4個子女，大的兒子47歲了，小兒子也33歲了，中間還有兩個女兒(已出嫁)，一家人一直到現(xiàn)在都和睦的生活在一起。
現(xiàn)在陸某聽說此事后，就前來認親，想得到財產(chǎn)(也不知道他是否能要求得到什么?)，這樣一來讓張氏一家一時不知所措。象這樣的情況，想請教:。
解答分析。
1、陸某是其生父的法定繼承人，有權繼承其生父的遺產(chǎn)。但本案張氏一人繼承李某的遺產(chǎn)已有多年，陸某并未提出異議，因此陸某要求繼承其生父遺產(chǎn)的權利已過訴訟時效，陸某即使就此起訴，也喪失了勝訴權。
2、陸某是張氏的親生子女，且當年送人時并未辦理收養(yǎng)手續(xù)，所以陸某與張氏的母子關系依然存在，有權繼承張氏的遺產(chǎn)。
3、如果張氏已經(jīng)立有遺囑，那么遺囑繼承先于法定繼承，陸某將無法分得遺產(chǎn)。當然，為減少爭議和確保遺囑有效，最好將此份遺囑公證。
相關法律規(guī)范。
《中華人民共和國繼承法》。
第五條繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。
第八條繼承權糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。
第十條遺產(chǎn)按照下列順序繼承：
第一順序：配偶、子女、父母。
第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。
本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關系的繼兄弟姐妹。
第十七條公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應當有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
法律分析論文篇十八
最近，一項調(diào)查報告顯示，隨著我國物業(yè)管理公開招投標制度的逐步推進，物業(yè)管理交接糾紛頻發(fā)正成為社會關注的焦點。被辭退的物業(yè)管理公司與新選聘的物業(yè)管理公司、原物業(yè)管理公司與業(yè)主委員會之間就物業(yè)管理交接事項頻繁發(fā)生糾紛，不僅影響物業(yè)區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主的正常生活秩序，也對物業(yè)管理公司的企業(yè)形象產(chǎn)生很大負面效應，并在一定程度上阻礙著我國物業(yè)管理行業(yè)的持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文將從法律層面對物業(yè)管理交接糾紛產(chǎn)生的原因和性質(zhì)進行分析，并在此基礎上提出解決物業(yè)管理交接糾紛的方法和規(guī)范物業(yè)管理交接程序的建議。
物業(yè)管理交接糾紛頻頻發(fā)生的原因有很多：物業(yè)管理公司的觀念不適應物業(yè)管理市場化要求、物業(yè)管理招投標的程序不完善、物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會在溝通方面存在誤解、規(guī)范物業(yè)管理交接的法律法規(guī)不健全……從法律層面上分析，產(chǎn)生物業(yè)管理交接糾紛的原因可以分為以下兩類：
1、業(yè)主大會以物業(yè)管理公司提供的服務不到位為由提前解除物業(yè)服務合同，而物業(yè)管理公司以種種理由不同意解除合同，也不辦理交接，由此導致糾紛。我國有關由業(yè)主大會公開選聘物業(yè)管理公司負責對本物業(yè)區(qū)域進行管理的制度剛剛建立，目前大多數(shù)的物業(yè)區(qū)域都由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負責管理，業(yè)主只能被動接受，很多物業(yè)管理公司的競爭意識、危機意識不強，服務不到位，也不主動與業(yè)主進行溝通，雙方缺乏良性互動。在《物業(yè)管理條例》明確賦予業(yè)主大會公開選聘、解聘物業(yè)管理公司的權利后，很多小區(qū)的業(yè)主大會積極行使這一權利，以服務不到位為由解聘原物業(yè)管理公司。當前產(chǎn)生的物業(yè)管理交接糾紛大部分屬于這一類，如去年12月8日，杭州最早的高層住宅小區(qū)――中山花園業(yè)主大會就以“收費過高、管理不善、開支混亂”為由解聘原物業(yè)管理公司，并選聘了新的物業(yè)管理公司入駐，但是因為原物業(yè)管理公司不配合接交而產(chǎn)生糾紛，導致小區(qū)出現(xiàn)物業(yè)管理“真空”。
2、物業(yè)服務合同期限屆滿或者前期物業(yè)管理結(jié)束，業(yè)主大會選聘新的物業(yè)管理公司進駐管理，而原物業(yè)管理公司不甘退出，繼續(xù)占據(jù)小區(qū)，拒絕與新物業(yè)管理公司進行交接，因而產(chǎn)生糾紛。如今年3月18日廣州市中級人民法院終審判決原物業(yè)管理公司必須撤出的廣州翠湖山莊新舊物管交接糾紛案，就是由于前期物業(yè)管理階段完成后業(yè)主委員會選聘了新的物業(yè)管理公司，但是開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司卻拒不移交物業(yè)管理權，并與新物業(yè)管理公司發(fā)生嚴重沖突，致使小區(qū)遭受重大經(jīng)濟損失。
根據(jù)《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，移交物業(yè)管理用房和資料是物業(yè)管理公司在物業(yè)服務合同終止后必須承擔的責任，即《合同法》所規(guī)定的“附隨合同義務”（見《合同法》第九十二條），因此，物業(yè)管理交接糾紛屬于合同一方不履行“附隨合同義務”而產(chǎn)生的合同糾紛。物業(yè)管理交接糾紛在形式上表現(xiàn)為物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理用房、資料，但本質(zhì)上是物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理權。具體可以分為兩種情況：
1、建設單位與前期物業(yè)管理公司、業(yè)主委員會與所聘物業(yè)管理公司之間簽訂有物業(yè)服務合同，并且明確約定了合同期限。我國《物業(yè)管理條例》第二十六條規(guī)定：“前期物業(yè)服務合同可以約定期限；但是，期限未滿、業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務合同生效的，前期物業(yè)服務合同終止?！钡谌鍡l第二款規(guī)定：“物業(yè)服務合同應當對物業(yè)管理事項……合同期限、違約責任等內(nèi)容進行約定?！庇纱宋覀兛梢钥闯?，業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)管理合同必須明確約定服務期限，而前期物業(yè)服務合同雖然可以約定期限也可以不約定期限，但是實際上《物業(yè)管理條例》已經(jīng)明確規(guī)定了其最長有效日期――業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務合同生效之日。
對于這類有明確期限的合同，我國《合同法》規(guī)定當事人雙方都不得隨意解除合同，以保證合同的法律效力。但是為了適應隨時可能發(fā)生變化的實際情況，保護當事人的.利益，《合同法》規(guī)定如果出現(xiàn)以下情況，當事人可以單方面解除合同：
（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；
（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；
（5）法律規(guī)定的其他情形。
業(yè)主與物業(yè)管理公司簽訂物業(yè)服務合同的目的是為了享受方便、及時并且與物業(yè)管理費相當?shù)奈飿I(yè)服務，如果物業(yè)管理公司沒有嚴格按照合同履行自己的義務，提供相應的服務，致使業(yè)主不能實現(xiàn)其合同目的，或者出現(xiàn)其他可以解除合同的法定情形，則業(yè)主委員會可以根據(jù)《合同法》的以上規(guī)定提前解除合同?！逗贤ā返诰攀邨l規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失?！备鶕?jù)物業(yè)服務合同的性質(zhì)，物業(yè)管理公司提供的是一種服務，不可能恢復原狀，但是如果物業(yè)管理公司未經(jīng)業(yè)主大會同意就擅自改變小區(qū)內(nèi)公共設施設備或者有違章搭建情況的，則物業(yè)管理公司應當恢復原狀。這種行為給業(yè)主造成損失的，物業(yè)管理公司還應當承擔賠償責任。
《物業(yè)管理條例》第三十九條規(guī)定：“物業(yè)服務合同終止時，物業(yè)管理企業(yè)應當將物業(yè)管理用房和本條例第二十九條第一款規(guī)定的資料交還給業(yè)主委員會。物業(yè)服務合同終止時，業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理企業(yè)的，物業(yè)管理企業(yè)之間應當做好交接工作?！币虼?，按照法律法規(guī)的規(guī)定和物業(yè)服務合同的約定做好物業(yè)管理交接工作是物業(yè)管理公司必須承擔的“附隨合同義務”。物業(yè)服務合同期限屆滿或者被解除，業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理公司負責小區(qū)的物業(yè)管理，原物業(yè)管理公司拒不進行交接而產(chǎn)生糾紛的，原物業(yè)管理公司需要承擔違約責任，不依法進行交接的行為給業(yè)主或新物業(yè)管理公司造成損失的，還應當承擔賠償責任。另一方面，如果有業(yè)主拖欠物業(yè)管理費或者由物業(yè)管理公司代收代繳的水電費的，物業(yè)管理公司也有權要求欠費的業(yè)主清償其所欠費用。
2、業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務合同沒有明確約定服務期限，或者雙方?jīng)]有簽訂物業(yè)服務合同。由于我國推行物業(yè)管理公開招投標的時間不長，當前還有大量的物業(yè)區(qū)域由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負責管理，業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務合同往往比較簡單，有的甚至根本就沒有合同。對于沒有約定服務期限的情況，我國《物業(yè)管理條例》沒有做出相應規(guī)定，但是我國《合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量……等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以補充協(xié)議；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”第六十二條進一步規(guī)定：“當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，使用下列規(guī)定：……履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間?！彼?，如果業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務合同沒有約定服務期限，而業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理公司入駐管理，或者物業(yè)管理公司主動要求撤離的話，法律是允許的，但是首先應當爭取通過友好協(xié)商的方式達成有關協(xié)議，解決好物業(yè)管理用房、資料移交的問題，只有在無法達成協(xié)議的情況下，才能通過單方面的行為解除合同，并給對方必要的準備時間辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。否則，給對方造成損失的，責任方需要承擔賠償責任。
對于沒有簽訂物業(yè)服務合同的情況，由于雙方在事實上形成了一種合同關系，根據(jù)我國司法實踐，任何一方都可以隨時終止這種事實上的合同關系，但是應當及時通知對方，并給對方必要的準備時間。因此，如果業(yè)主委員會聘請了新的物業(yè)管理公司，或者物業(yè)管理公司主動要求撤離的，應當及時通知對方并給對方必要的準備時間，雙方本著公平、誠實信用的原則對所形成的債權債務進行清算，辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。
根據(jù)我國有關法律法規(guī)的規(guī)定，對于物業(yè)管理交接糾紛，可以采取以下五種方式進行解決：
1、當事人雙方協(xié)商解決。由被解聘的物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會（可能還包括新聘的物業(yè)管理公司）雙方在自愿、平等、互諒互讓的基礎上就物業(yè)管理交接有關事項如拖欠物管費的支付、物管公司代收代繳水電費的結(jié)算、物管公司對小區(qū)公共建設額外投入的回收等進行協(xié)商，以解決雙方之間的爭議。由于這種協(xié)商解決的方式體現(xiàn)了當事人意思自治的原則，有利于化解糾紛、平息爭議，最大程度的避免雙方的經(jīng)濟損失，維護雙方的社會聲譽，避免給小區(qū)全體業(yè)主的正常生活秩序造成影響。因此這種方式對于雙方來說都是最有利的，一旦發(fā)生物業(yè)管理交接糾紛，雙方應盡量通過協(xié)商的方式妥善解決。
2、由物業(yè)管理協(xié)會、居委會或者其他第三方調(diào)解解決。隨著物業(yè)管理協(xié)會組織建設的不斷完善，其在物業(yè)管理行業(yè)中的地位和作用也在不斷加強，物業(yè)管理交接糾紛發(fā)生后，當事人可以在自愿的基礎上請求物業(yè)管理協(xié)會進行調(diào)解，雙方在物業(yè)管理協(xié)會代表的主持下解決各項爭議并形成書面協(xié)議。此外，發(fā)生糾紛后，當事人也可以請求居委會或者其他中立第三方進行調(diào)解。
3、申請有關政府主管部門處理。《物業(yè)管理條例》第五條第二款規(guī)定：“縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)物業(yè)管理活動的監(jiān)督管理工作”，同時《物業(yè)管理條例》第五十九條規(guī)定：“違反本條例的規(guī)定，不移交有關資料的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)主管部門責令限期改正；逾期仍不移交有關資料的，對建設單位、物業(yè)管理企業(yè)予以通報，處1萬元以上10萬元以下的罰款?！币虼耍l(fā)生物業(yè)管理交接糾紛后，如果雙方無法通過協(xié)商或調(diào)解達成一致意見，當事人應當及時報告當?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門，由其進行立案查處。如果在交接過程中發(fā)生治安甚至刑事案件的，還應及時向當?shù)毓矙C關報告，由公安機關對其中的治安或刑事案件依法進行處理。
4、提交仲裁委員會裁決。如果當事人雙方在物業(yè)服務合同中明確約定發(fā)生爭議提交仲裁委員會仲裁解決，或者在發(fā)生糾紛后雙方達成仲裁協(xié)議的，任何一方當事人都可以將爭議事項提交約定的仲裁委員會，由仲裁委員會做出具有法律約束力的裁決。由于仲裁委員會處于嚴格的中立地位，其作出的裁決具有很強的社會公信力，并且仲裁是當事人自愿作出的選擇，有利于消除當事人之間的矛盾。()但是我國實行“或裁或?qū)彙钡脑瓌t，當事人一旦選擇通過仲裁方式解決糾紛，就不得再向法院提起訴訟（符合法定條件的除外），因此在選擇仲裁之前，雙方當事人都應作充分考慮。
5、向人民法院提起訴訟。雖然我國目前還沒有明確規(guī)定業(yè)主大會、業(yè)主委員會的法律地位，但是在司法實踐中，為了維護業(yè)主的合法權益，各地基本上確認了業(yè)主委員會的訴訟主體地位。當無法通過上述四種方式解決爭議時，業(yè)主委員會可以就物業(yè)管理交接糾紛向法院起訴物業(yè)管理公司，由法院依法作出判決。相應的，物業(yè)管理公司也可以起訴業(yè)主委員會。
四、規(guī)范物業(yè)管理交接的立法建議。
為了規(guī)范物業(yè)管理交接程序，減少物業(yè)管理交接糾紛的發(fā)生，我們必須盡快制定、完善相關立法，明確規(guī)定物業(yè)管理交接的程序和法律責任。
第三，在《物業(yè)管理條例》中對物業(yè)服務合同終止時的有關事項如業(yè)主欠繳的物管費如何支付、物業(yè)管理公司代收代繳的水電費如何清算等問題作出明確規(guī)定。
法律分析論文篇十九
法律分析是司法人員必備的重要能力之一。通過對案件事實及相關法律規(guī)定的深入研究和分析，能夠準確判斷案件的性質(zhì)和處理方式，為司法裁決提供有力支持。法律分析不僅需要扎實的法律知識和敏銳的觀察力，還需要良好的邏輯思維和綜合分析能力。在接觸和實踐法律分析過程中，我深刻體會到了其重要性，并在此過程中逐漸掌握了一些技巧和方法。以下是我的法律分析心得體會：
首先，對案件事實進行準確全面的梳理是法律分析的首要步驟。案件事實是法律分析的基礎，只有對事實有準確的了解，才能開展后續(xù)的法律分析。因此，我在進行法律分析之前，首先會仔細研讀案件材料，在此基礎上對案件的主要事實進行梳理和總結(jié)。這個過程中，我會注意到案發(fā)經(jīng)過、相關證據(jù)、當事人的行為以及案件的背景信息等。事實的準確把握對于正確的法律分析至關重要，只有清楚了解事實，才能更好地運用法律知識。
其次，學會提取關鍵信息是做好法律分析的基本功。在案件事實中，往往有很多細節(jié)和繁雜的信息，如果全部都納入法律分析，就會導致分析過程混亂和冗長。因此，我會通過先行篩選并提取出案件事實中的關鍵信息，以及與案件性質(zhì)和法律規(guī)定有關的信息，并將這些信息展現(xiàn)在我的法律分析中。關鍵信息的提取可以讓法律分析更加簡明扼要，并且更加重點突出。
再次，學會靈活運用法律知識是做好法律分析的關鍵。在進行法律分析時，應該充分運用自己掌握的法律知識來服務于案件的分析。這就要求我們具備良好的法律素養(yǎng)和廣博的法律知識儲備。通過在法律學習和實踐中的不斷積累，我漸漸形成了一定的法學思維和方法。在進行法律分析時，我會系統(tǒng)地復習和總結(jié)已學習的法律知識，并將其應用到具體案件的分析中。同時，我也會不斷增加自己的法律知識和技能，拓寬視野，提高分析的深度和廣度。
此外，注重邏輯思維和分析能力的提升是法律分析的重要方面。法律分析是一門科學而嚴謹?shù)膶W問，它要求我們在邏輯思維和分析能力方面具備較高的要求。在進行法律分析時，我會借助邏輯學的知識和方法，完善自己的邏輯思維和推理能力。我會進行推理、歸納和演繹等多種邏輯推理方法的運用，確保自己的法律分析結(jié)論具有較高的邏輯準確性和說服力。
最后，與其他法律學者和從業(yè)人員進行交流，學習別人的經(jīng)驗和觀點，不斷完善自己的法律分析能力是必要的。法律分析涉及到廣泛的領域和復雜的問題，單靠個體的智慧和能力很難達到最佳效果。與他人的交流和合作，才能夠互相借鑒、交流學習、共同提高。因此，我會積極參與法律研討會和學術交流，與其他法律從業(yè)人員進行交流和討論，讓自己不斷吸取新的思維方式和分析方法。
總之，法律分析是一門學問，需要不斷磨礪和提升。通過深入學習和實踐，我逐漸掌握了一些法律分析的技巧和方法，并形成了自己的學習和實踐系統(tǒng)。我相信，只有不斷追求和完善自己的法律分析能力，才能更好地為司法工作服務，為維護社會公平和正義做出更大的貢獻。
法律分析論文篇二十
李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋，最近他們?yōu)榱速徶眯路繘Q定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》，委托中介公司尋找買家，掛牌價為230萬元，簽約后張先生就到國外出差一個月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意，但希望價格再能便宜一點，通過雙方幾次協(xié)商，李女士最后同意以138萬元賣給劉先生，雙方又簽訂了《房地產(chǎn)買賣合同》，為此劉先生支付了定金20萬元。誰知簽約后半個月，張先生就從國外回來了，當他得知房價為138萬元，覺得太便宜了，于是找到劉先生，告知劉先生這是他們夫妻的共同財產(chǎn)，李女士一個人無權處分，要求解除合同，但劉先生認為李女生有權簽訂合同，且已經(jīng)交付了定金，堅決要求履行這份合同。
雙方協(xié)商不成，為此劉先生起訴至法院，要求履行《房地產(chǎn)買賣合同》。
【裁判結(jié)果】。
法院認為系爭房屋系李女士和張先生的夫妻共同財產(chǎn)，共同同有人對共有財產(chǎn)享有共同的權利，承擔共同義務。在共有關系存續(xù)期間，部分共有人對共同共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，應為無效。法院判決購房合同無效，李女士返還劉先生定金20萬元及其利息。
【律師評析】。
所謂共同共有是指兩個以上的人，對全部共有財產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權。共同共有財產(chǎn)關系一般發(fā)生在互有特殊身份關系的當事人之間，較為典型的是基于夫妻關系而發(fā)生的夫妻共同財產(chǎn)關系，以及家庭成員之間的共有等共同共有財產(chǎn)形式。
根據(jù)法律規(guī)定，部分共同共有人未經(jīng)其他共有人同意而擅自處分共有房屋的，
要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認。獲得其他共同共有人追認的，該處分行為合法有效。沒有獲得追認而擅自處分共有房產(chǎn)的，合同無效。
目前法律實務中存在著如下幾種共有形式：
1、家庭共有：夫妻是一種人身關系。夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，屬于夫妻共同共有，另有約定和法律另有規(guī)定的除外。
2、夫妻共同共有：家庭成員相互之間，也是人身關系，是一定范圍內(nèi)的親屬關系。不能把親屬關系都當成家庭關系。如張某與其妻、子一同居住，其父、母單獨居住。張某的家庭成員就只有3個人，而不是5個人。家庭共有財產(chǎn)，屬于家庭成員共同共有的財產(chǎn)。其中比較典型的是基于農(nóng)村共同生產(chǎn)生活而產(chǎn)生幾代同堂的現(xiàn)象，其共同居住人對家庭財產(chǎn)是共同共有。
3、尚未分割遺產(chǎn)形式的共同共有：共同繼承的財產(chǎn)，在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割之前，數(shù)人（相互之間是親屬，是同一順序繼承人）對遺產(chǎn)享有共有權的財產(chǎn)。一般認為，這種共有是共同共有。
在購買房產(chǎn)時，一定要核實所購房產(chǎn)是否屬于共有，買賣共有房產(chǎn)的一定要取得全體共同共有人的一致同意。為規(guī)避最終認定為共有房產(chǎn)而產(chǎn)生合同無效的法律風險，購房人可以采取如下措施：
1、如果是房產(chǎn)證上的產(chǎn)權人是多個人的，一定要核實每個人的身份，并由每個人在房屋買賣合同上簽字，除非有公證的委托書，否則不同意代簽字。
2、如果房產(chǎn)所有人是在婚狀態(tài)，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權證為一個人名字的，也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字，或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財產(chǎn)的聲明。
3、如房產(chǎn)所有人系單身，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權人為一個人名字的，需要該所有人到民政局開具單身證明。
4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人，買受人可以讓出賣人出具一份無其他共有人的承諾，并明確約定違反承諾的違約責任。
【法條鏈接】。
1、《合同法》（1999年）。
第五十一條無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。
2、最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（1988年）。
89．共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權利，承擔共同的義務。在共同共有關系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。
3、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（20xx年）。
第十七條婚姻法第十七條關于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權”的規(guī)定，應當理解為：
（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權決定。
（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對此負有舉證責任。
4、上海市高級人民法院《關于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》（20xx年）。
第二條未經(jīng)房屋共同共有人同意，出賣人對外簽訂的“二手房”買賣合同，效力如何認定？
追認的情況下，應認定買賣合同無效；但買受人有理由相信出賣人有代理權，符合表見代理構(gòu)成要件的，應確認買賣合同有效。
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