總結(jié)不僅僅是一種記錄,更是思考和反思的過程。寫作需要從不同角度思考問題,為讀者提供多樣性的觀點。總結(jié)是在一段時間內(nèi)對學(xué)習(xí)和工作生活等表現(xiàn)加以總結(jié)和概括的一種書面材料,它可以促使我們思考,我想我們需要寫一份總結(jié)了吧。那么我們該如何寫一篇較為完美的總結(jié)呢?以下是一些實用的工具和資源,可以提高您的工作效率。請大家一起來看看吧。
刑法的淵源論文篇一
摘要:災(zāi)害發(fā)生過程中的人道主義援助活動普遍存在,卻尚不存在一個統(tǒng)一的一般性國際條約或習(xí)慣使之規(guī)范。為此,國際法委員會正在研究基礎(chǔ)上集中編纂一些規(guī)則,以期在不遠(yuǎn)的將來用國際法促進相關(guān)權(quán)利與義務(wù)的實現(xiàn)。本文將從國際法淵源的角度出發(fā),試論災(zāi)害中人道主義援助的合法性。
關(guān)鍵詞:人道主義援助;災(zāi)害;直接淵源;輔助性淵源。
第一文庫網(wǎng)輔助性淵源。
1981年,約旦常駐聯(lián)合國大使向秘書長提交了一份建議,批評現(xiàn)有的'人道法只適用于武裝沖突而不適用于災(zāi)害(包括自然災(zāi)害和技術(shù)災(zāi)害)。1988年,聯(lián)大通過第43/131號決議,旨在推動災(zāi)害領(lǐng)域內(nèi)對受害者的援助。,聯(lián)大第67次會議通過的決議確認(rèn)目前有大批民眾受到自然災(zāi)害的影響,包括境內(nèi)流離失所者,因此需要滿足世界各地因自然災(zāi)害造成境內(nèi)流離失所而引發(fā)的人道主義需求。因此,聯(lián)大吁請會員國、聯(lián)合國系統(tǒng)和其他相關(guān)的人道主義和行為體加快履行承諾,向經(jīng)常發(fā)生自然災(zāi)害的發(fā)展中國家和處于物質(zhì)、社會和經(jīng)濟持續(xù)恢復(fù)過渡階段的受災(zāi)國家提供援助,并為災(zāi)后復(fù)原工作提供援助;強調(diào)指出為進一步提高人道主義援助效力,應(yīng)努力開展國際合作,鼓勵所有會員國充分依照第46/182號決議及其附件的規(guī)定,在充分遵守人道、中立、公正和獨立的人道主義原則以及包括國際人道主義法在內(nèi)的國際法規(guī)定的義務(wù)的情況下,盡可能協(xié)助轉(zhuǎn)運在國際救災(zāi)工作中包括從救濟到發(fā)展的各個階段所提供的緊急人道主義援助和發(fā)展援助。
刑法的淵源論文篇二
我國在《刑法》中制定了關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的專門條款,如《刑法》中對商標(biāo)權(quán)的保護專門規(guī)定了假冒商標(biāo)罪,非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪等罪名,對專利權(quán)的保護專門規(guī)定了假冒專利罪等罪名。除此之外,還在專門的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)中規(guī)定了關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的條款,如在《著作權(quán)法》中規(guī)定著作權(quán)受到侵犯性質(zhì)嚴(yán)重并且已經(jīng)構(gòu)成犯罪的行為,應(yīng)當(dāng)進行刑事制裁;在《商標(biāo)法》中規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任;在《專利法》中規(guī)定了侵犯他人專利權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任等。
2、程序法領(lǐng)域。
在《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》中,將侵犯知識產(chǎn)權(quán)的案件歸為“被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件”,這類案件屬于自訴案件,受到侵犯的知識產(chǎn)權(quán)人可以不經(jīng)過檢察機關(guān)而自行向法院提起訴訟,從而將刑事訴訟的程序啟動,來達(dá)到維護自己合法利益的目的。法院對于知識產(chǎn)權(quán)人依法進行的起訴應(yīng)當(dāng)受理,并通過相關(guān)的刑事訴訟程序來對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為依法進行刑事制裁。如果知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)利受到嚴(yán)重侵害或者已經(jīng)嚴(yán)重的將社會的經(jīng)濟秩序擾亂,這類案件就應(yīng)該歸屬于刑事訴訟程序中的公訴案件,應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)來進行立案和偵查活動,從而維護知識產(chǎn)權(quán)人的合法利益。
我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的相關(guān)制度不管是在實體法還是程序法上都在不斷的完善,但是我國知識產(chǎn)權(quán)在刑法保護上仍存在著很多問題。
1、立法模式上的不足。
目前我國在專門的知識產(chǎn)權(quán)立法文件中,如《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《專利法》等對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行了刑法的規(guī)定,這種規(guī)定在一定程度上是分散的,而在《刑法》中則對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行了集中的規(guī)定,這反映了我國通過利用刑法來打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的堅決態(tài)度。但是這種立法模式仍存在著一些問題。由于市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展導(dǎo)致侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的案件屢禁不止,侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的手段和方式越來越多。這就要求刑法要隨著侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪不斷出現(xiàn)新變化而實時的做出調(diào)整,但是,刑法本身有其特殊性,不能頻繁的發(fā)生變動,必須要在一定時間內(nèi)保持穩(wěn)定性,這就使刑法不能完全適應(yīng)社會發(fā)展的對懲罰犯罪的需求,造成知識產(chǎn)權(quán)犯罪的刑罰與刑法的穩(wěn)定性規(guī)定相沖突。
2、過高的起刑點。
我國在2004年開始實行的《最高法、最高檢關(guān)于辦理知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)犯罪的數(shù)額,并將知識產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為涉案數(shù)額較大或者發(fā)生嚴(yán)重的犯罪情節(jié)。從這個規(guī)定中,我們不難發(fā)現(xiàn),該規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過高,也就是說,我國知識產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)有過高的傾向。這樣一來,就使很多嚴(yán)重侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為無法受到刑法的嚴(yán)厲懲罰。
對于當(dāng)前我國知識產(chǎn)權(quán)刑法的保護,不管是從實體法上還是程序法上都存在這樣或那樣的問題,通過對這些問題的簡單分析,增加對這些問題的認(rèn)識,從而針對這些問題,提出完善我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的相關(guān)建議。
1、制定專門適用的知識產(chǎn)權(quán)刑法。
我國目前主要在《刑法》中對知識產(chǎn)權(quán)進行了規(guī)定,但是刑法由于其在一定時期內(nèi)必須保持自身的穩(wěn)定性和權(quán)威性而不能頻繁的進行修改,否則將不利于社會的穩(wěn)定。而現(xiàn)實的社會是處于發(fā)展變化中的,侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為必將會出現(xiàn)新的形態(tài),《刑法》中的規(guī)定也就不能有力的打擊到新出現(xiàn)的犯罪形態(tài),這也就造成了刑法與不斷變動的社會之間的沖突。為了將這一沖突合理的解決掉,又能很好的打擊知識產(chǎn)權(quán)犯罪出現(xiàn)的新形態(tài),建議將《刑法》中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪的規(guī)定保留的同時,專門制定知識產(chǎn)權(quán)保護上的刑法,將關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為集中放到一部法律中,并能夠隨著新的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪形態(tài)的出現(xiàn)而適時的加以更改和補充。
2、知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點適當(dāng)降低。
這種關(guān)于起刑點的規(guī)定不但比發(fā)達(dá)國家的標(biāo)準(zhǔn)要高,而且也不符合trips協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。建議將知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點予以適當(dāng)?shù)慕档?,使刑法能夠?qū)η址钢R產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行及時的調(diào)整。在我國,對于將涉案的數(shù)額較大這一標(biāo)準(zhǔn)予以降低的做法具有很強的可行性。雖然對于具體要降低多少數(shù)額目前還沒有定論,但是考慮到我國當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)刑法保護在起刑點方面存在的種種弊端,將涉案的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)予以降低是勢在必行的。降低知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點,可以更嚴(yán)厲地對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行懲罰和打擊,為知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益提供更加有力的保障。
我國知識產(chǎn)權(quán)制度的存在也僅有30年的時間,與西方發(fā)達(dá)國家?guī)装倌甑膶嵺`相比,存在一些問題是很正常的現(xiàn)象。在我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護上出現(xiàn)問題時,要在我國基本國情的基礎(chǔ)上,借鑒西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗,制定適合我國的法律制度。知識產(chǎn)權(quán)刑法保護制度的形成需要時間,法律條文的修訂在短時間內(nèi)就可以完成,但是一種觀念的傳承卻需要很漫長的過程,所以對于知識產(chǎn)權(quán)的刑法保護要靠全體法律人甚至整個社會的共同努力,為我國建立起更加完善的知識產(chǎn)權(quán)保護體系。
[1]李凱。轉(zhuǎn)基因植物知識產(chǎn)權(quán)保護的制度構(gòu)建及完善[j].知識文庫,2016(15).
刑法的淵源論文篇三
第二百七十七條【妨害公務(wù)罪】以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。
以暴力、威脅方法阻礙全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的,依照前款的規(guī)定處罰。
在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中,以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責(zé)的,依照第一款的規(guī)定處罰。
故意阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù),未使用暴力、威脅方法,造成嚴(yán)重后果的,依照第一款的規(guī)定處罰。
[刑法277條]。
刑法的淵源論文篇四
《中華人民共和國刑法》中規(guī)定:
第二百六十四條盜竊公私財物,數(shù)額較大的,或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
附:
一、盜竊是否構(gòu)成盜竊罪的界限(盜竊罪罪與非罪的界限)。
區(qū)分盜竊罪與非罪的界限,要把握以下幾點:1.對某些具有小偷小摸行為的、因受災(zāi)生活困難偶爾偷竊財物的、或者被脅迫參加盜竊活動沒有分贓或分贓甚微的,可不作盜竊罪處理,必要時,可由主管機關(guān)予以適當(dāng)處罰。2.把偷竊自己家電或近親屬財物的行為與社會上的盜竊行為要進行區(qū)分。。。。。
二、盜竊罪與其他罪名的區(qū)別(此罪與彼罪)。
要注意區(qū)別盜竊罪與他罪和違法行為的界限:
盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施價值數(shù)額不大,但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的,依照刑法第124條的規(guī)定定罪處罰盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施同時構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪的,擇一重罪處罰。
刑法的淵源論文篇五
刑法學(xué)對犯罪動機的研究,目的在于在定罪量刑的過程中,犯罪動機所起到的作用。任何的犯罪行為,都是在一定的犯罪心理的支配下,對社會造成的危害性行為。在刑法界也一致認(rèn)為犯罪是人的主客觀相互作用產(chǎn)生的行為,犯罪的助管方面就是犯罪動機,這就需要對犯罪動機進行認(rèn)真的研究,雖然犯罪動機不是犯罪所必須具有的條件,但是卻是在量刑時所需要參照的方面。
1.2研究意義。
犯罪動機有助于我們科學(xué)的對犯罪的本質(zhì)進行把握,準(zhǔn)確的定罪量刑才能真正地實現(xiàn)刑罰的目的,更全面的發(fā)揮刑法的作用。通過對犯罪動機的研究,來確立犯罪動機在我國的合理地位。另外,不同的司法部門對犯罪動機的理解不同,就會做出不同的案件處理,這就導(dǎo)致很多刑罰的不公。這就需要對犯罪動機進行深入的理解,從而更加公平的處理各種案件。
2.1國外的研究現(xiàn)狀。
在國外,在刑事立法中對犯罪動機的問題引起了高度的重視。在意大利,犯罪動機被作為一種犯罪行為的主觀因素在定罪和量刑中得到了充分的考慮,在《意大利刑法典》中,就對犯罪動機的不同對所需負(fù)責(zé)的刑事責(zé)任給予了定量;在德國,犯罪動機被當(dāng)做定罪量刑的一個要件來處理的,德國刑法對犯罪人量刑的依據(jù)主要強調(diào)的是犯罪動機;在英國美國的刑法體系中,對犯罪人的定罪量刑主要取決于這個人的犯罪動機,犯罪動機時常影響著量刑的大小,起著很關(guān)鍵的作用。
2.2國內(nèi)的研究現(xiàn)狀。
在我國的刑法理論中,犯罪動機并不是犯罪的要件,對犯罪的性質(zhì)也不影響,只是在對犯罪人進行定罪量刑時需要考慮的因素。在我國的法律中,沒有對犯罪動機引起足夠的重視,在司法條文中也沒有出現(xiàn)過動機的字樣,對于犯罪動機對犯罪人的裁判的影響作用也是很少,因為犯罪動機是一個主觀的影響因素,很難做到公平公正,這就造成了犯罪動機在我國的刑法界沒有引起足夠的重視。
2.3研究的發(fā)展趨勢。
我國刑法學(xué)研究逐漸的認(rèn)識到,犯罪動機影響著犯罪人的心理作用,與犯罪行為和犯罪目的都有著很大的聯(lián)系,人們也可以根據(jù)犯罪動機對犯罪人進行說教,然后達(dá)到調(diào)節(jié)犯罪行為的效果,在我國刑法的理論和實踐中,逐漸將犯罪動機納入到定罪量刑的一個因素來考慮。
主要的研究內(nèi)容是犯罪動機與犯罪行為以及犯罪目的之間的關(guān)系,需要解決的關(guān)鍵問題是:
1.犯罪動機的涵義以及特點;
2.犯罪動機的生成條件;
3.犯罪動機與犯罪目的以及犯罪行為之間的關(guān)系。
(一)工作條件:
1、教師指導(dǎo);
2、圖書信息資源;
3、計算機等。
(二)解決辦法:
1、積極主動和導(dǎo)師交流溝通,及時向?qū)煼答佌撐脑O(shè)計進展和遇到的問題。同時,和論文小組同學(xué)討論論文寫作心得,交流互助。
2、利用學(xué)校的圖書館資源、學(xué)院的資料室查閱需要的文獻資料。
3、通過學(xué)校電子閱覽室等途徑基本能夠滿足論文設(shè)計的電子設(shè)備需要。
[1]馮亞東,張麗。期待可能性與犯罪動機[j].北京大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版).2008(06).
[2]牛忠志。論犯罪動機-為犯罪動機的構(gòu)成要件地位而吶喊[j].云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版).2005(01).
[3]陳和華。犯罪動機理論問題之再思考[j].華東政法大學(xué)學(xué)報。2010(05).
[4]錢飛。主觀罪惡的心理指數(shù)[j].消費導(dǎo)刊。2008(04).
簽字:年月日。
刑法的淵源論文篇六
盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):
(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;。
(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的。
第二百六十五條以牟利為目的,盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
刑事責(zé)任。
刑法第264條的規(guī)定,盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處3年以下有期徒刑、拘役或管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處10年以上有期徒刑或無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之下的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的。
根據(jù)最高院解釋,所謂“盜竊金融機構(gòu)”,是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等,如儲戶的存款、債券、其他款物,企業(yè)的結(jié)算資金、股票,不包括盜竊金融機構(gòu)的辦公用品、交通工具等財物的行為。
“盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的”主要是指盜竊國家一級文物后造成損毀、流失,無法追回;盜竊國家二級文物三件以上或者盜竊國家一級文物一件以上,并具有下列情形之一的:1、犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、流竄作案危害嚴(yán)重;3、累犯;4、造成其他重大損失的。該《解釋》規(guī)定了上述“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn),一般是指個人盜竊公私財物價值人民幣5000元至20000元以上的。“數(shù)額特別巨大”一般是指個人盜竊公私財物價值人民幣30000元至100000元以上的。
該《解釋》第6條第3項規(guī)定“其它嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,指盜竊數(shù)額達(dá)到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點,并具有下列情形之一的,可以分別認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”:1、犯罪集團的首要分子或在共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、盜竊金融機構(gòu)的;3、流竄作案危害嚴(yán)重的;4、累犯;5、導(dǎo)致被害人死亡、精神失?;蛘咂渌麌?yán)重后果的;6、盜竊救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物,造成嚴(yán)重后果的;7、盜竊生產(chǎn)資料,嚴(yán)重影響生產(chǎn)的;8、造成其他重大損失的。
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刑法的淵源論文篇七
第一百三十三條【交通肇事罪】違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,處七年以上有期徒刑。
交通肇事罪的立案標(biāo)準(zhǔn):
根據(jù)最高人民法院11月10日公告、11月21日起施行的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款規(guī)定,交通肇事具有下列情形之一的,處3年以下有期徒刑或者拘役:
(1)死亡1人或者重傷3人以上,負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的;。
(2)死亡3人以上,負(fù)事故同等責(zé)任的;。
(3)造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失,負(fù)事故全部或者主要責(zé)任,無能力賠償數(shù)額在30萬元以上的。第2條第2款規(guī)定,交通肇事致1人以上重傷,負(fù)事故全部或者主要責(zé)任,并具有下列情形之一的,以交通肇事罪定罪處罰:
(1)酒后、吸食毒品后駕駛機動車輛的;。
(2)無駕駛資格駕駛機動車輛的;。
(3)明知是安全裝置不全或者安全機件失靈的機動車輛而駕駛的;。
(4)明知是無牌證或者已報廢的機動車輛而駕駛的;。
(5)嚴(yán)重超載駕駛的;。
(6)為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的。
符合上述情形之一的,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案追究。應(yīng)當(dāng)注意,對于交通肇事案件是否決定立案,一是要分清事故責(zé)任,二是要看是否符合上述司法解釋的具體標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人只有違章行為,并未造成嚴(yán)重后果的,則不以犯罪論處,不予立案。
[刑法交通肇事]。
刑法的淵源論文篇八
盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):
(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;
(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的。
第二百六十五條以牟利為目的,盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
刑事責(zé)任。
刑法第264條的規(guī)定,盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處3年以下有期徒刑、拘役或管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處3年以上以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處10年以上有期徒刑或無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之下的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的。
根據(jù)最高院解釋,所謂“盜竊金融機構(gòu)”,是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等,如儲戶的存款、債券、其他款物,企業(yè)的結(jié)算資金、股票,不包括盜竊金融機構(gòu)的辦公用品、交通工具等財物的行為。
“盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴(yán)重的”主要是指盜竊國家一級文物后造成損毀、流失,無法追回;盜竊國家二級文物三件以上或者盜竊國家一級文物一件以上,并具有下列情形之一的:1、犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、流竄作案危害嚴(yán)重;3、累犯;4、造成其他重大損失的。該《解釋》規(guī)定了上述“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn),一般是指個人盜竊公私財物價值人民幣5000元至0元以上的?!皵?shù)額特別巨大”一般是指個人盜竊公私財物價值人民幣30000元至100000元以上的。
該《解釋》第6條第3項規(guī)定“其它嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,指盜竊數(shù)額達(dá)到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點,并具有下列情形之一的,可以分別認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”:1、犯罪集團的首要分子或在共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、盜竊金融機構(gòu)的;3、流竄作案危害嚴(yán)重的;4、累犯;5、導(dǎo)致被害人死亡、精神失?;蛘咂渌麌?yán)重后果的;6、盜竊救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、醫(yī)療款物,造成嚴(yán)重后果的;7、盜竊生產(chǎn)資料,嚴(yán)重影響生產(chǎn)的;8、造成其他重大損失的。
[刑法盜竊罪]。
刑法的淵源論文篇九
摘要:在我國經(jīng)濟的不斷進步和發(fā)展及城市化進程不斷加快的時代背景下,各種工業(yè)和城市污染問題也越來越突出。當(dāng)前,超標(biāo)排水、排氣、排污、重金屬污染等破壞生態(tài)環(huán)境的現(xiàn)象,給人們的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的影響。為了及時采取有效措施,打擊環(huán)境犯罪,用法律途徑懲治環(huán)境犯罪行為,促進我國社會生態(tài)環(huán)境質(zhì)量水平的不斷提高,進一步完善我國環(huán)境犯罪的刑罰迫在眉睫。因此,本文將在分析當(dāng)前我國環(huán)境犯罪相關(guān)刑法存在問題的基礎(chǔ)上,對完善環(huán)境犯罪刑法做進一步的研究,以為打擊、懲治環(huán)境犯罪提供充足的法律依據(jù)。
關(guān)鍵詞:環(huán)境犯罪;刑法;問題完善。
生態(tài)環(huán)境是人類社會賴以生存和發(fā)展的必要保障,然而當(dāng)前人類對生態(tài)環(huán)境的不斷破壞已經(jīng)給社會的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的威脅。進一步完善環(huán)境犯罪相關(guān)刑法,既能充分發(fā)揮刑法在懲治違法犯罪行為方面的教育、震懾、懲治作用,又有利于幫助人們樹立環(huán)保意識、規(guī)范環(huán)境保護行為。然而當(dāng)前我國相關(guān)的環(huán)境刑法還不完善,其作用發(fā)揮的還不夠徹底。因此,研究如何進一步完善我國環(huán)境犯罪的相關(guān)刑具有重要意義。
一、完善我國環(huán)境犯罪刑法的重要性。
隨著人類社會的不斷進步和發(fā)展,生態(tài)環(huán)境問題越來越成為人們不可回避的重要課題。由于人類前期的對生態(tài)環(huán)境的不斷索取和破壞,導(dǎo)致當(dāng)前霧霾、全球變暖等環(huán)境問題嚴(yán)重威脅著人類賴以生存的家園,使得很多國家紛紛走上了通過立法來打擊環(huán)境犯罪的路子。因此,完善我國環(huán)境犯罪刑法是保護我國當(dāng)前生態(tài)環(huán)境的必然選擇。我國改革開放以來,工業(yè)化程度的不斷提高也帶來了日益突出的環(huán)境問題。為了促進我國社會經(jīng)濟的長期穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展,我們必須采取及時有效的措施來改善當(dāng)前生態(tài)環(huán)境。近年來,國家提出了一些環(huán)保策略,對改善生態(tài)環(huán)境有所幫助但效果有限,導(dǎo)致我國的生態(tài)環(huán)境仍然在不斷惡化,環(huán)境污染問題正逐步由城市向農(nóng)村擴展,污染程度也在不斷加大。研究表明,生態(tài)環(huán)境破壞給我國的經(jīng)濟帶來了嚴(yán)重的損失,水土流失、酸雨等環(huán)境問題的不斷加劇給人們的正常生產(chǎn)生活也帶來了越來越嚴(yán)重的影響。在這樣的時代背景下,要想有效的保護生態(tài)環(huán)境,控制環(huán)境犯罪行為,離不開環(huán)境犯罪刑法的不斷完善。特別是針對當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境保護環(huán)境相關(guān)法律中存在的系列問題,進一步促進我國相關(guān)刑法的完善已經(jīng)迫在眉睫。
二、當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在的問題。
(一)保護客體、保護范圍不明確。
在對我國當(dāng)前環(huán)境犯罪相關(guān)法律調(diào)查和研究的基礎(chǔ)上,發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國法律中對環(huán)境犯罪的客體的界定十分不明確,有時甚至存在無法確定環(huán)境犯罪客體的現(xiàn)象。造成這一現(xiàn)象的原因離不開傳統(tǒng)的立法模式,由于當(dāng)前我國相關(guān)環(huán)境犯罪的刑法立法仍然采取傳統(tǒng)的立法模式,而環(huán)境犯罪又具有一定的獨特性,最終導(dǎo)致環(huán)境犯罪客體界定模糊的問題。此外,我國環(huán)境犯罪的保護范圍也不明確,我國當(dāng)前的環(huán)境犯罪刑法雖然對常規(guī)的環(huán)境違法行為做了相應(yīng)的規(guī)定,然而卻對水土流失、噪音污染、非建筑引發(fā)污染等新的環(huán)境問題沒有做出明確的規(guī)定,導(dǎo)致在處理一些環(huán)境犯罪行為過中出現(xiàn)無法可依、無章可循的問題。
(二)歸責(zé)不科學(xué)。
當(dāng)前我國的環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的歸責(zé)方面存在不科學(xué)、不合理的現(xiàn)象,并缺乏有效的追責(zé)機制。雖然我國社會各界對環(huán)境犯罪行為都普遍持有一種批判的態(tài)度,然而對環(huán)境犯罪的懲治方面仍然存在低限度處罰的問題,甚至對于一些環(huán)境破壞行為就采取警告、行政處罰、經(jīng)濟制裁等措施一了了之,而沒有嚴(yán)格的明確責(zé)任。這些現(xiàn)都,不利于保護我國當(dāng)前的生態(tài)環(huán)境,反而為一些個人和企業(yè)進一步破壞生態(tài)環(huán)境帶來了可乘之機,必然會導(dǎo)致我國的環(huán)境問題和環(huán)境犯罪行為的不斷加劇。
(三)對環(huán)境危險犯規(guī)定不足。
一般而言,對環(huán)境造成的實際危害結(jié)果是當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪法律來界定環(huán)境犯罪行為的必要條件,然而由于環(huán)境犯罪具有持續(xù)時間長、行為持久性等特點,必然導(dǎo)致以此來懲治環(huán)境破壞行為不但根本無法起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的刑法立法目的,而且還會對人類的生產(chǎn)生活及賴以生存的環(huán)境造成不可扭轉(zhuǎn)的影響。當(dāng)前,我國這種事后處理的環(huán)境犯罪刑法模式使得刑法預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪方面的作用無法充分發(fā)揮。因此,進一步完善環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪危險犯方面的規(guī)定,明確環(huán)境犯罪的范圍具有十分重要的意義。
(四)立法不完善、可操作性差。
在充分調(diào)查和研究當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法的基礎(chǔ)上,發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國現(xiàn)行的.環(huán)境犯罪刑法將環(huán)境犯罪行為和妨害社會管理秩序行為同等對待處理,這根本無法滿足打擊和懲治環(huán)境犯罪的實際需求。從本質(zhì)上而言,環(huán)境犯罪行為和妨害社會管理秩序行為之間存在著較大的差異,環(huán)境犯罪對社會帶來的影響在某種意義上而言要比妨害社會管理秩序?qū)ι鐣淼挠绊懜?、更深遠(yuǎn)。因此,當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中這一規(guī)定根本無法體現(xiàn)對環(huán)境犯罪的懲治決心和重要威懾力,導(dǎo)致對環(huán)境犯罪的處理可操作性差。此外,當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法對一些環(huán)境犯罪行為的相關(guān)罪狀存在描述迷糊、界定不明確等一些紕漏和問題。
三、完善我國環(huán)境犯罪刑法的相關(guān)思路。
(一)進一步明確界定保護客體及保護范圍。
為了進一步改善我國當(dāng)前環(huán)境犯罪刑法中存在保護客體、保護范圍界定模糊的現(xiàn)象,完善我國環(huán)境犯罪刑法首先要明確界定犯罪客體和保護對象,才能充分發(fā)揮我國環(huán)境犯罪刑法在保護當(dāng)前生態(tài)環(huán)境方面的重要職能和有效作用。其次,完善我國環(huán)境犯罪刑法還要進一步擴大對環(huán)境保護的范圍,特別是針對隨著社會發(fā)展而不斷出現(xiàn)的新的破壞環(huán)境的問題。環(huán)境犯罪刑法只有,不斷的從保護生態(tài)環(huán)境的層面尋找新的突破口,才能夠真正的發(fā)揮保護生態(tài)環(huán)境的目的和有效性。
(二)明確環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任。
當(dāng)前我國社會存在環(huán)境問題不斷突出,一些個人和企業(yè)環(huán)境破壞行為和環(huán)境犯罪屢教不改,部分社會個人和群體對生態(tài)環(huán)境保護意識淡薄。這些現(xiàn)象的存在與環(huán)境犯罪刑法打擊力度不夠、歸責(zé)不明確之間存在直接的關(guān)系,導(dǎo)致我國環(huán)境犯罪刑法根本無法充分的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的作用。因此,我國環(huán)境犯罪刑法必須進一步明確對環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任,加大對環(huán)境犯罪的打擊和處罰力度,只有這樣才能夠真正的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪行為的效果。
(三)增設(shè)危險犯的規(guī)定。
危險犯,即“以行為實施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危險結(jié)果的危險狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪?!碑?dāng)前,我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中沒有對危險犯的相關(guān)規(guī)定,而增設(shè)對危險犯的規(guī)定可以有效地預(yù)防以破壞結(jié)果來規(guī)定犯罪而帶來得對環(huán)境破壞不可扭轉(zhuǎn)的損失。在我國環(huán)境犯罪刑法中增設(shè)危險犯的規(guī)定,能充分發(fā)揮刑法對環(huán)境犯罪的預(yù)防作用,可以在環(huán)境破壞最終結(jié)果發(fā)生前采取有效的措施對環(huán)境破壞行為進行遏制,以達(dá)到達(dá)到懲治環(huán)境犯罪的目的。
(四)設(shè)置獨立立法體例。
通過對當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在問題的分析,發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國并沒有對環(huán)境犯罪設(shè)置獨立的犯罪類型,而將環(huán)境犯罪與妨害社會管理秩序罪混為一體,這必將會影響環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的打擊和懲治力度。因此,我國必須采取對環(huán)境犯罪獨立立法的相關(guān)措施,基于環(huán)境犯罪的本質(zhì)及特點出發(fā),通過獨立立法來加大環(huán)境犯罪刑法的威懾力和法律效力,以充分發(fā)揮其在保護生態(tài)環(huán)境方面的重要作用??偠灾?,環(huán)境犯罪刑法是保護生態(tài)環(huán)境的有效途徑,針對當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中存在的系列問題,我們必須不斷的完善環(huán)境犯罪刑法才能夠應(yīng)對隨著社會不斷發(fā)展而出現(xiàn)的環(huán)境問題,才能真正的起到提高人們環(huán)保意識,打擊、懲治環(huán)境犯罪行為的重要目的。
刑法的淵源論文篇十
以上分析僅是涉及我國刑法因果關(guān)系研究中必然說和必然偶然說的內(nèi)部之爭,那么,因果關(guān)系是否僅為我國犯罪構(gòu)成理論中的客觀方面的一個要素?實際上,必然說還是必然偶然說法是建立在其為客觀方面上的一個要素展開討論的,即我國學(xué)者提出的刑法因果關(guān)系客觀性問題。我認(rèn)為,刑法因果關(guān)系的客觀性,無非是指,刑事案件發(fā)生了,犯罪行為與結(jié)果以及行為人對行為與結(jié)果的認(rèn)識這些客觀事實,不以我們的主觀認(rèn)識存在與否,都實際存在著。而這些參在的客觀事實,包括行為人行為時的行為狀態(tài)事實,與由這種心里狀態(tài)支配的行為與結(jié)果的關(guān)系的事實。這樣因果關(guān)系既是客觀方面的一個要素,又是行為人主觀方面所具有的認(rèn)識因素。而必然說、必然偶然說之爭從這個角度看僅是因果關(guān)系在犯罪構(gòu)成理論的客觀方面的爭論,把因果關(guān)系的客觀性等同于客觀方面的片面認(rèn)識。而我們在研究因果關(guān)系時,應(yīng)同時注意主觀方面的因素,即從主客觀相統(tǒng)一的角度來理解刑法上的因果關(guān)系。以往我們的研究,忽視了對行為人主觀方面因果關(guān)系認(rèn)識的研究,按照以往研究的邏輯,客觀方面行為人的行為與結(jié)果之間的聯(lián)系確定之后,進一步查清主觀方面行為人的認(rèn)識則是很容易的事,殊不知,某些案件在客觀方面的條件關(guān)系查清后,其主觀認(rèn)識也具有重大意義。而我們的必然說、必然偶然說之爭在司法實踐中容易產(chǎn)生由因推果的思維傾向,最后導(dǎo)致因果關(guān)系判斷的“畢其功于一役”。
二、英美法系的雙層次原因?qū)W說。
在英美國家中,刑法因果關(guān)系理論同作為民事侵權(quán)行為責(zé)任條件之一的因果關(guān)系理論,是一脈相承的,即把原因分為兩層:第一層是“事實原因”,第二層次是“法律原因”。“事實原因”類似于大陸法系條件說圈定的原因,由“butfor”公式判斷,意指如果沒有被告的行為,就不會發(fā)生這一危害結(jié)果,則行為是結(jié)果發(fā)生的原因。但事實原因并非最終都能被認(rèn)定為刑法原因,還需要運用一定的標(biāo)準(zhǔn)進行限制篩選,找出其中應(yīng)當(dāng)讓行為人對結(jié)果負(fù)責(zé)的行為,這就是所謂“法律原因”。不難發(fā)現(xiàn),“法律原因”理論同相當(dāng)因果關(guān)系說的宗旨想同,都是為了限定刑法上因果關(guān)系范圍。然而對于如何選擇法律原因,“近因說、“普通觀念說”、“政策說”、“預(yù)見說”等各執(zhí)己見,表現(xiàn)出百家爭鳴的局面。
我認(rèn)為,“近因”所謂的最近,不必是時間或空間上的最近,而是一種因果關(guān)系的最近,其實質(zhì)要求也就在于危害行為對于危害結(jié)果所起的作用不能過分微弱,應(yīng)當(dāng)是足以令行為人承擔(dān)責(zé)任的。本來因果關(guān)系問題應(yīng)當(dāng)是在責(zé)任之前考慮的問題,近因說卻把確定因果關(guān)系等同于追究刑事責(zé)任,而要回答為什么可以讓行為人承擔(dān)刑事責(zé)任時,又必然以因果關(guān)系的參在為前提,完全倒果為因。預(yù)見說的缺陷是考察因果關(guān)系以行為人主觀上對所發(fā)生的結(jié)果是否有認(rèn)識或能認(rèn)識來決定,正如有人批評《模范刑法典》因果關(guān)系條款是“因果關(guān)系和主觀責(zé)任循環(huán)論證”。而在判案實踐中,由于實用主義的影響,其具體判斷標(biāo)準(zhǔn)極富靈活性,隨著案情涉及的環(huán)境、當(dāng)事人的特定狀況、時代背景不同和倫理價值觀念的變異,法官可能會對相同的事實得出不同的結(jié)論。以致有的人對于刑法中是否存在一個能夠用來解決所有因果關(guān)系問題的基本原則都產(chǎn)生了懷疑。
刑法因果關(guān)系歷來是刑法理論上的一個重要問題,也是一個新論迭出的問題,在我國刑法學(xué)的研究當(dāng)中,歷史上就有偶然因果關(guān)系說與必然因果關(guān)系說之爭,現(xiàn)在又有高概率之說、條件說、事實因果關(guān)系與法律因果關(guān)系區(qū)分說之論,這些觀點的出現(xiàn),表明刑法因果關(guān)系的研究正在深化,為我們進一步研究開闊了視野,但同時又給了我們一種不是隔靴搔癢——抓不到實處,就是只提出問題卻沒有說明如何解決問題的淺嘗轍止的感覺,刑法學(xué)作為一門應(yīng)用科學(xué)和解釋學(xué),其立論的出發(fā)點應(yīng)該是解決實際問題,作為刑法學(xué)的重要課題刑法因果關(guān)系的研究,當(dāng)然也不能例外,但是,從我國目前有關(guān)這個問題的研究來看,情況似乎并不如此。
刑法的淵源論文篇十一
摘要:近年來,網(wǎng)絡(luò)詐騙事件引起了社會和刑法學(xué)界的廣泛關(guān)注。從中國網(wǎng)絡(luò)詐騙的刑事立法沿革來看,可以分為兩個時期:1949年至1996年為無網(wǎng)絡(luò)詐騙立法時期、1997年至今為網(wǎng)絡(luò)詐騙的規(guī)制和立法完善時期。中國對網(wǎng)絡(luò)詐騙的刑事立法呈預(yù)備行為實行行為化、犯罪主體擴充化、非純正數(shù)額犯趨勢化的特點。未來中國預(yù)防和規(guī)制網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪應(yīng)該注重技術(shù)防護和刑法規(guī)制相協(xié)調(diào)、多種社會調(diào)控手段相結(jié)合、完善網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為的規(guī)制。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)詐騙;刑法規(guī)制;立法沿革;立法特點。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及與快速發(fā)展,人們從中獲得了巨大的便利的同時,也遭受了前所未有的損害。在日常生活中,網(wǎng)絡(luò)詐騙行為隨時可能發(fā)生。根據(jù)《2014年中國網(wǎng)站可信驗證行業(yè)發(fā)展報告》顯示,截至2014年6月底,31.8%有網(wǎng)絡(luò)購物經(jīng)歷的網(wǎng)民曾在網(wǎng)購過程中直接碰到釣魚網(wǎng)站或詐騙網(wǎng)站,網(wǎng)購遇騙網(wǎng)民的規(guī)模達(dá)6169萬,超過39.7%的網(wǎng)民損失額度超過500萬,保守估算每年因釣魚網(wǎng)站或詐騙網(wǎng)站給網(wǎng)民造成的損失不低于308億。[1]面對這樣的事實,如何既能有效打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,又能最小限度的阻礙網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,成為刑法學(xué)界研究的重點課題。
一、網(wǎng)絡(luò)詐騙的刑事立法沿革。
(一)1949年-1996年:無網(wǎng)絡(luò)詐騙立法時期。
1949年成立的新中國是一個現(xiàn)代科技比較落后的國家,各方面的資源幾乎都是空白的,在計算機網(wǎng)絡(luò)方面更是沒有一點基礎(chǔ),平常百姓對現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)幾乎是沒有概念的。直到20世紀(jì)90年代,我國的互聯(lián)網(wǎng)才開始發(fā)展。中國最早的網(wǎng)絡(luò)是在1994年由中國郵電部投資建設(shè)的中國公用計算機互聯(lián)網(wǎng)chinanet,其目的是為中國公眾用戶提供internet的各種服務(wù),推進信息化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,而且個人電腦于上世紀(jì)90年代后期進入中國,2000年后才開始普及。在1949-1996年期間,普通家庭幾乎沒有接觸過電腦,也沒有關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)實施詐騙的案例發(fā)生,所以,1979年刑法典并沒有任何關(guān)于規(guī)制網(wǎng)絡(luò)詐騙行為的條文,國家也沒有制定其他的法律法規(guī)對網(wǎng)絡(luò)詐騙進行規(guī)制。
(二)1997年-至今:網(wǎng)絡(luò)詐騙的規(guī)制和立法完善時期。
中國的網(wǎng)絡(luò)研究從20世紀(jì)80年代起步,20世紀(jì)90年代以來,隨著中國網(wǎng)絡(luò)的大發(fā)展和網(wǎng)民的大增長,中國網(wǎng)絡(luò)研究進入大發(fā)展時期。[2]我國為了促進網(wǎng)絡(luò)的健康發(fā)展,于1996年頒布了《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)暫行規(guī)定》,并在1997年3月通過的《刑法》中專門增加第285條、第286條、第287條等懲處計算機犯罪的相關(guān)條款。其中第287條規(guī)定:利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的,依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。這是首次明確將以網(wǎng)絡(luò)為工具實施的詐騙行為規(guī)定為犯罪的依據(jù)。隨著信息技術(shù)的快速發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)詐騙成為了犯罪領(lǐng)域的新態(tài)勢,其社會危害性日漸嚴(yán)重,根據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)定無法有效打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。
及至2011年,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),《解釋》對電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪設(shè)計了許多有針對性的條款:一是規(guī)定從嚴(yán)懲處電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,數(shù)額達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為詐騙情節(jié)嚴(yán)重或者情節(jié)特別嚴(yán)重,在上一個量刑幅度量刑;二是規(guī)定對詐騙數(shù)額難以查證的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件,可以根據(jù)群發(fā)短信、群撥電話的數(shù)量、詐騙手段及危害等,以詐騙罪未遂論處;三是對電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的共同犯罪問題做出了原則規(guī)定。
[3]2015年通過的《刑法修正案(九)》又對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的規(guī)定做了進一步的完善,表現(xiàn)在刑法第287條后增加兩條作為第287條之一非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、第287條之二幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,完善的主要內(nèi)容是:(1)將利用信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立用于實施詐騙等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的行為和利用信息網(wǎng)絡(luò)為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的行為直接按照非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰,而不是按照詐騙罪的預(yù)備形態(tài)處理。(2)將明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、網(wǎng)絡(luò)存儲等技術(shù)支持的行為按照幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪定罪處罰,而不是按照詐騙罪的共同犯罪處理。
二、網(wǎng)絡(luò)詐騙刑事立法的特點。
(一)預(yù)備行為實行行為化。
根據(jù)1997年《刑法》第287條的規(guī)定,利用計算機實施詐騙犯罪的,按照相關(guān)規(guī)定定罪處罰。因此,為詐騙犯罪做準(zhǔn)備的發(fā)送詐騙信息,設(shè)立群組等行為都只能按照詐騙罪的預(yù)備形態(tài)處罰。而《刑法修正案(九)》新增了非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪,該條規(guī)定利用信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立用于實施詐騙等犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的,利用信息網(wǎng)絡(luò)為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的行為,情節(jié)嚴(yán)重,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。即只要是為實施詐騙活動而利用信息網(wǎng)絡(luò)做準(zhǔn)備的行為且情節(jié)嚴(yán)重的,不再作為詐騙罪的預(yù)備犯處理,而是直接按照非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰,加大了懲處力度?!缎谭ㄐ拚?九)》將詐騙罪的預(yù)備行為作為一種實行行為進行定罪處罰,從法律的保護角度來講,將會更加有利于打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪,為網(wǎng)絡(luò)交易提供一個更安全的平臺。然而,將預(yù)備行為作為一種實行行為進行定罪處罰必定需要投入更多的司法資源,并且利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信息的行為難以辨別是用于正常的商業(yè)交易還是用于實施詐騙等違法犯罪活動,完全依賴《刑法》是否能徹底解決網(wǎng)絡(luò)詐騙問題《刑法》對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪擴大了打擊面能否有效打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,從而達(dá)到預(yù)防與懲治犯罪的效果還值得我們深思。
(二)犯罪主體擴充化。
根據(jù)1997年《刑法》第30條規(guī)定,單位實施危害社會的行為,只有法律規(guī)定為單位犯罪的,才應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,因此單位不能構(gòu)成詐騙罪的主體,若單位實施詐騙犯罪,只能按照自然人犯罪進行處罰。但根據(jù)《刑法修正案(九)》的規(guī)定,單位可構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。這表明,雖然單位為實施詐騙犯罪而進行的發(fā)布信息或設(shè)立群組、網(wǎng)站等行為不直接按照詐騙罪的預(yù)備形態(tài)進行處理,而是按照非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰,但是至少表明單位也能成為利用網(wǎng)絡(luò)實施詐騙犯罪的犯罪主體。在實踐中存在單位實施網(wǎng)絡(luò)詐騙的情況已是不爭的事實,《刑法修正案(九)》及時規(guī)定單位實施網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的刑事責(zé)任是根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的實際情況和國際立法的趨勢的必然選擇。另外,實施網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪需要相當(dāng)?shù)木W(wǎng)絡(luò)技術(shù),而當(dāng)今科技社會中不乏一些網(wǎng)絡(luò)神童,他們可能是14周歲以上、不滿16周歲的少年,其實施網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所造成的社會危害性可能比《刑法》第17條第二款規(guī)定的八種犯罪行為有過之而無不及,單純的非刑罰處罰措施已不足以規(guī)制這部分主體實施網(wǎng)絡(luò)詐騙行為。能否將這部分實施網(wǎng)絡(luò)詐騙的青少年規(guī)定為犯罪主體引起了我們的再思考。
(三)非純正數(shù)額犯趨勢化。
根據(jù)1997年的《刑法》第287條的規(guī)定,利用計算機實施的金融詐騙犯罪或一般詐騙犯罪的,按照相關(guān)規(guī)定定罪處罰??梢姰?dāng)時網(wǎng)絡(luò)詐騙行為欲構(gòu)成犯罪仍要求完全符合詐騙罪的構(gòu)成要件,即要求達(dá)到一定的犯罪數(shù)額。在近幾年的利用網(wǎng)絡(luò)實施詐騙的案件中,行為人一般都是以撥打電話、群發(fā)短信或者在網(wǎng)上發(fā)布詐騙信息等方式進行詐騙,被害人具有分布廣、數(shù)量龐大等特點,按傳統(tǒng)的犯罪證成方式需要尋訪大量的被害人并查證全案詐騙數(shù)額才能證明該行為構(gòu)成詐騙罪,這不僅讓部分被害人因損失數(shù)額未達(dá)到相應(yīng)的立案標(biāo)準(zhǔn)而難以主張其權(quán)利,而且也會給司法資源造成巨大的浪費。
[4]2011年《解釋》第5條第2款、第3款規(guī)定利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實施詐騙,詐騙數(shù)額難以查證的,如果發(fā)送詐騙短信五千條以上的,或者撥打詐騙電話五百人次以上的,或者詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的就可以按照詐騙罪(未遂)處理。此條司法解釋在原本第266條詐騙罪、第287條利用計算機實施的犯罪的基礎(chǔ)上突破了詐騙罪必須滿足一定犯罪數(shù)額的要求,突破了詐騙罪是純正數(shù)額犯的單一性質(zhì),給詐騙罪增添了一抹行為犯的色彩,因此,詐騙罪兼具了數(shù)額犯與行為犯的雙重性質(zhì)。
三、預(yù)防和懲治網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的幾點思考。
(一)注重技術(shù)防護與刑法規(guī)制相互協(xié)調(diào)。
鑒于當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪的高發(fā)態(tài)勢和現(xiàn)有立法的滯后性,要想解決網(wǎng)絡(luò)詐騙問題,我們應(yīng)該堅持技術(shù)與刑法相互協(xié)調(diào)的治理模式。一方面,通過完善當(dāng)前的刑法體系,為網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理模式提供法律保障與后盾;另一方面,要秉持全程控制的核心思想,在技術(shù)設(shè)計上注重從源頭上進行控制并減少技術(shù)負(fù)效應(yīng)。理論上有學(xué)者只強調(diào)技術(shù)對抗技術(shù)的有效性,而忽略法律的預(yù)防和懲罰作用,認(rèn)為法律制度很難禁止網(wǎng)絡(luò)犯罪行為,相比之下,過濾不正當(dāng)信息的屏蔽軟件則明顯有效得多。
也有學(xué)者只強調(diào)刑法規(guī)則在調(diào)控技術(shù)發(fā)展方面所具有的不可替代的作用,主張網(wǎng)絡(luò)犯罪將隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展而越發(fā)頻繁,技術(shù)防控已經(jīng)不能對其進行規(guī)制。任何只強調(diào)一方面而忽略另一方面的方法都是難以徹底解決問題的,或許在短期內(nèi)會有顯著效果,但長久以往將不利于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展。懲治網(wǎng)絡(luò)犯罪,技術(shù)防護是必要的,它是解決網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)保障,刑法規(guī)范是重之又重的,它是扼制網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)范保障。技術(shù)規(guī)則從技術(shù)層面上規(guī)范網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用,減少由于技術(shù)缺陷而導(dǎo)致的犯罪問題,刑法規(guī)范則是在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)用過程中對惡意的技術(shù)操作或網(wǎng)絡(luò)使用進行調(diào)整和干預(yù)。
(二)注重多種社會調(diào)控手段相結(jié)合。
一般情況下,技術(shù)對社會的危害影響要達(dá)到一定的程度或者出現(xiàn)了比較嚴(yán)重的危害后果之后才會引起社會的重視,并在一系列的規(guī)則制定完畢后,立法者才會采取刑法規(guī)則對該行為進行規(guī)制。[5]近年來,隨著網(wǎng)絡(luò)詐騙團伙作案手段的不斷升級,分工的不斷精細(xì),給司法機關(guān)偵破網(wǎng)絡(luò)詐騙案件帶來了極大的困擾,也給很多網(wǎng)民造成了不可挽回的損失。在千呼萬喚中,2011年《解釋》的出臺和2015年《刑法修正案(九)》的頒布,才表現(xiàn)了立法者對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的打擊力度增強的態(tài)度。這些新規(guī)定無疑有利于打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,但同時也應(yīng)注意到刑法對犯罪行為的規(guī)制具有一定的滯后性和局限性,單單依靠刑法并不能有效預(yù)防和解決網(wǎng)絡(luò)詐騙行為。不能因網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性大而將所有的預(yù)備或相關(guān)行為都規(guī)定為犯罪,因為刑法的過渡干涉必然會阻礙網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展。在能通過群眾舉報、行業(yè)自律或行政處罰解決相關(guān)問題的前提下,不應(yīng)將該行為納入犯罪范圍。通過群眾舉報、行業(yè)自律、行政處罰、刑罰處罰相結(jié)合的方式才能更好地凈化網(wǎng)絡(luò)空間。
(三)注重完善網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪構(gòu)成的規(guī)定。
近十年來,互聯(lián)網(wǎng)作為一種新型技術(shù),對廣大青少年群體而言更是熟悉萬分。全國各省也出現(xiàn)了很多網(wǎng)絡(luò)神童、少年黑客,他們的求知欲望和好奇心讓他們在網(wǎng)絡(luò)空間里開辟了一片自己的天地,其中很多行為已經(jīng)構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。但是根據(jù)我國《刑法》第17條第2款規(guī)定,14周歲以上、不滿16周歲的人除八種罪行外,不受刑事處罰。因此,對造成特別嚴(yán)重社會危害的少年網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪也只能作一般行政處罰或不處罰,無法對其進行刑事制裁。然而,網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪主體的低齡化趨勢使我們不得不考慮網(wǎng)絡(luò)犯罪主體的刑事責(zé)任年齡問題。
四、結(jié)語。
根據(jù)第34次中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告,截至2014年6月,我國有6.32億網(wǎng)民,互聯(lián)網(wǎng)的普及率達(dá)46.9%。大部分網(wǎng)民每天平均有五六個小時生活在網(wǎng)絡(luò)中,衣食住行、學(xué)習(xí)工作幾乎都通過網(wǎng)絡(luò)進行。隨著人們對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷依賴,更多網(wǎng)民的利益也隨時可能受到各方面的侵害。不僅僅是網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,所有的網(wǎng)絡(luò)犯罪作為一種典型的法定犯,在今后的日子里,它還會處于不斷的修改和發(fā)展之中。我們應(yīng)該加強對網(wǎng)絡(luò)犯罪的重視程度,從技術(shù)規(guī)則、行政處罰、刑罰處罰各方面完善對惡意使用網(wǎng)絡(luò)行為的規(guī)制,凈化網(wǎng)絡(luò)空間,構(gòu)建健康網(wǎng)絡(luò)。
參考文獻:
[1]中國電子商務(wù)協(xié)會可信電子商務(wù)推進中心、中國可信網(wǎng)站應(yīng)用推進聯(lián)盟和可信網(wǎng)站驗證管理機構(gòu)中心網(wǎng):《2012年中國網(wǎng)站可信驗證行業(yè)發(fā)展報告》.
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試談我國刑法對生態(tài)法益保護。
摘要:工業(yè)時代,環(huán)境污染和生態(tài)破壞已經(jīng)成為大眾廣泛關(guān)注的一個問題,隨著社會的發(fā)展,多元化治理環(huán)境的時代正在到來。在多元化的治理手段之中,刑事手段是威懾力最強的手段,也是能夠在短期內(nèi)起到良好效果的手段之一。
關(guān)鍵詞:環(huán)境刑法;生態(tài)法益;法律缺陷;完善。
法所保護的利益,即為法益。刑法所保護的利益,即為刑法上的法益。環(huán)境刑法所保護的某種生活利益,即為環(huán)境法益。
一、我國環(huán)境刑法法益的法律缺陷。
(一)刑事立法只注重對侵害人身、財產(chǎn)法益的環(huán)境犯罪予以制裁。
按照我國現(xiàn)行法律的規(guī)定,只有人類生命、健康、財物的法益因環(huán)境破壞而受到損害、威脅時,才適用環(huán)境刑法,環(huán)境刑法以保護不特定多數(shù)人的生命、健康、生活環(huán)境為保護法益,如果人本身的利益并未受到損害或威脅時,則不可能適用環(huán)境刑法,對環(huán)境的保護目的在于保護人本身的利益。環(huán)境法益只是間接地受保護,環(huán)境犯罪如果構(gòu)成對人身、財產(chǎn)權(quán)益的侵害,就會在環(huán)境刑事立法中受到保護,否則就不受保護,這會削弱刑法在和嚴(yán)厲的破壞資源、污染環(huán)境的犯罪斗爭中的震懾力。
(二)環(huán)境刑法法益未發(fā)揮應(yīng)有的導(dǎo)向作用。
環(huán)境刑事立法以環(huán)境經(jīng)濟價值的損害為重點,但是就對整個環(huán)境狀況的影響力上來說,破壞生態(tài)資源的犯罪行為,污染環(huán)境的犯罪行為都會對整個生態(tài)狀況造成非常嚴(yán)重的損害,影響生態(tài)系統(tǒng)的正常運行。這種損害是無形的,比較難以量化,這也是為什么生態(tài)價值損害沒有受到立法的重視。這一問題的出現(xiàn)就在于我國沒有很好的將生態(tài)利益作為立法的重點,作為保護的對象。以及在以后刑事立法的過程中,對各種破壞環(huán)境、破壞生態(tài)的行為沒有進行立法性的規(guī)制,也沒有有效的手段防范此種危害。
二、對我國環(huán)境刑法法益完善的法律建議。
(一)環(huán)境法益應(yīng)成為環(huán)境刑事立法保護的重點。
環(huán)境刑事立法應(yīng)該認(rèn)可環(huán)境法益的獨立性,并且將環(huán)境法益作為其保護的重點。其中環(huán)境法益包括生態(tài)價值、功能,環(huán)境犯罪的構(gòu)成是對環(huán)境質(zhì)量造成破壞、損害達(dá)到一定程度的行為,而它對環(huán)境造成的危害程度就是定罪和量刑的標(biāo)準(zhǔn)。在保護的過程中,當(dāng)面對人身法益、財產(chǎn)法益和環(huán)境法益的選擇時,應(yīng)該對環(huán)境法益給予更多的重視,確認(rèn)其在法益保護體系中的重要性,而不是強調(diào)對環(huán)境法益的保護一定要以損害人身法益和財產(chǎn)法益為基礎(chǔ)。
(二)擴充環(huán)境法益相關(guān)規(guī)定的規(guī)制范圍并獨立成章。
一般經(jīng)濟犯罪沒有辦法涵蓋環(huán)境犯罪的所有特點,因此環(huán)境犯罪不應(yīng)該涵蓋在破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪之中。我們現(xiàn)在已經(jīng)進入可持續(xù)發(fā)展時代和綠色文明時代,傳統(tǒng)的刑罰理論已經(jīng)沒有辦法滿足時代發(fā)展的需要。對人類生活的高質(zhì)量追求,必須建立在環(huán)境價值獲得充分尊重的前提之上,這是綠色生態(tài)文明時代的一個突出的特征。所以,我國刑法應(yīng)使得環(huán)境法益直接成為環(huán)境犯罪的客體,直接把危害環(huán)境法益的犯罪獨立成章以便對環(huán)境犯罪有效制裁,不只是考慮經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)。
(三)規(guī)定責(zé)任推定原則。
環(huán)境犯罪的科技性比較強,犯罪原因也非常復(fù)雜和多樣,其危害后果并不像一般的刑事犯罪一樣具有較強的及時性,而是具有長期性和隱蔽性。這些復(fù)雜的情況在環(huán)境犯罪中是非常常見的,因為環(huán)境污染本身就有非常強的交叉性、流動性和潛伏性,有些污染物質(zhì)在進入生物體之后并不會非常快速的反應(yīng)在生物體身上,而是需要經(jīng)過長期的積累之后對生物體產(chǎn)生不可逆轉(zhuǎn)、無法挽回的影響。在這種情況下,很難對其中的因果關(guān)系進行比較準(zhǔn)確的論證,所以我們可以采取責(zé)任退訂原則,用來減輕受害人的舉證責(zé)任。
參考文獻:
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刑法的淵源論文篇十二
在我國的刑法中,對公民個人信息的描述主要包括個人的名字,個人的家庭住址,個人的身份證號碼,個人的照片等等其他能夠識別特定人員的證據(jù)。在我國的學(xué)術(shù)界,對公民信息的確切定義還沒有形成。公民的個人信息是公民的隱私內(nèi)容。對于隱私,大多數(shù)人都有一定的共同認(rèn)識,隱私就是不讓他人知道的自己的秘密,但是每個人對隱私的理解往往又會不相同,這就使得每個人對隱私的了解不相同。
網(wǎng)絡(luò)隱私安全是指隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)中的發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)空間具有一定的虛擬性,空間性等特征。故而,筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指自然人在網(wǎng)絡(luò)中享有的,與其他的自然人沒有聯(lián)系的獨立信息,享有不受他人干預(yù)的權(quán)利。但是,網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)和個人的信息不打等號。
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要包括以下幾個方面的內(nèi)容:
(一)知情權(quán)。
在個人的網(wǎng)絡(luò)安全之中,個人有權(quán)知道自己的信息是否被他人占有,個人有權(quán)知道自己的私人信息都放在了哪里。網(wǎng)站在用戶注冊的時候,就應(yīng)當(dāng)告訴用戶這些信息將作為何用,如果用戶不同意,也應(yīng)當(dāng)允許用戶繼續(xù)瀏覽網(wǎng)站,不能對用戶的瀏覽進行限制。
(二)支配權(quán)。
支配權(quán)是網(wǎng)絡(luò)安全的主要權(quán)利,是指個人的靜態(tài)資料(如個人的身份證信息,個人的住房信息)和個人的動態(tài)信息(如個人實時的位置)等信息。以上的信息,個人具有支配權(quán),如個人的靜態(tài)信息個人可以自由的修改,網(wǎng)站不能限制個人修改的權(quán)利等等。
(三)獲得救濟的權(quán)利。
當(dāng)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)受到侵犯的時候,應(yīng)當(dāng)給予權(quán)利人救濟的權(quán)利。權(quán)利人可以向公權(quán)力機關(guān)尋求救濟,要求侵害方給予一定的賠償。
二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)犯罪的主要表現(xiàn)形式和特點。
(一)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的犯罪主要表現(xiàn)形式。
1.非法收集個人信息:
隨著淘寶等多種電子網(wǎng)絡(luò)的興起,傳統(tǒng)的貿(mào)易模式受到?jīng)_擊,公民的隱私權(quán)保護收到了前所未有的挑戰(zhàn)。在很多新的環(huán)節(jié)上,個人的網(wǎng)絡(luò)隱私信息都會受到遭到泄露。我們在日常的購物中,都會按照網(wǎng)站的要求填寫個人的私人信息,這也可以說是我們個人的隱私。雖然大多數(shù)網(wǎng)站承諾會對用戶的個人信息進行有效的保管,但是很少有網(wǎng)站真正去做到自己的承諾,甚至有些網(wǎng)站根本就不承諾保護用戶的信息安全。這樣一來,網(wǎng)站的個人信息很容易被他人隨意竊取。
另一方面,現(xiàn)在大多數(shù)的購物網(wǎng)站,在未經(jīng)過用戶的許可,就記錄用戶的購物內(nèi)容,從用戶的購物內(nèi)容中去發(fā)展用戶的購物習(xí)慣,這其實間接的侵犯了公民的個人隱私,不利于網(wǎng)絡(luò)隱私的保護。綜上所述,網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商往往就是侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私的最重要一方。還有其他的一些竊取網(wǎng)絡(luò)隱私的機構(gòu),如廣告商,廣告商設(shè)計出可以記錄自己廣告的軟件,使得廣告商可以很好的了解用戶的上網(wǎng)習(xí)慣,從而可以更好的為自己的廣告牟利。在現(xiàn)在這個社會,網(wǎng)絡(luò)商之間相互買賣用戶的信息資源的現(xiàn)象非常的普遍,在商業(yè)的驅(qū)動下,甚至出現(xiàn)了專門收集用戶信息的公司,對用戶的消費習(xí)慣進行分析,然后制作成數(shù)據(jù)庫進行銷售,這很顯然對網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私構(gòu)成了侵犯。
2.在網(wǎng)上宣傳、散布、傳播他人隱私:
網(wǎng)絡(luò)是一個非真實的空間,很多都是虛擬的,很多信息都具有隱蔽性的特征,在進行網(wǎng)絡(luò)交流的時候,大家都是以匿名的形式進行交流,這就使得交流可以毫無忌憚,正如大家所說的:在網(wǎng)上,沒有人知道你是一條狗。每個人在進行交流的時候,要不是用自己取得網(wǎng)名進行交流,要不是按照網(wǎng)站分配的符號進行交流。在這種環(huán)境之下,往往就會出現(xiàn)讓人不愉快的現(xiàn)象出現(xiàn),例如在網(wǎng)上散播謠言,在網(wǎng)上進行人身攻擊,在網(wǎng)上隨意的發(fā)表見解,隨意的揭發(fā)他人的隱私,隨意的散播對他人不好的觀點。在網(wǎng)上最熟悉的侵犯隱私權(quán)的事件就是人肉搜索。人肉搜索主要是指有關(guān)人員將一個人的信息放到網(wǎng)上,然后網(wǎng)上知道信息的人員將相關(guān)的信息放到網(wǎng)上,使得個人的隱私信息成為了公眾知曉的事情,嚴(yán)重侵犯了他人的信息,干擾了他人的正常生活。例如在xx門的案件之中,處于輿論中心的人物的個人信息會全部公布到網(wǎng)上,每天都有海量的信息騷擾,嚴(yán)重影響了正常生活,這就必須追究相關(guān)人員的責(zé)任,使得相關(guān)人員受到法律的懲處。
3.對私人電子郵件的侵害:
和傳統(tǒng)的郵件相比較,電子郵件本身具有傳播速度快,操作簡單等優(yōu)點,但是,電子郵件也有很大的缺點,那就是安全系數(shù)太低。一封電子郵件,如果需要從發(fā)送方到接收方,需要經(jīng)過多個不同又相互獨立的服務(wù)器,如果其中任何一個服務(wù)器出現(xiàn)了問題,都會造成不可挽回的損失。在電子郵件之中,可能包含有他人隱私的信息,如果隨意的閱讀就會使得他人的隱私遭受到外泄,從而產(chǎn)生難以想象的危險。電子郵件還有一個侵犯隱私的表現(xiàn)就是垃圾郵件的大量存在。垃圾郵件已經(jīng)占據(jù)了整個郵件的30%的份額,每個人平均一天收到1.85份垃圾郵件,在這些海量的垃圾中,還存在不少帶有病毒的垃圾郵件,一旦用戶單擊這些帶有病毒的垃圾郵件,就會使得自己整個電腦的信息出現(xiàn)外泄,嚴(yán)重影響用戶的隱私安全。
4.黑客攻擊、侵入他人電腦:
黑客的攻擊是指計算機技術(shù)人員,利用自己的計算機技術(shù),非法侵入他人的電腦,竊取他人的信息資料。黑客主要是計算機操作人員,其犯罪主要表現(xiàn)為:對用戶的網(wǎng)頁進行修改,發(fā)布惡意的信息;破壞計算機系統(tǒng),使得計算機系統(tǒng)癱瘓;秘密竊取他人的計算機內(nèi)部資料等等行為。我國出現(xiàn)的著名網(wǎng)絡(luò)黑客實踐如熊貓燒香病毒的傳播。通過傳播病毒,熊貓燒香的制作者可以知道用戶的一舉一動,知道用戶的銀行信息,可以竊取用戶的資金,侵害用戶的隱私權(quán)利。這些行為都需要法律給予及時的制裁,遏制犯罪的行為。
(二)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的犯罪特點。
1.網(wǎng)絡(luò)作為侵犯隱身權(quán)的途徑:
對網(wǎng)絡(luò)隱身權(quán)的侵犯主要是在網(wǎng)上完成的,在這個層面上,網(wǎng)絡(luò)其實就是一個犯罪的平臺。在進行網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的過程中,行為人往往需要通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的手段對他人電腦網(wǎng)絡(luò)進行入侵;行為人還可以使用網(wǎng)絡(luò)散步謠言,使得他人的隱身在網(wǎng)上公開,嚴(yán)重影響他人生活。無論是使用哪種手段,行為人都必須借助網(wǎng)絡(luò)這個媒介,才能完成相關(guān)的操作。
2.犯罪的主體范圍廣泛:
在傳統(tǒng)的犯罪之中,受害人與侵害人往往相互熟知,甚至都能知道對方的基本情況,而在網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體中,犯罪的主體往往更加多元,例如存在單位網(wǎng)絡(luò)隱身侵犯問題,還有可能是自然人侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私問題。這里提到的網(wǎng)絡(luò)自然人主要包括以下幾種:網(wǎng)絡(luò)的使用者,網(wǎng)絡(luò)的中介服務(wù)提供者等等。他們都具有很強的網(wǎng)絡(luò)技術(shù),但是在網(wǎng)上卻沒有使用自己的真實情況,使用的只是昵稱或者一個符號。
(1)自然人。網(wǎng)絡(luò)隱身犯罪的案件之中,網(wǎng)絡(luò)自然人主要包括網(wǎng)絡(luò)的自然用戶、網(wǎng)絡(luò)的使用方,一般的用戶在網(wǎng)上隨意散播他人的私人信息,還包括黑客攻擊個人電腦而獲得的相關(guān)數(shù)據(jù),并將這些數(shù)據(jù)上傳到網(wǎng)上的行為。
(2)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者。他們是指提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的各種中介人員,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者在獲取用戶信息方面具有非常大的優(yōu)勢?,F(xiàn)在很多的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商都具有專門收集用戶數(shù)據(jù)的習(xí)慣,甚至有些無良的商家,專門收集用戶的信息,并用來牟利。
(3)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的供應(yīng)商。網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的供應(yīng)商往往在自己的設(shè)備上采取秘密手段,用戶在前臺進行操作,系統(tǒng)在后臺記錄這些操作,然后將用戶的操作習(xí)慣上傳到自己的設(shè)備中,以供自己進行查閱。
(4)網(wǎng)絡(luò)的管理者。網(wǎng)絡(luò)的管理者是指按照我國的法律規(guī)定,對網(wǎng)絡(luò)進行管理的機構(gòu)。這些機構(gòu)主要有:公安部門、電信部門等等。這些機構(gòu)侵犯公民的網(wǎng)絡(luò)隱身的行為主要包括以下幾種:第一,在沒有法律的許可之下,強制獲取相關(guān)的信息;第二,在沒有得到許可的前提下,違反相關(guān)的程序,過度收集用戶的信息;第三,沒有做好保護工作,沒有對已經(jīng)收集到的信息給予有效的保護;第四,其他不正當(dāng)?shù)姆绞将@取相關(guān)信息。
3.技術(shù)的隱蔽性:
在傳統(tǒng)的隱私保護中,對隱私的保護往往是有行的保護,例如偷看他人的信件,往往需要對他人的信件采取拆開的方式,這樣就會出現(xiàn)物理上的變動,很容易被人察覺。而在網(wǎng)絡(luò)隱私的保護之中,侵害往往具有技術(shù)性,在進行收集隱私的時候,被收集人往往自己無法察覺自己的信息已經(jīng)被他人收集,而且也找不到一個可以收集他人信息的證據(jù)。
三、對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)刑法保護之完善。
我國的刑法在保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)上還具有一些缺點,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
第一,我國的刑法沒有將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護納入到保護的客體之內(nèi),如果遇到了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的案件,主要是采取的網(wǎng)絡(luò)安全的規(guī)定進行規(guī)制,而這一罪名只重視對國家利益的保護,對于個人利益的保護卻很少。在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護上,涉及到網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的條款都分散在不同的刑法規(guī)定中,需要加強立法的工作。
第二,我國的刑法體系非?;靵y。我國的刑法對犯罪的劃分主要按照犯罪的客體進行劃分,類似的客體都會到類似的罪名中。按照這樣的劃分思想,網(wǎng)絡(luò)隱私安全主要是劃分在公民人身權(quán)和民主權(quán)利那一章節(jié),而在我國的刑法中,網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的犯罪主要是在妨礙社會管理一類的罪名之中,這就證明了我國的刑法體系混亂。
針對以上的情況,我們可以采取以下的方法進行彌補:
第一,承認(rèn)隱私權(quán)的保護應(yīng)當(dāng)是我國刑法保護的犯罪客體。由于我國的刑法在進行立法的時候,往往關(guān)注對國家利益的保護,而對私人利益的保護卻沒有做到位,而隱私權(quán)作為一項重要公民一項重要的權(quán)利,需要我們的立法工作者加大立法的力度,將隱私權(quán)的保護納入到刑法的保護范圍之內(nèi)。
第二,對刑法的體系進行調(diào)整。目前,我國的刑法體系還是比較混亂,需要對刑法的體系進行調(diào)整,例如,將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護放入公民人身權(quán)的保護之中,使得刑法的體系可以更好的服務(wù)于社會。
第三,擴大刑法對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護范圍。在進行網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護之中,網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)包括個人的數(shù)據(jù)、網(wǎng)上的私人空間、網(wǎng)上進行的私人活動?,F(xiàn)在,我國的刑法在網(wǎng)絡(luò)私人空間上的立法還是空白,需要進行立法工作。
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刑法的淵源論文篇十三
論文應(yīng)符合專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)和要求,以學(xué)生所學(xué)專業(yè)課的內(nèi)容為主,不應(yīng)脫離專業(yè)范圍,要有一定的綜合性,以下就是由編輯老師為您提供的700字刑法論文。
刑事證據(jù)種類也叫證據(jù)法定形式,是指法律規(guī)定的證明待證事實的證據(jù)材料的各種外在形式,是證據(jù)分類的一種。實踐中證據(jù)的.表現(xiàn)形態(tài)多種多樣,要想更好的理解和運用證據(jù),必須依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)對其進行歸納,并在立法中加以確定。基于法律傳統(tǒng)和訴訟模式的差異,各國證據(jù)形式的具體規(guī)定不盡相同,但初衷卻極其相似,我國立法對這一問題也表現(xiàn)了極大的重視,在刑事訴訟法中明確規(guī)定了七種證據(jù)形式。
刑事證據(jù)法定形式體系之弊端分析我國《刑事訴訟法》第42條第二款規(guī)定:證據(jù)有下列七種:。
(一)物證、書證;。
(二)證人證言;。
(三)被害人陳述;。
(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;。
(五)鑒定結(jié)論;。
(六)勘驗、檢查筆錄;。
(七)視聽資料。
立法對實踐中的證據(jù)所作的概括是采用列舉的封閉式規(guī)定,明顯帶有形式主義的傾向,和其他國家靈活的開放式規(guī)定相去甚遠(yuǎn)。
這一規(guī)定在面對紛繁復(fù)雜且瞬息萬變的司法實踐時難免顯得力不從心。與立法中以往的慣用兜底條款的常規(guī)做法不同,刑事訴訟法對證據(jù)法定形式的規(guī)定采用封閉式的羅列方式,不僅如此,還在數(shù)量上明確予以限定。從理論上講,在這種體例下,只有法律明確肯定的證據(jù)材料才具有證據(jù)資格,其他材料無論證明價值多高,一概不能躋身證據(jù)殿堂。如此規(guī)定證據(jù)法定形式顯示了當(dāng)時立法者在這一問題上的自信,世界上的事物是無限的,而人類的認(rèn)識能力卻是有限的,顯然不能用當(dāng)時立法者的認(rèn)識程度來限制無限的證據(jù)形態(tài),這勢必會將許多證據(jù)排除在外。立法欲窮舉所有的證據(jù)種類的想法似乎有些理想化,有悖于事物發(fā)展的一般規(guī)律。此外,封閉式的規(guī)定人為地增加了證據(jù)材料進入訴訟的障礙。
刑法的淵源論文篇十四
摘要:任何的正當(dāng)防衛(wèi)都應(yīng)受其正當(dāng)性和合法性約束,即實施正當(dāng)防衛(wèi)采取的防衛(wèi)行為本身及造成損害的結(jié)果必須要有限度,構(gòu)建法律的目的在于保護法益,正當(dāng)防衛(wèi)保護的利益與造成的損害利益至少是具有相當(dāng)性的,否則會侵犯其他利益。本文在對正方防衛(wèi)及其必要限度分析的基礎(chǔ)上,探究正當(dāng)防衛(wèi)必要限度在司法實踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題。
關(guān)鍵詞:正當(dāng)防衛(wèi);防衛(wèi)限度;必要限度;分析。
一、正當(dāng)防衛(wèi)概述。
正當(dāng)防衛(wèi)是大陸法系刑法上的一種概念。是指從國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利利益出發(fā),在面對正在進行中的不法侵害,采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害而不負(fù)刑事責(zé)任的法律概念。從法律條文理解的角度,筆者認(rèn)為構(gòu)成正當(dāng)防止有四個條件主要包括:一、起因是不法侵害;二、對象是不法侵害者;三、時間要求是正在進行的不法侵害;四、在必要限度之內(nèi)。其中就正當(dāng)防衛(wèi)的防衛(wèi)限度問題,學(xué)界爭論較多,也是筆者分析的重點。
二、正當(dāng)防衛(wèi)必要限度含義。
任何權(quán)利和義務(wù)都應(yīng)當(dāng)是對等的,法律在給予公民正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)利的同時必定也會賦予其相應(yīng)的`義務(wù),而正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度則是公民在行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)力時必須遵守的義務(wù)。根據(jù)刑法規(guī)定“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”。(一)“明顯超過”的含義從字面意思理解,所謂“明顯超過”,即防衛(wèi)超過必要限度在程度上不屬于輕微的,一般人憑感覺可以能清楚容易地認(rèn)定。(二)“造成重大損害”的含義所謂“造成重大損害”是指防衛(wèi)者行為導(dǎo)致的損害是重大而非輕微,這里的損害包括人身和財產(chǎn)傷害。法律的構(gòu)建是為了保護法益,而正當(dāng)防衛(wèi)制度也應(yīng)當(dāng)是為了更好地保護法律,重大損害則是指保護的法益與造成的損害之間相比過于懸殊、未能真正達(dá)到保護法益的目的。(三)“必要限度”的標(biāo)準(zhǔn)我國學(xué)界有關(guān)“必要限度”的理解有多種學(xué)說,包括“基本相適應(yīng)說”、“客觀需要說”以及“適當(dāng)說”?!盎鞠噙m應(yīng)說”認(rèn)為防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強度和后果,要與不法行為的性質(zhì)、手段和后果大體相適應(yīng),才能成立正當(dāng)防衛(wèi),這里的相適應(yīng)并不要求完全對等。而明顯超過侵害行為,造成不應(yīng)有的損害,就是超過了必要限度?!翱陀^需要說”又稱為“必要說”,認(rèn)為足以制止住不法侵害的客觀需要是正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度?!斑m當(dāng)說”綜合了前兩個學(xué)說觀點,從兩個方面考慮正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度:一方面要考察防衛(wèi)行為是否為制止不法侵害所必需,另一方面還要判斷防衛(wèi)行為與不法侵害行為是否基本相適應(yīng)。筆者認(rèn)為“適當(dāng)說”更符合法律的要求,能夠更好地制止正在發(fā)生的法律侵害,更好地保護法益。(四)“明顯超過必要限度”與“重大損害”的關(guān)系學(xué)界有關(guān)“明顯超過必要限度”與“重大損害”之間的關(guān)系,有三種觀點,包括“并列說”、“交叉說”和“充要說”?!安⒘姓f”認(rèn)為兩者是并列的邏輯關(guān)系,只有同時具備明顯超過必要限度以及造成重大損害兩個條件時,才能被認(rèn)為超過必要限度?!敖徊嬲f”更多地表達(dá)了一種邏輯關(guān)系,認(rèn)為明顯超過必要限度可以造成重大損害,造成重大損害的后果可能超過必要限度也可能沒有超過必要限度。“充要說”則認(rèn)為造成重大損害是明顯超過必要限度的佐證,關(guān)鍵在于明顯超過必要限度而非造成重大損害,認(rèn)為造成重大損害是包含在明顯超過必要限度的邏輯關(guān)系里的,即只要超過必要限度一定會導(dǎo)致重大損害。筆者更同意“并列說”的觀點,在正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成中兩個要素缺一不可,實質(zhì)上兩者也是有機統(tǒng)一的,這樣也是為了更好地保護正當(dāng)防衛(wèi)制度,更好地保護法益。
三、正當(dāng)防衛(wèi)必要限度運用到司法實踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題。
在司法實踐過程中,正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度一直是較難認(rèn)定的問題,一直困擾著司法執(zhí)法人員,綜上分析,對正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度應(yīng)當(dāng)從防衛(wèi)程度以及防衛(wèi)導(dǎo)致的后果兩方面進行考慮,還應(yīng)該結(jié)合具體案件的各種主客觀因素,進行綜合分析。在認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果限度時不能進行硬性規(guī)定,應(yīng)當(dāng)給予一個彈性空間以便更好地達(dá)到更好的法律適用效果;而在認(rèn)定強度限度時,不可脫離防衛(wèi)者的心理因素、環(huán)境條件、防衛(wèi)時間等其他條件因素,必須做到具體案情具體分析。
四、結(jié)語。
在正當(dāng)防衛(wèi)制度中防衛(wèi)限度問題一直以來是學(xué)術(shù)界以及司法實踐中較難界定的問題,而學(xué)術(shù)界對于防衛(wèi)限度的理解有不同學(xué)說,筆者認(rèn)為防衛(wèi)限度應(yīng)該包含正當(dāng)防衛(wèi)的強度及結(jié)果限度,即“明顯超出必要限度”與“造成重大損害”之間應(yīng)當(dāng)是并列的邏輯關(guān)系,在司法實踐過程中,也應(yīng)該從正當(dāng)防衛(wèi)的強度及結(jié)果限度兩方面著手,同時綜合考慮其他因素做到具體案情具體分析。
刑法的淵源論文篇十五
第一段:引言(100字)。
刑法作為一門重要的法律學(xué)科,是研究和規(guī)范國家對犯罪行為及其對應(yīng)刑罰的一門法律學(xué)科。在學(xué)習(xí)刑法的過程中,我深深地體會到了刑法的重要性和學(xué)習(xí)的必要性。通過對刑法的學(xué)習(xí),我對刑法這一法律學(xué)科有了更深刻的理解和體會,同時也對刑法在社會中的作用有了更加清晰的認(rèn)識。
第二段:刑法的基本原則(200字)。
刑法是犯罪與刑罰的法律規(guī)范,它是保護社會公共利益、維護社會秩序的一種手段。刑法的基本原則如法無授權(quán)不可刑、罪刑相適應(yīng)、不偏不倚等,體現(xiàn)了刑法在保護公民權(quán)利方面的重要性和正義性。刑法通過明確刑罰的程度和范圍,使犯罪人員意識到其行為的后果,從而達(dá)到威懾犯罪的作用。刑法作為一種法律規(guī)范,體現(xiàn)了法治社會的基本原則,為社會提供一個公平公正的環(huán)境。
第三段:刑法的衡量標(biāo)準(zhǔn)(300字)。
刑法對犯罪行為的衡量標(biāo)準(zhǔn)有三個方面,即行為要件、過程要件和結(jié)果要件。行為要件指的是必須具備一定的主觀和客觀要素,才能構(gòu)成犯罪行為;過程要件指的是犯罪的完整過程,包括犯罪的策劃、準(zhǔn)備、實施和結(jié)束等環(huán)節(jié);結(jié)果要件指的是犯罪行為的結(jié)果,即犯罪造成的實際后果。通過對這三個方面的綜合考量,刑法能夠較為準(zhǔn)確地認(rèn)定犯罪行為及其后果,從而為刑罰的適用提供了依據(jù)。
第四段:刑法的適用原則(300字)。
刑法的適用原則主要包括罪刑法定原則、適用最有利原則和適用溫和原則。罪刑法定原則指的是任何刑罰都必須有法律規(guī)定,法無授權(quán)不可刑。適用最有利原則是指在適用刑法時,法院應(yīng)選擇犯罪人員利益最大化的刑罰適用方式。適用溫和原則是指在量刑時,應(yīng)盡量減輕對犯罪行為人的刑罰,同時也要兼顧對社會的威懾作用。這些適用原則能夠確保刑法的公正性和合理性,使刑罰的實施更加科學(xué)有效。
第五段:刑法學(xué)習(xí)的重要性和效果(200字)。
通過學(xué)習(xí)刑法,我不僅對刑法的基本概念和原則有了更加深入的了解,也對犯罪行為的要件和后果有了較為清晰的認(rèn)識。刑法學(xué)習(xí)不僅培養(yǎng)了我的法律素養(yǎng)和司法思維,也提高了我的法律文書寫作和分析問題能力。刑法作為法學(xué)中的一門重要學(xué)科,對我的專業(yè)發(fā)展和人生道德觀的培養(yǎng)起到了積極的影響。通過學(xué)習(xí)刑法,我深深地感受到了刑法學(xué)科的重要性和學(xué)習(xí)的必要性。
結(jié)論(100字)。
刑法作為一門重要的法律學(xué)科,對于維護社會公共利益、保護人民安全具有重要意義。通過學(xué)習(xí)刑法,我深刻體會到了刑法的基本原則、衡量標(biāo)準(zhǔn)和適用原則等方面的重要性。刑法學(xué)習(xí)不僅提高了我的法律素養(yǎng)和執(zhí)法能力,也對我的人生觀和價值觀產(chǎn)生了積極的影響。我相信,在今后的學(xué)習(xí)和實踐中,我將繼續(xù)努力,以更高的標(biāo)準(zhǔn)要求自己,發(fā)揮刑法知識的應(yīng)用和創(chuàng)新能力,為社會的繁榮和進步做出自己的貢獻。
刑法的淵源論文篇十六
論我國刑法的基本原則(罪刑法定原則或罪刑適應(yīng)原則或平等原則)。
論犯罪概念。
論罪與非罪的界線。
論我國刑法中的犯罪構(gòu)成。
論犯罪構(gòu)成理論。
論犯罪客體的幾個問題。
論犯罪結(jié)果(或危害結(jié)果)。
論行為對象。
論刑法中的因果關(guān)系。
論單位犯罪。
論刑法中的不作為。
論犯罪的故意。
試論過失犯罪負(fù)刑事責(zé)任的理論依據(jù)。
試論犯罪目的與犯罪動機。
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