健康的身心狀態(tài)對(duì)于實(shí)現(xiàn)個(gè)人目標(biāo)非常重要。編寫總結(jié)時(shí)要注重邏輯性和條理性，使讀者易于理解和吸收。以下是歷史上一些偉大人物的名言，希望能給大家?guī)韱⑹竞退伎肌?/p>
刑法的淵源論文篇一
盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：
(一)盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的;。
(二)盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。
第二百六十五條以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
刑事責(zé)任。
刑法第264條的規(guī)定，盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處3年以下有期徒刑、拘役或管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);有下列情形之下的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：(一)盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的;(二)盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。
根據(jù)最高院解釋，所謂“盜竊金融機(jī)構(gòu)”，是指盜竊金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)資金、有價(jià)證券和客戶的資金等，如儲(chǔ)戶的存款、債券、其他款物，企業(yè)的結(jié)算資金、股票，不包括盜竊金融機(jī)構(gòu)的辦公用品、交通工具等財(cái)物的行為。
“盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的”主要是指盜竊國家一級(jí)文物后造成損毀、流失，無法追回;盜竊國家二級(jí)文物三件以上或者盜竊國家一級(jí)文物一件以上，并具有下列情形之一的：1、犯罪集團(tuán)的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、流竄作案危害嚴(yán)重;3、累犯;4、造成其他重大損失的。該《解釋》規(guī)定了上述“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指?jìng)€(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣5000元至20000元以上的。“數(shù)額特別巨大”一般是指?jìng)€(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣30000元至100000元以上的。
該《解釋》第6條第3項(xiàng)規(guī)定“其它嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，指盜竊數(shù)額達(dá)到“數(shù)額較大”或者“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)，并具有下列情形之一的，可以分別認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”或者“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：1、犯罪集團(tuán)的首要分子或在共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;2、盜竊金融機(jī)構(gòu)的;3、流竄作案危害嚴(yán)重的;4、累犯;5、導(dǎo)致被害人死亡、精神失?；蛘咂渌麌?yán)重后果的;6、盜竊救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物，造成嚴(yán)重后果的;7、盜竊生產(chǎn)資料，嚴(yán)重影響生產(chǎn)的;8、造成其他重大損失的。
將本文的word文檔下載到電腦，方便收藏和打印。
刑法的淵源論文篇二
第二百七十七條【妨害公務(wù)罪】以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。
以暴力、威脅方法阻礙全國人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的，依照前款的規(guī)定處罰。
在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會(huì)工作人員依法履行職責(zé)的，依照第一款的規(guī)定處罰。
故意阻礙國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)，未使用暴力、威脅方法，造成嚴(yán)重后果的，依照第一款的規(guī)定處罰。
[刑法277條]。
刑法的淵源論文篇三
第一百三十三條【交通肇事罪】違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。
交通肇事罪的立案標(biāo)準(zhǔn)：
根據(jù)最高人民法院11月10日公告、11月21日起施行的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款規(guī)定，交通肇事具有下列情形之一的，處3年以下有期徒刑或者拘役：
(1)死亡1人或者重傷3人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的;。
(2)死亡3人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的;。
(3)造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，無能力賠償數(shù)額在30萬元以上的。第2條第2款規(guī)定，交通肇事致1人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰：
(1)酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛的;。
(2)無駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車輛的;。
(3)明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的;。
(4)明知是無牌證或者已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的;。
(5)嚴(yán)重超載駕駛的;。
(6)為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場(chǎng)的。
符合上述情形之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案追究。應(yīng)當(dāng)注意，對(duì)于交通肇事案件是否決定立案，一是要分清事故責(zé)任，二是要看是否符合上述司法解釋的具體標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人只有違章行為，并未造成嚴(yán)重后果的，則不以犯罪論處，不予立案。
[刑法交通肇事]。
刑法的淵源論文篇四
摘要：在我國經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步和發(fā)展及城市化進(jìn)程不斷加快的時(shí)代背景下，各種工業(yè)和城市污染問題也越來越突出。當(dāng)前，超標(biāo)排水、排氣、排污、重金屬污染等破壞生態(tài)環(huán)境的現(xiàn)象，給人們的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的影響。為了及時(shí)采取有效措施，打擊環(huán)境犯罪，用法律途徑懲治環(huán)境犯罪行為，促進(jìn)我國社會(huì)生態(tài)環(huán)境質(zhì)量水平的不斷提高，進(jìn)一步完善我國環(huán)境犯罪的刑罰迫在眉睫。因此，本文將在分析當(dāng)前我國環(huán)境犯罪相關(guān)刑法存在問題的基礎(chǔ)上，對(duì)完善環(huán)境犯罪刑法做進(jìn)一步的研究，以為打擊、懲治環(huán)境犯罪提供充足的法律依據(jù)。
關(guān)鍵詞：環(huán)境犯罪；刑法；問題完善。
生態(tài)環(huán)境是人類社會(huì)賴以生存和發(fā)展的必要保障，然而當(dāng)前人類對(duì)生態(tài)環(huán)境的不斷破壞已經(jīng)給社會(huì)的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的威脅。進(jìn)一步完善環(huán)境犯罪相關(guān)刑法，既能充分發(fā)揮刑法在懲治違法犯罪行為方面的教育、震懾、懲治作用，又有利于幫助人們樹立環(huán)保意識(shí)、規(guī)范環(huán)境保護(hù)行為。然而當(dāng)前我國相關(guān)的環(huán)境刑法還不完善，其作用發(fā)揮的還不夠徹底。因此，研究如何進(jìn)一步完善我國環(huán)境犯罪的相關(guān)刑具有重要意義。
一、完善我國環(huán)境犯罪刑法的重要性。
隨著人類社會(huì)的不斷進(jìn)步和發(fā)展，生態(tài)環(huán)境問題越來越成為人們不可回避的重要課題。由于人類前期的對(duì)生態(tài)環(huán)境的不斷索取和破壞，導(dǎo)致當(dāng)前霧霾、全球變暖等環(huán)境問題嚴(yán)重威脅著人類賴以生存的家園，使得很多國家紛紛走上了通過立法來打擊環(huán)境犯罪的路子。因此，完善我國環(huán)境犯罪刑法是保護(hù)我國當(dāng)前生態(tài)環(huán)境的必然選擇。我國改革開放以來，工業(yè)化程度的不斷提高也帶來了日益突出的環(huán)境問題。為了促進(jìn)我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)期穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展，我們必須采取及時(shí)有效的措施來改善當(dāng)前生態(tài)環(huán)境。近年來，國家提出了一些環(huán)保策略，對(duì)改善生態(tài)環(huán)境有所幫助但效果有限，導(dǎo)致我國的生態(tài)環(huán)境仍然在不斷惡化，環(huán)境污染問題正逐步由城市向農(nóng)村擴(kuò)展，污染程度也在不斷加大。研究表明，生態(tài)環(huán)境破壞給我國的經(jīng)濟(jì)帶來了嚴(yán)重的損失，水土流失、酸雨等環(huán)境問題的不斷加劇給人們的正常生產(chǎn)生活也帶來了越來越嚴(yán)重的影響。在這樣的時(shí)代背景下，要想有效的保護(hù)生態(tài)環(huán)境，控制環(huán)境犯罪行為，離不開環(huán)境犯罪刑法的不斷完善。特別是針對(duì)當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境保護(hù)環(huán)境相關(guān)法律中存在的系列問題，進(jìn)一步促進(jìn)我國相關(guān)刑法的完善已經(jīng)迫在眉睫。
二、當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在的問題。
（一）保護(hù)客體、保護(hù)范圍不明確。
在對(duì)我國當(dāng)前環(huán)境犯罪相關(guān)法律調(diào)查和研究的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國法律中對(duì)環(huán)境犯罪的客體的界定十分不明確，有時(shí)甚至存在無法確定環(huán)境犯罪客體的現(xiàn)象。造成這一現(xiàn)象的原因離不開傳統(tǒng)的立法模式，由于當(dāng)前我國相關(guān)環(huán)境犯罪的刑法立法仍然采取傳統(tǒng)的立法模式，而環(huán)境犯罪又具有一定的獨(dú)特性，最終導(dǎo)致環(huán)境犯罪客體界定模糊的問題。此外，我國環(huán)境犯罪的保護(hù)范圍也不明確，我國當(dāng)前的環(huán)境犯罪刑法雖然對(duì)常規(guī)的環(huán)境違法行為做了相應(yīng)的規(guī)定，然而卻對(duì)水土流失、噪音污染、非建筑引發(fā)污染等新的環(huán)境問題沒有做出明確的規(guī)定，導(dǎo)致在處理一些環(huán)境犯罪行為過中出現(xiàn)無法可依、無章可循的問題。
（二）歸責(zé)不科學(xué)。
當(dāng)前我國的環(huán)境犯罪刑法對(duì)環(huán)境犯罪的歸責(zé)方面存在不科學(xué)、不合理的現(xiàn)象，并缺乏有效的追責(zé)機(jī)制。雖然我國社會(huì)各界對(duì)環(huán)境犯罪行為都普遍持有一種批判的態(tài)度，然而對(duì)環(huán)境犯罪的懲治方面仍然存在低限度處罰的問題，甚至對(duì)于一些環(huán)境破壞行為就采取警告、行政處罰、經(jīng)濟(jì)制裁等措施一了了之，而沒有嚴(yán)格的明確責(zé)任。這些現(xiàn)都，不利于保護(hù)我國當(dāng)前的生態(tài)環(huán)境，反而為一些個(gè)人和企業(yè)進(jìn)一步破壞生態(tài)環(huán)境帶來了可乘之機(jī)，必然會(huì)導(dǎo)致我國的環(huán)境問題和環(huán)境犯罪行為的不斷加劇。
（三）對(duì)環(huán)境危險(xiǎn)犯規(guī)定不足。
一般而言，對(duì)環(huán)境造成的實(shí)際危害結(jié)果是當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪法律來界定環(huán)境犯罪行為的必要條件，然而由于環(huán)境犯罪具有持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)、行為持久性等特點(diǎn)，必然導(dǎo)致以此來懲治環(huán)境破壞行為不但根本無法起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的刑法立法目的，而且還會(huì)對(duì)人類的生產(chǎn)生活及賴以生存的環(huán)境造成不可扭轉(zhuǎn)的影響。當(dāng)前，我國這種事后處理的環(huán)境犯罪刑法模式使得刑法預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪方面的作用無法充分發(fā)揮。因此，進(jìn)一步完善環(huán)境犯罪刑法對(duì)環(huán)境犯罪危險(xiǎn)犯方面的規(guī)定，明確環(huán)境犯罪的范圍具有十分重要的意義。
（四）立法不完善、可操作性差。
在充分調(diào)查和研究當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國現(xiàn)行的.環(huán)境犯罪刑法將環(huán)境犯罪行為和妨害社會(huì)管理秩序行為同等對(duì)待處理，這根本無法滿足打擊和懲治環(huán)境犯罪的實(shí)際需求。從本質(zhì)上而言，環(huán)境犯罪行為和妨害社會(huì)管理秩序行為之間存在著較大的差異，環(huán)境犯罪對(duì)社會(huì)帶來的影響在某種意義上而言要比妨害社會(huì)管理秩序?qū)ι鐣?huì)帶來的影響更大、更深遠(yuǎn)。因此，當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中這一規(guī)定根本無法體現(xiàn)對(duì)環(huán)境犯罪的懲治決心和重要威懾力，導(dǎo)致對(duì)環(huán)境犯罪的處理可操作性差。此外，當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法對(duì)一些環(huán)境犯罪行為的相關(guān)罪狀存在描述迷糊、界定不明確等一些紕漏和問題。
三、完善我國環(huán)境犯罪刑法的相關(guān)思路。
（一）進(jìn)一步明確界定保護(hù)客體及保護(hù)范圍。
為了進(jìn)一步改善我國當(dāng)前環(huán)境犯罪刑法中存在保護(hù)客體、保護(hù)范圍界定模糊的現(xiàn)象，完善我國環(huán)境犯罪刑法首先要明確界定犯罪客體和保護(hù)對(duì)象，才能充分發(fā)揮我國環(huán)境犯罪刑法在保護(hù)當(dāng)前生態(tài)環(huán)境方面的重要職能和有效作用。其次，完善我國環(huán)境犯罪刑法還要進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)環(huán)境保護(hù)的范圍，特別是針對(duì)隨著社會(huì)發(fā)展而不斷出現(xiàn)的新的破壞環(huán)境的問題。環(huán)境犯罪刑法只有，不斷的從保護(hù)生態(tài)環(huán)境的層面尋找新的突破口，才能夠真正的發(fā)揮保護(hù)生態(tài)環(huán)境的目的和有效性。
（二）明確環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任。
當(dāng)前我國社會(huì)存在環(huán)境問題不斷突出，一些個(gè)人和企業(yè)環(huán)境破壞行為和環(huán)境犯罪屢教不改，部分社會(huì)個(gè)人和群體對(duì)生態(tài)環(huán)境保護(hù)意識(shí)淡薄。這些現(xiàn)象的存在與環(huán)境犯罪刑法打擊力度不夠、歸責(zé)不明確之間存在直接的關(guān)系，導(dǎo)致我國環(huán)境犯罪刑法根本無法充分的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的作用。因此，我國環(huán)境犯罪刑法必須進(jìn)一步明確對(duì)環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任，加大對(duì)環(huán)境犯罪的打擊和處罰力度，只有這樣才能夠真正的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪行為的效果。
（三）增設(shè)危險(xiǎn)犯的規(guī)定。
危險(xiǎn)犯，即“以行為實(shí)施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危險(xiǎn)結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。”當(dāng)前，我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中沒有對(duì)危險(xiǎn)犯的相關(guān)規(guī)定，而增設(shè)對(duì)危險(xiǎn)犯的規(guī)定可以有效地預(yù)防以破壞結(jié)果來規(guī)定犯罪而帶來得對(duì)環(huán)境破壞不可扭轉(zhuǎn)的損失。在我國環(huán)境犯罪刑法中增設(shè)危險(xiǎn)犯的規(guī)定，能充分發(fā)揮刑法對(duì)環(huán)境犯罪的預(yù)防作用，可以在環(huán)境破壞最終結(jié)果發(fā)生前采取有效的措施對(duì)環(huán)境破壞行為進(jìn)行遏制，以達(dá)到達(dá)到懲治環(huán)境犯罪的目的。
（四）設(shè)置獨(dú)立立法體例。
通過對(duì)當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在問題的分析，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國并沒有對(duì)環(huán)境犯罪設(shè)置獨(dú)立的犯罪類型，而將環(huán)境犯罪與妨害社會(huì)管理秩序罪混為一體，這必將會(huì)影響環(huán)境犯罪刑法對(duì)環(huán)境犯罪的打擊和懲治力度。因此，我國必須采取對(duì)環(huán)境犯罪獨(dú)立立法的相關(guān)措施，基于環(huán)境犯罪的本質(zhì)及特點(diǎn)出發(fā)，通過獨(dú)立立法來加大環(huán)境犯罪刑法的威懾力和法律效力，以充分發(fā)揮其在保護(hù)生態(tài)環(huán)境方面的重要作用。總而言之，環(huán)境犯罪刑法是保護(hù)生態(tài)環(huán)境的有效途徑，針對(duì)當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中存在的系列問題，我們必須不斷的完善環(huán)境犯罪刑法才能夠應(yīng)對(duì)隨著社會(huì)不斷發(fā)展而出現(xiàn)的環(huán)境問題，才能真正的起到提高人們環(huán)保意識(shí)，打擊、懲治環(huán)境犯罪行為的重要目的。
[參考文獻(xiàn)]。
刑法的淵源論文篇五
探討如何降低刑法的成本投入以提高刑法的運(yùn)行效益，并提出一些刑法經(jīng)濟(jì)性的對(duì)策，以期達(dá)到以最少的成本支出獲取最佳的運(yùn)行效果。
在刑法學(xué)中，運(yùn)用微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)來剖析刑法的理論與具體實(shí)際的刑法問題，實(shí)質(zhì)上就是探究刑法的成本如何最小的成本投入情況下生產(chǎn)出最佳刑法效益的問題。
其目的在于節(jié)省有限的司法資源，使得國家投入能夠取得最優(yōu)的投入產(chǎn)出之比例，以期獲取最佳刑法效益。
這里的核心問題是要求國家投入最佳的刑法成本，尤其是犯罪量、刑罰量成本，以獲取最佳的刑法效益，而非不顧刑法成本開支，追求難以實(shí)現(xiàn)或根本無法實(shí)現(xiàn)的刑法效益。
[1]使用的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法的積極意義在于從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度減少資本投入浪費(fèi)卻達(dá)不到實(shí)現(xiàn)刑法效益的司法尷尬局面。
一、法經(jīng)濟(jì)學(xué)中的刑法成本概念。
法經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心思想是法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)包含經(jīng)濟(jì)學(xué)中的價(jià)值目標(biāo)，法律權(quán)利應(yīng)當(dāng)分配給能以最小的成本換取最大收益一方。
[2]而經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)中的核心理念就是如何減少法律運(yùn)作的交易成本來獲得最大收益，其目的就是在法律活動(dòng)中做到資源配置的最優(yōu)化。
刑法系統(tǒng)中運(yùn)作的所有動(dòng)態(tài)過程及其所付的費(fèi)用與支出即是刑法成本的含義。
比照生產(chǎn)成本提出了“刑法成本”概念的目的在于促使刑法法規(guī)、規(guī)章的制定者和消費(fèi)者密切關(guān)注刑事法律投入與產(chǎn)出比，從而達(dá)到合理配置和利用有限法律資源以降低刑法成本，提高刑法效率。
[3]刑法成本在性質(zhì)上屬于交易成本，刑法作為社會(huì)運(yùn)動(dòng)中的過程之一，其活動(dòng)的內(nèi)容與方式很容易受到外界非法律因素的影響，這些因素大都具有較大的不確定性，因此刑法成本構(gòu)成和成本水平所反映出相對(duì)波動(dòng)的狀態(tài)也是刑法成本投入時(shí)的波動(dòng)原因所在。
刑法的立法成本是指國家制定、修改、廢止刑事法律的過程中的所支出全部費(fèi)用的總和，其中包括直接立法成本和間接立法成本。
這涉及社會(huì)資源的有效配置問題，運(yùn)用“成本――效益”的經(jīng)濟(jì)學(xué)方法對(duì)刑事立法加以分析，能夠保證刑法立法科學(xué)地制定與高效地運(yùn)轉(zhuǎn)，使之最大限度地符合國民經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的需要。
法律授權(quán)是刑法權(quán)力運(yùn)行的合法保障，立法過程中需要調(diào)查研究、起草法律征求意見稿、組織專家討論、聽取相對(duì)方意見、權(quán)力機(jī)構(gòu)審查和審議、發(fā)布、執(zhí)行機(jī)關(guān)實(shí)施等諸多環(huán)節(jié)，成本支出是必需。
同時(shí)，由于信息的不充分和不對(duì)稱，立法可能帶來刑法主體的隱性成本，其導(dǎo)致的直接后果是在后期實(shí)施過程中發(fā)生的目前難以預(yù)料的利益損失，如常見的所謂“法律漏洞”。
從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，刑法的實(shí)施包括刑法執(zhí)法、司法、守法活動(dòng)。
在實(shí)施過程中人、財(cái)、物的消耗納入對(duì)刑法實(shí)施成本的范圍，其中有所涉及的內(nèi)容有：(1)國家為維持刑法實(shí)施機(jī)關(guān)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)而投入的費(fèi)用;(2)廢除落后制度、改變慣性思維同變革阻力的費(fèi)用;(3)來自社會(huì)公眾和個(gè)人方面的投入;(4)司法成本。
盡管刑法成本比較復(fù)雜，也因其不確定性和難以計(jì)量性使得難度加大，但是并不是說刑法成本就找不到一定的規(guī)律。
比如能夠較好反映社會(huì)的需求和利益、習(xí)慣的刑事規(guī)定的，其相關(guān)的成本都比較低，又如法理上的自然犯罪。
如戈?duì)柖≈毖裕骸靶塘P超過必要限度就是對(duì)犯罪人的殘酷，刑罰達(dá)不到必要限度就是對(duì)未受保護(hù)的公眾的殘酷，也是對(duì)已遭受的痛苦的浪費(fèi)。
”[4]。
因此，刑事法律結(jié)構(gòu)不合理、內(nèi)容不科學(xué)造成的法律供給相對(duì)過剩會(huì)導(dǎo)致刑法成本的全面上升。
二、刑法效益。
刑法效益，是指通過刑法對(duì)權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的確認(rèn)分配、救濟(jì)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源的最佳配置，滿足刑事法律關(guān)系主體的最大需要和利益，并促使社會(huì)公共生活更富效率的刑法觀念和刑法原則的總和。
[5]經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的刑法效益則是從刑法成本與收益的比例關(guān)系出發(fā)，用刑法成本的最少投入來實(shí)現(xiàn)投入與收益的最高比。
(二)如何生產(chǎn)刑法效益。
1.對(duì)刑法權(quán)力實(shí)施監(jiān)督來保護(hù)刑事相對(duì)人的合法權(quán)益。
通過對(duì)刑法成本的投入來矯正違法的刑法權(quán)力行使的行為，為使刑法權(quán)力能夠在合法不違法的合理軌道中運(yùn)行，這種矯正主要體現(xiàn)在在如何保護(hù)刑事相對(duì)人的合法權(quán)益。
在司法實(shí)踐中，矯正措施具體到如何禁止刑法權(quán)力的濫用，如對(duì)已經(jīng)侵害到相對(duì)人合法權(quán)益的判令作出撤銷、禁止、限期履行等措施，這種矯正有利于對(duì)已受侵害的刑事相對(duì)人合法權(quán)益的補(bǔ)救與恢復(fù)。
2.懲罰刑事違法付出刑法成本的收益。
行為人實(shí)施的違法行為具有嚴(yán)重危害社會(huì)的后果并符合犯罪構(gòu)成要件成立犯罪的行為時(shí)，通過投入刑法成本對(duì)其予以刑罰的處罰，不僅懲罰了犯罪也能夠有效地預(yù)防犯罪。
實(shí)際危害社會(huì)的犯罪行為在立法上制定相應(yīng)的刑事制裁，使得刑事違法人的行為不僅要為其危害行為付出承受法律否定性評(píng)價(jià)的代價(jià)，同時(shí)刑事制裁也使得刑事違法人要付出響應(yīng)的精神成本代價(jià)。
可以說一項(xiàng)刑法成本的投入可以獲得若干的刑法效益。
在司法活動(dòng)中對(duì)刑法成本的投入，通過懲罰犯罪人和取得預(yù)防刑事違法行為的所取得的效益基礎(chǔ)，在此之上實(shí)現(xiàn)政治效益、經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的有機(jī)統(tǒng)一。
三、如何降低刑法成本及提高刑法運(yùn)行效益。
刑法成本的投入水平與刑法效益的實(shí)現(xiàn)兩者之間的關(guān)系焦點(diǎn)在于如何降低投入與實(shí)現(xiàn)刑法效益。
(一)獲得刑法效益的必要條件是刑法成本的'客觀投入。
正如要想取得實(shí)際的利益必須先投入一定的資源，這個(gè)資源就是生產(chǎn)成本。
刑法想取得刑法效益同樣也需要投入相應(yīng)的刑法成本，而對(duì)于沒有違法刑法的行為，沒有對(duì)社會(huì)造成危害結(jié)果的行為不可能對(duì)其投入刑法成本，即對(duì)相對(duì)人采取刑事制裁。
立法者要獲得最佳的刑法效益，使刑法的有限資源實(shí)現(xiàn)優(yōu)化配置與合理利用就必須立足于對(duì)刑法成本投入合理與否的控制之上。
(三)對(duì)于刑法成本投入不能走不足與過剩兩個(gè)極端，需要在此尋找平衡點(diǎn)。
如果刑法成本投入不足，不僅使立法者、司法者對(duì)刑法效益的預(yù)期值無法實(shí)現(xiàn)，更會(huì)會(huì)導(dǎo)致本就有限的司法資源付出過高的社會(huì)代價(jià)。
而刑法成本的投入過剩所導(dǎo)致的問題則是對(duì)司法資源的浪費(fèi)。
完善刑法的運(yùn)行機(jī)制對(duì)提高刑法運(yùn)行效益非常重要。
目前，主要運(yùn)行機(jī)制有以下影響因素：生產(chǎn)力水平、所有制結(jié)構(gòu)、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)育程度、刑事法治實(shí)踐狀況、政府現(xiàn)代化程度、政府失靈、文化歷史因素、外部環(huán)境等。
[6]重視刑法成本問題，可以幫助政府提高刑法效率和刑法實(shí)施的效果。
具體建議如下：
1.控制數(shù)量和檔次，重點(diǎn)制定基本刑法。
從犯罪具有最低限度存在合理性出發(fā)，科學(xué)地設(shè)立刑法的調(diào)控目標(biāo)和調(diào)控范圍。
博登海默曾言：“使用強(qiáng)制性制裁的需要愈少，法律就愈能更好地實(shí)現(xiàn)其鞏固社會(huì)和平與和諧的目的。”[7]刑法作為最嚴(yán)厲的制裁措施，由于其所產(chǎn)生法律后果的難以彌補(bǔ)性，必須重視和堅(jiān)持刑法的謙抑性。
因此，要將刑法調(diào)控范圍的大小與目標(biāo)確定的準(zhǔn)確與否都必須保持在在必要的控制水平之上，既要防止其調(diào)控范圍的無端萎縮，更要防止其恣意擴(kuò)大。
2.保持刑法立法與實(shí)施的協(xié)調(diào)，使刑法實(shí)施的效益高于刑法成本。
立法者在制定刑事法律法規(guī)時(shí)，綜合各個(gè)因素考量制定出后有何刑法效益以及效益的大小對(duì)立法者刑法正本投入的考量將產(chǎn)生極大的影響。
這樣的立法考量將在一定程度上避免制定出在現(xiàn)實(shí)生活中難以生效甚至無收益的法律法規(guī)，這對(duì)實(shí)現(xiàn)立法與實(shí)施的協(xié)調(diào)，爭(zhēng)取刑法實(shí)施效益高于刑法成本有著重要的指導(dǎo)作用。
3.打破地方保護(hù)主義、部門利益，規(guī)范刑法權(quán)力運(yùn)作，節(jié)約成本。
由于地方保護(hù)主義、部門利益等原因，造成刑事立法或執(zhí)法的中斷。
規(guī)范刑法權(quán)力運(yùn)作，提高刑法效率和效果，保護(hù)相對(duì)方合法利益是刑法的價(jià)值取向。
同時(shí)由于空白罪狀、口袋罪的規(guī)定，勢(shì)必給刑事相對(duì)方帶來額外的刑法成本支出。
4.節(jié)約使用有限的刑法資源。
我國刑法資源十分有限，要加強(qiáng)刑事立法并且有效地推行刑事法治，國家必須對(duì)有限的可動(dòng)用資源，在法律投入與經(jīng)濟(jì)投入之間作出權(quán)衡和分配。
波斯納認(rèn)為：“在一個(gè)領(lǐng)域內(nèi)近期的前例數(shù)量越多，訴訟率就會(huì)越低，――存在大量的、信息眾多的前例將會(huì)使法律糾紛的各方對(duì)審判的可能結(jié)果形成一個(gè)更加一致的估定?！盵8]因此刑法的判例在一定程度上能起到替代刑法的作用，同時(shí)也能達(dá)到節(jié)約刑法資源的目的。
參考文獻(xiàn)：
[1]卓越.行政成本的制度分析[j].中國行政管理，，(03).
[2]王學(xué)輝，宋玉波，等.刑權(quán)研究[m].北京：中國檢察出版社，.
[3]李勝蘭，等.法律成本與中國經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)[j].中國社會(huì)科學(xué)，.
[4][美]馬丁?p?戈?duì)柖?法律哲學(xué)[m].齊海濱譯.北京：生活?讀書?新知三聯(lián)書店，1987.
[5]魯籬.論法律成本[j].現(xiàn)代法學(xué)，1994，(01).
[6]馮玉軍.法經(jīng)濟(jì)學(xué)范式研究及其理論闡釋[j].法制與社會(huì)發(fā)展，，(01).
[7]icsofjustice[m].harvarduniversity，1983.7.
[8][美]波斯納.法理學(xué)問題[m].蘇力譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，1994.
刑法的淵源論文篇六
引言。
食品質(zhì)量與安全問題與人們的生產(chǎn)生活息息相關(guān)，在新時(shí)期，人們對(duì)于食品的追求逐漸從數(shù)量層面上升到質(zhì)量層面，近年來，我國發(fā)生了一系列食品安全事件，食品質(zhì)量與安全監(jiān)管工作的重要性也日益凸顯了出來，如何利用刑法的保護(hù)機(jī)制來提升我國食品的整體質(zhì)量與避免食品安全事故的發(fā)生成為了現(xiàn)階段食品安全監(jiān)管工作面臨的重要問題。
1.1食品安全現(xiàn)階段的問題法律體系有待完善。
當(dāng)前《刑法》中牽涉食品安全犯罪的罪名有生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，食品安全監(jiān)管瀆職罪三種，《刑法》中將這些犯罪歸類到“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”一章當(dāng)中。實(shí)際上，食品安全犯罪行為不僅侵害了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的秩序，同時(shí)也嚴(yán)重侵害了公民的健康權(quán)乃至生命權(quán)。在當(dāng)前以人為本的理念下，經(jīng)濟(jì)秩序和公民的健康權(quán)、生命權(quán)孰輕孰重自不待言，公民的生命權(quán)、健康權(quán)毫無疑問地應(yīng)優(yōu)先于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序受到法律的保護(hù)，將食品安全犯罪的相關(guān)條文歸入到“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”一章中值得商榷，食品安全刑法保護(hù)的法律體系有待完善。2015年重新修訂的《食品安全法》中建立了以預(yù)防為目的的立法模式以適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)背景下的立法需要，建立了較為健全完善的食品安全風(fēng)險(xiǎn)問題評(píng)估體系。而《刑法》將食品安全犯罪的條文置于“危害社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序罪”之中，與《食品安全法》的規(guī)定存在不相銜接之處，需要引起相關(guān)人員的重視。
1.2食品安全問題處理不當(dāng)。
現(xiàn)階段，我國展開了一系列處理食品安全問題的工作，在懲治不法食品加工企業(yè)方面取得了一定的成效，但是并沒有有效地減少食品安全問題的發(fā)生。在實(shí)踐中，由于部分食品監(jiān)管部門的工作人員對(duì)監(jiān)管工作不夠重視，所以他們?cè)谔幚硎称钒踩珕栴}和犯罪行為時(shí)，沒有嚴(yán)格按照制度執(zhí)行，對(duì)不法企業(yè)和商戶的懲罰力度也比較輕。犯罪行為所侵犯的客體是確定刑法分則不同章節(jié)的依據(jù)，而《刑法》中將食品安全犯罪歸入到“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”之中，很顯然是認(rèn)為食品安全犯罪侵害的客體系社會(huì)主義的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。此外，大部分監(jiān)管部門采用經(jīng)濟(jì)罰款的方式來處理食品安全問題，沒有從根本上解決食品安全問題?？傊?，導(dǎo)致食品安全問題發(fā)生的因素有很多，如果我們不能對(duì)主要人員和生產(chǎn)操作人員等施以全面懲治，那么很難從根本上杜絕食品安全問題。
2.1依照刑法完善食品監(jiān)管制度。
建立全面系統(tǒng)的食品監(jiān)管制度是保證食品生產(chǎn)行業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的重要措施。首先，監(jiān)管部門應(yīng)該依照我國刑法的政策精神來，不斷健全監(jiān)管指標(biāo)，使得監(jiān)管人員有相應(yīng)的監(jiān)管指標(biāo)作為工作考量標(biāo)準(zhǔn)。然后，監(jiān)管部門應(yīng)該依照刑法的具體指標(biāo)來對(duì)食品采購、加工和生產(chǎn)等流程做綜合考量，并對(duì)現(xiàn)行監(jiān)管體系加以改革，以提高監(jiān)管部門的工作效率。最后，監(jiān)管部門應(yīng)該逐步建立一個(gè)與刑法精神相匹配的精細(xì)化的監(jiān)管系統(tǒng)和統(tǒng)一的監(jiān)管方案，利用先進(jìn)的科技手段和信息技術(shù)來提升監(jiān)管部門工作的現(xiàn)代化水平。
2.2明確入罪規(guī)則。
2.2.1拓寬入刑范圍?，F(xiàn)階段，國家已經(jīng)采取措施來完善食品在運(yùn)輸、檢疫與儲(chǔ)存等環(huán)節(jié)的有關(guān)工作。基于此，食品安全犯罪也應(yīng)拓寬范圍，將運(yùn)輸、檢疫與儲(chǔ)存等相關(guān)環(huán)節(jié)的食品安全納入到食品安全犯罪中來，進(jìn)一步完善相關(guān)法律，使危害食品安全犯罪的所有行為都能受到與其相對(duì)應(yīng)的刑罰，同時(shí)也會(huì)減少審判過程中對(duì)法律適用的疑惑。
2.2.2納入危害公共安全罪。危害食品安全犯罪侵犯的是復(fù)雜客體，即社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和不特定多數(shù)人的身體健康、生命安全，相較看來，更加應(yīng)該把不特定的多數(shù)人的生命健康權(quán)的保護(hù)作為重點(diǎn)。為了凸顯食品安全犯罪的社會(huì)公共安全危害性，有必要調(diào)整食品安全犯罪在整個(gè)刑法體系中的地位，將食品安全犯罪由破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪變更為危害公共安全罪，使人民大眾更加了解食品安全犯罪的本質(zhì)。
2.2.3增設(shè)食品安全過失犯罪。食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者從事的是與身體健康和生命安全密切聯(lián)系的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只要食品安全出現(xiàn)問題，受害人承受的后果是一樣的。如果因?yàn)槭沁^失犯罪而免于對(duì)其的刑事處罰，這樣對(duì)于受害者來說是不公平的?，F(xiàn)階段，我國《刑法》有必要增加食品安全過失犯罪，同時(shí)對(duì)過失的程度進(jìn)行界定。這里的過失應(yīng)該是嚴(yán)重危及公眾的生命健康權(quán)的行為，輕微過失就不應(yīng)該適用此類規(guī)定。這樣，不至于將犯罪過分?jǐn)U大，也能給那些過失造成嚴(yán)重后果的人群以恰當(dāng)?shù)男塘P。
2.3健全食品安全刑法保護(hù)制度體系。
現(xiàn)階段，我國已經(jīng)形成了以《刑法》為核心、《食品安全法》為補(bǔ)充的食品安全刑法保護(hù)法律制度體系，而《刑法》和《食品安全法》之間卻存在不相協(xié)調(diào)之處。就實(shí)際情況而言，《食品安全法》對(duì)無資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、食品添加劑、無證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等均作出了相應(yīng)的規(guī)制，對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其監(jiān)管人員、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)及其檢驗(yàn)人員的刑事責(zé)任也作出了規(guī)定，《食品安全法》中增加的這些新內(nèi)容、立法中的新理念卻未在《刑法》的規(guī)定中得到相應(yīng)的體現(xiàn)，《刑法》對(duì)《食品安全法》正確貫徹實(shí)施的保障功能未能有效發(fā)揮，《刑法》和《食品安全法》之間缺乏有效的銜接，所以有關(guān)人員需要進(jìn)一步考量?jī)刹糠芍g的聯(lián)系和與現(xiàn)實(shí)的連接，以完善食品安全刑法保護(hù)制度的法律體系。
結(jié)束語。
綜上所述，刑法對(duì)于保證食品的質(zhì)量與安全有重要的意義，在《刑法》與《食品安全法》的保護(hù)下，我國已經(jīng)從一定程度上提升了整體食品質(zhì)量，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，人們對(duì)其提出了更高的要求?；诖耍覀儜?yīng)該從從加強(qiáng)刑法的保護(hù)力度和監(jiān)管力度入手，來促進(jìn)我國食品行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
【參考文獻(xiàn)】。
刑法的淵源論文篇七
摘要：災(zāi)害發(fā)生過程中的人道主義援助活動(dòng)普遍存在，卻尚不存在一個(gè)統(tǒng)一的一般性國際條約或習(xí)慣使之規(guī)范。為此，國際法委員會(huì)正在研究基礎(chǔ)上集中編纂一些規(guī)則，以期在不遠(yuǎn)的將來用國際法促進(jìn)相關(guān)權(quán)利與義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。本文將從國際法淵源的角度出發(fā)，試論災(zāi)害中人道主義援助的合法性。
關(guān)鍵詞：人道主義援助；災(zāi)害；直接淵源；輔助性淵源。
第一文庫網(wǎng)輔助性淵源。
1981年，約旦常駐聯(lián)合國大使向秘書長(zhǎng)提交了一份建議，批評(píng)現(xiàn)有的'人道法只適用于武裝沖突而不適用于災(zāi)害（包括自然災(zāi)害和技術(shù)災(zāi)害）。1988年，聯(lián)大通過第43/131號(hào)決議，旨在推動(dòng)災(zāi)害領(lǐng)域內(nèi)對(duì)受害者的援助。，聯(lián)大第67次會(huì)議通過的決議確認(rèn)目前有大批民眾受到自然災(zāi)害的影響，包括境內(nèi)流離失所者，因此需要滿足世界各地因自然災(zāi)害造成境內(nèi)流離失所而引發(fā)的人道主義需求。因此，聯(lián)大吁請(qǐng)會(huì)員國、聯(lián)合國系統(tǒng)和其他相關(guān)的人道主義和行為體加快履行承諾，向經(jīng)常發(fā)生自然災(zāi)害的發(fā)展中國家和處于物質(zhì)、社會(huì)和經(jīng)濟(jì)持續(xù)恢復(fù)過渡階段的受災(zāi)國家提供援助，并為災(zāi)后復(fù)原工作提供援助；強(qiáng)調(diào)指出為進(jìn)一步提高人道主義援助效力，應(yīng)努力開展國際合作，鼓勵(lì)所有會(huì)員國充分依照第46/182號(hào)決議及其附件的規(guī)定，在充分遵守人道、中立、公正和獨(dú)立的人道主義原則以及包括國際人道主義法在內(nèi)的國際法規(guī)定的義務(wù)的情況下，盡可能協(xié)助轉(zhuǎn)運(yùn)在國際救災(zāi)工作中包括從救濟(jì)到發(fā)展的各個(gè)階段所提供的緊急人道主義援助和發(fā)展援助。
刑法的淵源論文篇八
網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展的同時(shí)所引發(fā)的一系列法律和社會(huì)問題的紛爭(zhēng)也相繼頻繁發(fā)生，尤其網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的法律地位、流轉(zhuǎn)形成的刑法法律責(zé)任、玩家的權(quán)利保護(hù)等諸多法律和社會(huì)問題成為糾紛的焦點(diǎn)。深入探討和厘清這些問題有助于網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。
虛擬財(cái)產(chǎn)是伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)生成的一個(gè)新名詞。所謂的虛擬財(cái)產(chǎn)，究其本質(zhì)可分為兩部分，其中一部分是虛擬物品，是指網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬空間中的武器裝備、游戲貨幣、土地房屋、服裝、日用品等供游戲玩家操作運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)游戲的工具，其本質(zhì)為存在于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器存儲(chǔ)空間中的電子數(shù)據(jù)。另一部分是虛擬財(cái)產(chǎn)，即當(dāng)虛擬物品走出虛擬空間，與現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的法律所調(diào)整的現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交換時(shí)，虛擬物品就具備了社會(huì)屬性，即具有了能為權(quán)利主體支配和控制的屬性，而這也正是法律意義上的財(cái)產(chǎn)所具有的屬性。進(jìn)而言之，虛擬物品是虛擬游戲規(guī)則支配下在體現(xiàn)虛擬物品的自然屬性意義上所使用的概念，而虛擬財(cái)產(chǎn)是現(xiàn)實(shí)社會(huì)規(guī)則支配下在體現(xiàn)虛擬物品的社會(huì)屬性意義上所使用的概念。
通過以上分析我們可以簡(jiǎn)要得出虛擬財(cái)產(chǎn)的三大基本特征：
1、客觀性。所謂客觀性就是說作為客觀事物本身所具有的不以人的意志為轉(zhuǎn)移的屬性。虛擬財(cái)產(chǎn)是以電子數(shù)據(jù)形式存在的一種特殊的物質(zhì)形態(tài)，其客觀性不會(huì)因?yàn)樗栏接谔摂M空間而否認(rèn)其存在；也不會(huì)以人們是否觸覺和視覺到或者認(rèn)識(shí)到而發(fā)生變化。比如說一臺(tái)電腦，一部手機(jī)，不論人們是否感知到都不會(huì)影響他們的存在，虛擬財(cái)產(chǎn)更是如此。前文已述，作為基在虛擬財(cái)產(chǎn)的電子數(shù)據(jù)來說，其本身就是一種客觀存在，并且受到具體計(jì)算機(jī)指令和程序的控制，從而在游戲玩家面前呈現(xiàn)無數(shù)動(dòng)態(tài)畫面，如玩家建造的城堡宮殿或者通過練級(jí)贏得的金幣等。所以說，網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)雖為虛擬但并不是虛無，虛擬財(cái)產(chǎn)同樣具有客觀性。
2、效用性。正如馬克思所言，財(cái)產(chǎn)應(yīng)該具備使用價(jià)值和價(jià)值，但這也并不是籠統(tǒng)的涵蓋一切財(cái)產(chǎn)。因?yàn)橛泻芏喱F(xiàn)實(shí)存在的財(cái)產(chǎn)的使用價(jià)值和價(jià)值是因人、因地、因時(shí)而異的。同樣一種物質(zhì)對(duì)有的人而言可能如獲珍寶，而對(duì)其他人而言可能不以為然。確切的說，一個(gè)物品是否具有實(shí)用價(jià)值是具有相對(duì)性的，虛擬財(cái)產(chǎn)也不例外。例如，對(duì)于職業(yè)網(wǎng)游玩家來說，得到一把殺敵又快又狠的魔劍，解鎖一輛高級(jí)跑車，贏得五百萬金幣等等這些都帶給他們極大的成就感和滿足感，這種精神需求上的滿足正是虛擬財(cái)產(chǎn)滿足虛擬財(cái)產(chǎn)主體精神需求的效用性的體現(xiàn)，但這一切在排斥網(wǎng)絡(luò)游戲的人眼里卻是一文不值。盡管如此也不應(yīng)當(dāng)因?yàn)樨?cái)產(chǎn)價(jià)值的相對(duì)性或者個(gè)人喜好而否定虛擬財(cái)產(chǎn)的效用性。
3、流轉(zhuǎn)性。財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)性由財(cái)產(chǎn)的價(jià)值屬性所決定的，也是實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的重要途徑。也就是說物品通過合法的方式從一主體流轉(zhuǎn)為其他主體所占有。
價(jià)值是體現(xiàn)在商品里的社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)，價(jià)值量的大小決定與生產(chǎn)者以商品所需的社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間的多少。不經(jīng)過人類勞動(dòng)加工的東西，如彌漫在我們周圍的空氣，即使對(duì)人們有實(shí)用價(jià)值，也不具有價(jià)值。也就是說財(cái)產(chǎn)是勞動(dòng)的產(chǎn)物，價(jià)值是財(cái)產(chǎn)的基本屬性之一。同理，玩網(wǎng)絡(luò)游戲的目的無非是為了娛樂，派遣時(shí)間，但這并不能否認(rèn)游戲玩家在游戲過程中所耗費(fèi)的大量體力和腦力勞動(dòng)，玩家要不斷按照游戲規(guī)則的指示通過練級(jí)等方法才能獲得虛擬財(cái)產(chǎn)，這個(gè)過程就需要付出很多腦力和體力。
我們先來看兩個(gè)對(duì)比案例。2004年11月9日，廣州市公安局網(wǎng)監(jiān)處接到廣州網(wǎng)易互動(dòng)娛樂有限公司報(bào)案稱，他們的《大話西游2》游戲中部分玩家的游戲賬號(hào)被人盜取，游戲裝備被出售，也有一部分游戲玩家被人以出售其裝備的方式勒索。經(jīng)初步估算，游戲玩家損失金額約為1500元。警方很快查明一個(gè)叫顏億凡的游戲玩家在2002年開始玩“大話西游”的網(wǎng)絡(luò)游戲。2004年顏億凡經(jīng)短期聘用，成為當(dāng)年網(wǎng)易《大話西游2》2周年慶活動(dòng)的工作人員。通過接待游戲玩家，顏億凡拿到游戲玩家資料30多張。于是他偽造游戲玩家的身份證，將假的身份證復(fù)印件傳真回網(wǎng)易公司，以安全碼被盜為由，騙取網(wǎng)易公司修改了那些玩家的安全碼，他拿著新的安全碼在廣州的數(shù)個(gè)網(wǎng)吧里將那些玩家的“神獸劍精靈、猴精、斬妖劍”等裝備分別賣出，獲利近4000元。很快，顏億凡被警方抓獲歸案。2005年12月，廣州市天河區(qū)法院一審判決被告人顏億凡反盜竊罪，單處罰金人民幣5000元。一審判決后，被告人顏億凡上訴至廣州市中級(jí)人民法院稱，本案涉及的裝備屬于虛擬財(cái)產(chǎn)，不具有現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)屬性，不應(yīng)被法律確認(rèn)和保護(hù)，請(qǐng)求二審法院改判，宣告其無罪。但廣州市中級(jí)人民法院經(jīng)二審審理后，依法裁定駁回上訴，維持原判。
隨著計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，侵犯虛擬財(cái)產(chǎn)的案件日益增加，這無疑對(duì)我國完善法制社會(huì)的建設(shè)提出了新的議題。社會(huì)生活腳步的迅速邁進(jìn)，給我們也帶來了更多的誘惑。在倡導(dǎo)國家給與法律制度建設(shè)的重視，從立法司法各個(gè)方面加強(qiáng)對(duì)侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的規(guī)制的同時(shí)，但我們也必須深刻的意識(shí)到，法律其本身的滯后性以及其手段性。我們將一種行為規(guī)定為犯罪，并不是單純的為了打擊這個(gè)犯罪行為本身，而是在懲戒的同時(shí)教育人們?cè)撊绾我?guī)范自己的行為。對(duì)此，應(yīng)從維護(hù)網(wǎng)民的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)入手，建立起保護(hù)網(wǎng)民虛擬財(cái)產(chǎn)全的行之有效的管理機(jī)制。例如，利用現(xiàn)已比較成熟的銀行支付系統(tǒng)，有網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商與銀行聯(lián)手，所有支付行為均通過銀行，實(shí)行銀行實(shí)名匯款制，保證玩家的真實(shí)存在性，從而保障游戲玩家對(duì)于虛擬財(cái)產(chǎn)擁有的合法權(quán)益。如此，本文主旨不僅在于呼吁國家盡快出臺(tái)相關(guān)法律政策，填補(bǔ)法律空白，使得侵犯虛擬財(cái)產(chǎn)的行為早日得到規(guī)制。更重要的是，通過完善相關(guān)行業(yè)的管理體系，從根本上遏制此類行為的發(fā)生，發(fā)揚(yáng)法律的教育作用，這才是我們制定法律的根本目的之所在。
刑法的淵源論文篇九
我國在《刑法》中制定了關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為的專門條款，如《刑法》中對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)專門規(guī)定了假冒商標(biāo)罪，非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪等罪名，對(duì)專利權(quán)的保護(hù)專門規(guī)定了假冒專利罪等罪名。除此之外，還在專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)中規(guī)定了關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為的條款，如在《著作權(quán)法》中規(guī)定著作權(quán)受到侵犯性質(zhì)嚴(yán)重并且已經(jīng)構(gòu)成犯罪的行為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行刑事制裁；在《商標(biāo)法》中規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任；在《專利法》中規(guī)定了侵犯他人專利權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任等。
2、程序法領(lǐng)域。
在《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問題的規(guī)定》中，將侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件歸為“被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件”，這類案件屬于自訴案件，受到侵犯的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人可以不經(jīng)過檢察機(jī)關(guān)而自行向法院提起訴訟，從而將刑事訴訟的程序啟動(dòng)，來達(dá)到維護(hù)自己合法利益的目的。法院對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)人依法進(jìn)行的起訴應(yīng)當(dāng)受理，并通過相關(guān)的刑事訴訟程序來對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為依法進(jìn)行刑事制裁。如果知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)利受到嚴(yán)重侵害或者已經(jīng)嚴(yán)重的將社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序擾亂，這類案件就應(yīng)該歸屬于刑事訴訟程序中的公訴案件，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)來進(jìn)行立案和偵查活動(dòng)，從而維護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法利益。
我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)的相關(guān)制度不管是在實(shí)體法還是程序法上都在不斷的完善，但是我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)在刑法保護(hù)上仍存在著很多問題。
1、立法模式上的不足。
目前我國在專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法文件中，如《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《專利法》等對(duì)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進(jìn)行了刑法的規(guī)定，這種規(guī)定在一定程度上是分散的，而在《刑法》中則對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進(jìn)行了集中的規(guī)定，這反映了我國通過利用刑法來打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的堅(jiān)決態(tài)度。但是這種立法模式仍存在著一些問題。由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展導(dǎo)致侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的案件屢禁不止，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的手段和方式越來越多。這就要求刑法要隨著侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪不斷出現(xiàn)新變化而實(shí)時(shí)的做出調(diào)整，但是，刑法本身有其特殊性，不能頻繁的發(fā)生變動(dòng)，必須要在一定時(shí)間內(nèi)保持穩(wěn)定性，這就使刑法不能完全適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的對(duì)懲罰犯罪的需求，造成知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的刑罰與刑法的穩(wěn)定性規(guī)定相沖突。
2、過高的起刑點(diǎn)。
我國在2004年開始實(shí)行的《最高法、最高檢關(guān)于辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的數(shù)額，并將知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為涉案數(shù)額較大或者發(fā)生嚴(yán)重的犯罪情節(jié)。從這個(gè)規(guī)定中，我們不難發(fā)現(xiàn)，該規(guī)定對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過高，也就是說，我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)有過高的傾向。這樣一來，就使很多嚴(yán)重侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為無法受到刑法的嚴(yán)厲懲罰。
對(duì)于當(dāng)前我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法的保護(hù)，不管是從實(shí)體法上還是程序法上都存在這樣或那樣的問題，通過對(duì)這些問題的簡(jiǎn)單分析，增加對(duì)這些問題的認(rèn)識(shí)，從而針對(duì)這些問題，提出完善我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)的相關(guān)建議。
1、制定專門適用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法。
我國目前主要在《刑法》中對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了規(guī)定，但是刑法由于其在一定時(shí)期內(nèi)必須保持自身的穩(wěn)定性和權(quán)威性而不能頻繁的進(jìn)行修改，否則將不利于社會(huì)的穩(wěn)定。而現(xiàn)實(shí)的社會(huì)是處于發(fā)展變化中的，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為必將會(huì)出現(xiàn)新的形態(tài)，《刑法》中的規(guī)定也就不能有力的打擊到新出現(xiàn)的犯罪形態(tài)，這也就造成了刑法與不斷變動(dòng)的社會(huì)之間的沖突。為了將這一沖突合理的解決掉，又能很好的打擊知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪出現(xiàn)的新形態(tài)，建議將《刑法》中關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的規(guī)定保留的同時(shí)，專門制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上的刑法，將關(guān)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為集中放到一部法律中，并能夠隨著新的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪形態(tài)的出現(xiàn)而適時(shí)的加以更改和補(bǔ)充。
2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點(diǎn)適當(dāng)降低。
這種關(guān)于起刑點(diǎn)的規(guī)定不但比發(fā)達(dá)國家的標(biāo)準(zhǔn)要高，而且也不符合trips協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。建議將知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點(diǎn)予以適當(dāng)?shù)慕档停剐谭軌驅(qū)η址钢R(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整。在我國，對(duì)于將涉案的數(shù)額較大這一標(biāo)準(zhǔn)予以降低的做法具有很強(qiáng)的可行性。雖然對(duì)于具體要降低多少數(shù)額目前還沒有定論，但是考慮到我國當(dāng)前知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)在起刑點(diǎn)方面存在的種種弊端，將涉案的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)予以降低是勢(shì)在必行的。降低知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點(diǎn)，可以更嚴(yán)厲地對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進(jìn)行懲罰和打擊，為知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益提供更加有力的保障。
我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的存在也僅有30年的時(shí)間，與西方發(fā)達(dá)國家?guī)装倌甑膶?shí)踐相比，存在一些問題是很正常的現(xiàn)象。在我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)上出現(xiàn)問題時(shí)，要在我國基本國情的基礎(chǔ)上，借鑒西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，制定適合我國的法律制度。知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)制度的形成需要時(shí)間，法律條文的修訂在短時(shí)間內(nèi)就可以完成，但是一種觀念的傳承卻需要很漫長(zhǎng)的過程，所以對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑法保護(hù)要靠全體法律人甚至整個(gè)社會(huì)的共同努力，為我國建立起更加完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。
[1]李凱。轉(zhuǎn)基因植物知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的制度構(gòu)建及完善[j].知識(shí)文庫，2016(15).
刑法的淵源論文篇十
刑法學(xué)對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的研究，目的在于在定罪量刑的過程中，犯罪動(dòng)機(jī)所起到的作用。任何的犯罪行為，都是在一定的犯罪心理的支配下，對(duì)社會(huì)造成的危害性行為。在刑法界也一致認(rèn)為犯罪是人的主客觀相互作用產(chǎn)生的行為，犯罪的助管方面就是犯罪動(dòng)機(jī)，這就需要對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)進(jìn)行認(rèn)真的研究，雖然犯罪動(dòng)機(jī)不是犯罪所必須具有的條件，但是卻是在量刑時(shí)所需要參照的方面。
1.2研究意義。
犯罪動(dòng)機(jī)有助于我們科學(xué)的對(duì)犯罪的本質(zhì)進(jìn)行把握，準(zhǔn)確的定罪量刑才能真正地實(shí)現(xiàn)刑罰的目的，更全面的發(fā)揮刑法的作用。通過對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的研究，來確立犯罪動(dòng)機(jī)在我國的合理地位。另外，不同的司法部門對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的理解不同，就會(huì)做出不同的案件處理，這就導(dǎo)致很多刑罰的不公。這就需要對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)進(jìn)行深入的理解，從而更加公平的處理各種案件。
2.1國外的研究現(xiàn)狀。
在國外，在刑事立法中對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的問題引起了高度的重視。在意大利，犯罪動(dòng)機(jī)被作為一種犯罪行為的主觀因素在定罪和量刑中得到了充分的考慮，在《意大利刑法典》中，就對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的不同對(duì)所需負(fù)責(zé)的刑事責(zé)任給予了定量；在德國，犯罪動(dòng)機(jī)被當(dāng)做定罪量刑的一個(gè)要件來處理的，德國刑法對(duì)犯罪人量刑的依據(jù)主要強(qiáng)調(diào)的是犯罪動(dòng)機(jī)；在英國美國的刑法體系中，對(duì)犯罪人的定罪量刑主要取決于這個(gè)人的犯罪動(dòng)機(jī)，犯罪動(dòng)機(jī)時(shí)常影響著量刑的大小，起著很關(guān)鍵的作用。
2.2國內(nèi)的研究現(xiàn)狀。
在我國的刑法理論中，犯罪動(dòng)機(jī)并不是犯罪的要件，對(duì)犯罪的性質(zhì)也不影響，只是在對(duì)犯罪人進(jìn)行定罪量刑時(shí)需要考慮的因素。在我國的法律中，沒有對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)引起足夠的重視，在司法條文中也沒有出現(xiàn)過動(dòng)機(jī)的字樣，對(duì)于犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)犯罪人的裁判的影響作用也是很少，因?yàn)榉缸飫?dòng)機(jī)是一個(gè)主觀的影響因素，很難做到公平公正，這就造成了犯罪動(dòng)機(jī)在我國的刑法界沒有引起足夠的重視。
2.3研究的發(fā)展趨勢(shì)。
我國刑法學(xué)研究逐漸的認(rèn)識(shí)到，犯罪動(dòng)機(jī)影響著犯罪人的心理作用，與犯罪行為和犯罪目的都有著很大的聯(lián)系，人們也可以根據(jù)犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)犯罪人進(jìn)行說教，然后達(dá)到調(diào)節(jié)犯罪行為的效果，在我國刑法的理論和實(shí)踐中，逐漸將犯罪動(dòng)機(jī)納入到定罪量刑的一個(gè)因素來考慮。
主要的研究?jī)?nèi)容是犯罪動(dòng)機(jī)與犯罪行為以及犯罪目的之間的關(guān)系，需要解決的關(guān)鍵問題是：
1.犯罪動(dòng)機(jī)的涵義以及特點(diǎn)；
2.犯罪動(dòng)機(jī)的生成條件；
3.犯罪動(dòng)機(jī)與犯罪目的以及犯罪行為之間的關(guān)系。
(一)工作條件：
1、教師指導(dǎo)；
2、圖書信息資源；
3、計(jì)算機(jī)等。
(二)解決辦法：
1、積極主動(dòng)和導(dǎo)師交流溝通，及時(shí)向?qū)煼答佌撐脑O(shè)計(jì)進(jìn)展和遇到的問題。同時(shí)，和論文小組同學(xué)討論論文寫作心得，交流互助。
2、利用學(xué)校的圖書館資源、學(xué)院的資料室查閱需要的文獻(xiàn)資料。
3、通過學(xué)校電子閱覽室等途徑基本能夠滿足論文設(shè)計(jì)的電子設(shè)備需要。
[1]馮亞東，張麗。期待可能性與犯罪動(dòng)機(jī)[j].北京大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版).2008(06).
[2]牛忠志。論犯罪動(dòng)機(jī)-為犯罪動(dòng)機(jī)的構(gòu)成要件地位而吶喊[j].云南大學(xué)學(xué)報(bào)(法學(xué)版).2005(01).
[3]陳和華。犯罪動(dòng)機(jī)理論問題之再思考[j].華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)。2010(05).
[4]錢飛。主觀罪惡的心理指數(shù)[j].消費(fèi)導(dǎo)刊。2008(04).
簽字：年月日。
刑法的淵源論文篇十一
刑法作為一門法律學(xué)科，旨在維護(hù)社會(huì)秩序、保護(hù)公民權(quán)益、懲治罪犯。學(xué)習(xí)和研究刑法，我深深地感受到了刑法的嚴(yán)謹(jǐn)性和社會(huì)正義的追求。在這個(gè)過程中，我通過學(xué)習(xí)理論知識(shí)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，逐漸體會(huì)到了刑法的真諦和應(yīng)用的實(shí)際意義。本文將以五段式的連貫結(jié)構(gòu)，分享我對(duì)刑法的心得體會(huì)。
首先，刑法是社會(huì)的一道防線。在整個(gè)學(xué)習(xí)過程中，我深刻體會(huì)到刑法將犯罪行為視為對(duì)社會(huì)的傷害，其目的在于恢復(fù)正義和保護(hù)社會(huì)秩序。刑法的基本原則是對(duì)犯罪行為實(shí)施法律制裁，這使得刑法具有了強(qiáng)制性和反社會(huì)性的特征。刑法的存在使人們不敢輕易違反法律規(guī)定，從而維護(hù)了社會(huì)的正常運(yùn)行。刑法的威懾力和懲戒效果可以有效遏制犯罪行為的發(fā)生，促進(jìn)社會(huì)的和諧發(fā)展。
其次，刑法是保護(hù)公民權(quán)益的工具。刑法的本質(zhì)是保護(hù)公民的合法權(quán)益和人身安全。通過對(duì)犯罪行為的審判和處罰，刑法可以為未受侵害的公民恢復(fù)正義，同時(shí)也可警示其他人不要侵犯他人的權(quán)益。在這個(gè)過程中，我領(lǐng)悟到了法律規(guī)范的重要性和權(quán)力的合理運(yùn)用。刑法必須尊重公民的權(quán)利，確保審判過程的公正、平等和合法。
再次，刑法是人治理想的體現(xiàn)。刑法是法治社會(huì)的重要組成部分，它的目標(biāo)是通過規(guī)范性法律來限制各類犯罪行為。刑法的刑罰種類繁多，不同的刑罰適用于不同的犯罪行為，這要求刑事司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格依法辦案。在學(xué)習(xí)刑法的過程中，我深化了對(duì)法治社會(huì)的理解和對(duì)法律體系的認(rèn)識(shí)。刑法的運(yùn)用必須符合法律規(guī)定和程序，保護(hù)被告人的合法權(quán)益，確保司法公正。
此外，刑法的適用離不開實(shí)踐和理論相結(jié)合。刑法是一門實(shí)用的學(xué)科，它需要理論與實(shí)踐相結(jié)合，才能更好地實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)和任務(wù)。在實(shí)踐中，我深刻感受到了案件分析和罪名適用的復(fù)雜性。刑法的適用需要對(duì)案件的細(xì)節(jié)進(jìn)行全面的分析和判斷，需要考慮到各種因素和情況，才能得出正確的判決結(jié)果。同時(shí)，理論的學(xué)習(xí)也為實(shí)踐提供了指導(dǎo)和支持，使我能夠更準(zhǔn)確地理解和應(yīng)用刑法的規(guī)定。
最后，刑法的進(jìn)步需要持續(xù)的學(xué)習(xí)和研究。刑法是一個(gè)不斷發(fā)展的學(xué)科，隨著社會(huì)和國家的進(jìn)步，刑法也在不斷更新和完善。作為刑法的學(xué)習(xí)者和從業(yè)者，我們需要不斷學(xué)習(xí)和研究最新的法律規(guī)定和最新的司法實(shí)踐，保持與時(shí)俱進(jìn)。只有通過不斷地學(xué)習(xí)和實(shí)踐，才能更好地理解和應(yīng)用刑法，為維護(hù)社會(huì)秩序和保護(hù)公民權(quán)益做出更大的貢獻(xiàn)。
總之，通過學(xué)習(xí)和研究刑法，我深刻體會(huì)到了刑法的重要性和實(shí)用價(jià)值。刑法不僅是社會(huì)的一道防線，也是保護(hù)公民權(quán)益的工具，更是人治理想的體現(xiàn)。刑法的學(xué)習(xí)需要理論與實(shí)踐相結(jié)合，持續(xù)的學(xué)習(xí)和研究也是刑法進(jìn)步的動(dòng)力。希望在今后的學(xué)習(xí)和實(shí)踐中，能夠不斷提高自己的刑法素養(yǎng)和應(yīng)用能力，為刑法的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步做出自己的貢獻(xiàn)。
刑法的淵源論文篇十二
摘要:任何的正當(dāng)防衛(wèi)都應(yīng)受其正當(dāng)性和合法性約束，即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)采取的防衛(wèi)行為本身及造成損害的結(jié)果必須要有限度，構(gòu)建法律的目的在于保護(hù)法益，正當(dāng)防衛(wèi)保護(hù)的利益與造成的損害利益至少是具有相當(dāng)性的，否則會(huì)侵犯其他利益。本文在對(duì)正方防衛(wèi)及其必要限度分析的基礎(chǔ)上，探究正當(dāng)防衛(wèi)必要限度在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題。
關(guān)鍵詞:正當(dāng)防衛(wèi);防衛(wèi)限度;必要限度;分析。
一、正當(dāng)防衛(wèi)概述。
正當(dāng)防衛(wèi)是大陸法系刑法上的一種概念。是指從國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利利益出發(fā)，在面對(duì)正在進(jìn)行中的不法侵害，采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害而不負(fù)刑事責(zé)任的法律概念。從法律條文理解的角度，筆者認(rèn)為構(gòu)成正當(dāng)防止有四個(gè)條件主要包括:一、起因是不法侵害;二、對(duì)象是不法侵害者;三、時(shí)間要求是正在進(jìn)行的不法侵害;四、在必要限度之內(nèi)。其中就正當(dāng)防衛(wèi)的防衛(wèi)限度問題，學(xué)界爭(zhēng)論較多，也是筆者分析的重點(diǎn)。
二、正當(dāng)防衛(wèi)必要限度含義。
任何權(quán)利和義務(wù)都應(yīng)當(dāng)是對(duì)等的，法律在給予公民正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)利的同時(shí)必定也會(huì)賦予其相應(yīng)的`義務(wù)，而正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度則是公民在行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)力時(shí)必須遵守的義務(wù)。根據(jù)刑法規(guī)定“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”。(一)“明顯超過”的含義從字面意思理解，所謂“明顯超過”，即防衛(wèi)超過必要限度在程度上不屬于輕微的，一般人憑感覺可以能清楚容易地認(rèn)定。(二)“造成重大損害”的含義所謂“造成重大損害”是指防衛(wèi)者行為導(dǎo)致的損害是重大而非輕微，這里的損害包括人身和財(cái)產(chǎn)傷害。法律的構(gòu)建是為了保護(hù)法益，而正當(dāng)防衛(wèi)制度也應(yīng)當(dāng)是為了更好地保護(hù)法律，重大損害則是指保護(hù)的法益與造成的損害之間相比過于懸殊、未能真正達(dá)到保護(hù)法益的目的。(三)“必要限度”的標(biāo)準(zhǔn)我國學(xué)界有關(guān)“必要限度”的理解有多種學(xué)說，包括“基本相適應(yīng)說”、“客觀需要說”以及“適當(dāng)說”。“基本相適應(yīng)說”認(rèn)為防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度和后果，要與不法行為的性質(zhì)、手段和后果大體相適應(yīng)，才能成立正當(dāng)防衛(wèi)，這里的相適應(yīng)并不要求完全對(duì)等。而明顯超過侵害行為，造成不應(yīng)有的損害，就是超過了必要限度。“客觀需要說”又稱為“必要說”，認(rèn)為足以制止住不法侵害的客觀需要是正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度?！斑m當(dāng)說”綜合了前兩個(gè)學(xué)說觀點(diǎn)，從兩個(gè)方面考慮正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度:一方面要考察防衛(wèi)行為是否為制止不法侵害所必需，另一方面還要判斷防衛(wèi)行為與不法侵害行為是否基本相適應(yīng)。筆者認(rèn)為“適當(dāng)說”更符合法律的要求，能夠更好地制止正在發(fā)生的法律侵害，更好地保護(hù)法益。(四)“明顯超過必要限度”與“重大損害”的關(guān)系學(xué)界有關(guān)“明顯超過必要限度”與“重大損害”之間的關(guān)系，有三種觀點(diǎn)，包括“并列說”、“交叉說”和“充要說”。“并列說”認(rèn)為兩者是并列的邏輯關(guān)系，只有同時(shí)具備明顯超過必要限度以及造成重大損害兩個(gè)條件時(shí)，才能被認(rèn)為超過必要限度?！敖徊嬲f”更多地表達(dá)了一種邏輯關(guān)系，認(rèn)為明顯超過必要限度可以造成重大損害，造成重大損害的后果可能超過必要限度也可能沒有超過必要限度?！俺湟f”則認(rèn)為造成重大損害是明顯超過必要限度的佐證，關(guān)鍵在于明顯超過必要限度而非造成重大損害，認(rèn)為造成重大損害是包含在明顯超過必要限度的邏輯關(guān)系里的，即只要超過必要限度一定會(huì)導(dǎo)致重大損害。筆者更同意“并列說”的觀點(diǎn)，在正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成中兩個(gè)要素缺一不可，實(shí)質(zhì)上兩者也是有機(jī)統(tǒng)一的，這樣也是為了更好地保護(hù)正當(dāng)防衛(wèi)制度，更好地保護(hù)法益。
三、正當(dāng)防衛(wèi)必要限度運(yùn)用到司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題。
在司法實(shí)踐過程中，正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度一直是較難認(rèn)定的問題，一直困擾著司法執(zhí)法人員，綜上分析，對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度應(yīng)當(dāng)從防衛(wèi)程度以及防衛(wèi)導(dǎo)致的后果兩方面進(jìn)行考慮，還應(yīng)該結(jié)合具體案件的各種主客觀因素，進(jìn)行綜合分析。在認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的結(jié)果限度時(shí)不能進(jìn)行硬性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予一個(gè)彈性空間以便更好地達(dá)到更好的法律適用效果;而在認(rèn)定強(qiáng)度限度時(shí)，不可脫離防衛(wèi)者的心理因素、環(huán)境條件、防衛(wèi)時(shí)間等其他條件因素，必須做到具體案情具體分析。
四、結(jié)語。
在正當(dāng)防衛(wèi)制度中防衛(wèi)限度問題一直以來是學(xué)術(shù)界以及司法實(shí)踐中較難界定的問題，而學(xué)術(shù)界對(duì)于防衛(wèi)限度的理解有不同學(xué)說，筆者認(rèn)為防衛(wèi)限度應(yīng)該包含正當(dāng)防衛(wèi)的強(qiáng)度及結(jié)果限度，即“明顯超出必要限度”與“造成重大損害”之間應(yīng)當(dāng)是并列的邏輯關(guān)系，在司法實(shí)踐過程中，也應(yīng)該從正當(dāng)防衛(wèi)的強(qiáng)度及結(jié)果限度兩方面著手，同時(shí)綜合考慮其他因素做到具體案情具體分析。
刑法的淵源論文篇十三
以上分析僅是涉及我國刑法因果關(guān)系研究中必然說和必然偶然說的內(nèi)部之爭(zhēng)，那么，因果關(guān)系是否僅為我國犯罪構(gòu)成理論中的客觀方面的一個(gè)要素?實(shí)際上，必然說還是必然偶然說法是建立在其為客觀方面上的一個(gè)要素展開討論的，即我國學(xué)者提出的刑法因果關(guān)系客觀性問題。我認(rèn)為，刑法因果關(guān)系的客觀性，無非是指，刑事案件發(fā)生了，犯罪行為與結(jié)果以及行為人對(duì)行為與結(jié)果的認(rèn)識(shí)這些客觀事實(shí)，不以我們的主觀認(rèn)識(shí)存在與否，都實(shí)際存在著。而這些參在的客觀事實(shí)，包括行為人行為時(shí)的行為狀態(tài)事實(shí)，與由這種心里狀態(tài)支配的行為與結(jié)果的關(guān)系的事實(shí)。這樣因果關(guān)系既是客觀方面的一個(gè)要素，又是行為人主觀方面所具有的認(rèn)識(shí)因素。而必然說、必然偶然說之爭(zhēng)從這個(gè)角度看僅是因果關(guān)系在犯罪構(gòu)成理論的客觀方面的爭(zhēng)論，把因果關(guān)系的客觀性等同于客觀方面的片面認(rèn)識(shí)。而我們?cè)谘芯恳蚬P(guān)系時(shí)，應(yīng)同時(shí)注意主觀方面的因素，即從主客觀相統(tǒng)一的角度來理解刑法上的因果關(guān)系。以往我們的研究，忽視了對(duì)行為人主觀方面因果關(guān)系認(rèn)識(shí)的研究，按照以往研究的邏輯，客觀方面行為人的行為與結(jié)果之間的聯(lián)系確定之后，進(jìn)一步查清主觀方面行為人的認(rèn)識(shí)則是很容易的事，殊不知，某些案件在客觀方面的條件關(guān)系查清后，其主觀認(rèn)識(shí)也具有重大意義。而我們的必然說、必然偶然說之爭(zhēng)在司法實(shí)踐中容易產(chǎn)生由因推果的思維傾向，最后導(dǎo)致因果關(guān)系判斷的“畢其功于一役”。
二、英美法系的雙層次原因?qū)W說。
在英美國家中，刑法因果關(guān)系理論同作為民事侵權(quán)行為責(zé)任條件之一的因果關(guān)系理論，是一脈相承的，即把原因分為兩層：第一層是“事實(shí)原因”，第二層次是“法律原因”?！笆聦?shí)原因”類似于大陸法系條件說圈定的原因，由“butfor”公式判斷，意指如果沒有被告的行為，就不會(huì)發(fā)生這一危害結(jié)果，則行為是結(jié)果發(fā)生的原因。但事實(shí)原因并非最終都能被認(rèn)定為刑法原因，還需要運(yùn)用一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行限制篩選，找出其中應(yīng)當(dāng)讓行為人對(duì)結(jié)果負(fù)責(zé)的行為，這就是所謂“法律原因”。不難發(fā)現(xiàn)，“法律原因”理論同相當(dāng)因果關(guān)系說的宗旨想同，都是為了限定刑法上因果關(guān)系范圍。然而對(duì)于如何選擇法律原因，“近因說、“普通觀念說”、“政策說”、“預(yù)見說”等各執(zhí)己見，表現(xiàn)出百家爭(zhēng)鳴的局面。
我認(rèn)為，“近因”所謂的最近，不必是時(shí)間或空間上的最近，而是一種因果關(guān)系的最近，其實(shí)質(zhì)要求也就在于危害行為對(duì)于危害結(jié)果所起的作用不能過分微弱，應(yīng)當(dāng)是足以令行為人承擔(dān)責(zé)任的。本來因果關(guān)系問題應(yīng)當(dāng)是在責(zé)任之前考慮的問題，近因說卻把確定因果關(guān)系等同于追究刑事責(zé)任，而要回答為什么可以讓行為人承擔(dān)刑事責(zé)任時(shí)，又必然以因果關(guān)系的參在為前提，完全倒果為因。預(yù)見說的缺陷是考察因果關(guān)系以行為人主觀上對(duì)所發(fā)生的結(jié)果是否有認(rèn)識(shí)或能認(rèn)識(shí)來決定，正如有人批評(píng)《模范刑法典》因果關(guān)系條款是“因果關(guān)系和主觀責(zé)任循環(huán)論證”。而在判案實(shí)踐中，由于實(shí)用主義的影響，其具體判斷標(biāo)準(zhǔn)極富靈活性，隨著案情涉及的環(huán)境、當(dāng)事人的特定狀況、時(shí)代背景不同和倫理價(jià)值觀念的變異，法官可能會(huì)對(duì)相同的事實(shí)得出不同的結(jié)論。以致有的人對(duì)于刑法中是否存在一個(gè)能夠用來解決所有因果關(guān)系問題的基本原則都產(chǎn)生了懷疑。
刑法因果關(guān)系歷來是刑法理論上的一個(gè)重要問題，也是一個(gè)新論迭出的問題，在我國刑法學(xué)的研究當(dāng)中，歷史上就有偶然因果關(guān)系說與必然因果關(guān)系說之爭(zhēng)，現(xiàn)在又有高概率之說、條件說、事實(shí)因果關(guān)系與法律因果關(guān)系區(qū)分說之論，這些觀點(diǎn)的出現(xiàn)，表明刑法因果關(guān)系的研究正在深化，為我們進(jìn)一步研究開闊了視野，但同時(shí)又給了我們一種不是隔靴搔癢——抓不到實(shí)處，就是只提出問題卻沒有說明如何解決問題的淺嘗轍止的感覺，刑法學(xué)作為一門應(yīng)用科學(xué)和解釋學(xué)，其立論的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)該是解決實(shí)際問題，作為刑法學(xué)的重要課題刑法因果關(guān)系的研究，當(dāng)然也不能例外，但是，從我國目前有關(guān)這個(gè)問題的研究來看，情況似乎并不如此。
刑法的淵源論文篇十四
【案情】：2010年5月，濱海市工商局副局長(zhǎng)李強(qiáng)與其妻張曉麗（濱海市工商局工作人員）為在濱海市工商局團(tuán)購住房中能多得一套住房，辦理了協(xié)議離婚手續(xù)，但既未分割財(cái)產(chǎn)也未分居。7月，張曉麗高中同學(xué)王寧找到張曉麗，請(qǐng)求幫助其子進(jìn)市工商局工作，并表示事成后一定給予感謝，張曉麗答應(yīng)。后張曉麗未告訴李強(qiáng)，直接找到市工商局人事處處長(zhǎng)趙鵬，要求其錄用王寧之子。趙鵬向李強(qiáng)匯報(bào)了張曉麗打招呼的情況，并提出可用點(diǎn)錄的方式解決，李強(qiáng)表示同意。9月，王寧之子在市工商局正式上班。為表示感謝，王寧到李強(qiáng)的辦公室送5萬元，李強(qiáng)以自己馬上要退休了，不能受影響為由拒絕，王寧說那就等退休以后再說，李強(qiáng)未置可否。3個(gè)月后李強(qiáng)正式退休。王寧以6萬元從移動(dòng)公司拍得尾號(hào)為666666的手機(jī)號(hào)碼送給張曉麗，說：“這是個(gè)吉利的手機(jī)號(hào)，要值6萬元，感謝你和李局長(zhǎng)解決了我兒子的工作?！睆垥喳悓⒋耸赂嬖V李強(qiáng)，李強(qiáng)說：“就一個(gè)手機(jī)號(hào)，哪值那么多錢？”后該號(hào)一直由張曉麗使用。
【分析】：本案中，主要有以下幾個(gè)行為需要運(yùn)用刑法的思維加以分析和認(rèn)定，一是李強(qiáng)和張曉麗嫁接離婚多騙取團(tuán)購房行為的性質(zhì)；二是張曉麗幫助其同學(xué)王寧的兒子進(jìn)入工商局行為的性質(zhì)；三是李強(qiáng)在張曉麗幫助其同學(xué)兒子進(jìn)入工商局工作的過程中其行為的性質(zhì)如何認(rèn)定；四是王寧的行為如何認(rèn)定，下面我們來一一分析。
首先，對(duì)于王寧行為的性質(zhì)比較容易認(rèn)定，其行為完全符合行賄罪的構(gòu)成要件，由于此行為不存在任何爭(zhēng)議，此處不再贅述。
其次，針對(duì)李強(qiáng)和張曉麗假接離婚多騙取團(tuán)購房行為是否可以定為詐騙罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，詐騙罪是指是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。李強(qiáng)和張曉麗主觀上是不是具有非法占有公有財(cái)產(chǎn)的目的，客觀上是不是實(shí)施了以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法騙取公共財(cái)產(chǎn)的行為，是判斷其是否構(gòu)成詐騙罪的兩個(gè)關(guān)鍵要素。在此種情況下，我們必須對(duì)二人離婚的客觀效力和法律效力進(jìn)行評(píng)判。我國婚姻法規(guī)定，婚姻自由，既包括結(jié)婚自由，也包括離婚自由。但離婚畢竟關(guān)系到婚姻家庭關(guān)系的鞏固和社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定，所以離婚自由也要受到一定的限制。盡管我國婚姻法對(duì)協(xié)議離婚當(dāng)事人沒有用“感情確已破裂”加以限制，允許雙方自愿合意到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理，但無論是從客觀事實(shí)上講還是從法律的立法目的上講，協(xié)議離婚的實(shí)質(zhì)要件依然應(yīng)當(dāng)為夫妻感情破裂。如果不牽涉到公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，那么根本不需要對(duì)二人的協(xié)議離婚是否真實(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，這是他們二人之間的問題，如果二人的離婚行為已經(jīng)直接影響公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，影響到國家房改政策的落實(shí)，就必須對(duì)二人離婚的真實(shí)用意進(jìn)行了解，對(duì)其客觀效力進(jìn)行評(píng)判。筆者認(rèn)為，如果二人的離婚雖經(jīng)過了婚姻登記機(jī)關(guān)的認(rèn)可，但二人并未分家，依舊以夫妻名義生活，夫妻關(guān)系并未發(fā)生實(shí)質(zhì)改變，則二人的行為屬于以合法手段掩蓋非法目的。從主觀上講，二人離婚的真實(shí)目的并不是源于“感情確已破裂”，而是為了多分一套團(tuán)購房，即李強(qiáng)和張曉麗是為達(dá)到多分得一套團(tuán)購房的目的，偽造離婚手續(xù)，最終騙取了一套團(tuán)購房，因此對(duì)他們離婚這一“合法行為”背后所掩蓋的非法目的應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)奶幜P。所以，通過對(duì)客觀事實(shí)的判斷，可以認(rèn)定二人的協(xié)議離婚只不過是非法侵吞公共財(cái)產(chǎn)的一種手段，是詐騙罪中虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相的具體表觀。因此根據(jù)二人的主觀意圖和客觀行為方式，二人的行為完全符合詐騙罪的主客觀要件，應(yīng)當(dāng)按詐騙罪定罪處罰。
再次，針對(duì)張曉麗和其丈夫在幫助其同學(xué)兒子進(jìn)入工商局工作的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定的問題，主要涉及到利用影響力受賄罪與受賄罪共犯的辨析。根據(jù)《刑法》第25條的規(guī)定：成立共同犯罪，行為人應(yīng)當(dāng)具有共同的犯罪故意和共同的犯罪行為。基于此，國家工作人員與特定關(guān)系人構(gòu)成受賄罪共同犯罪需要同時(shí)滿足共同的受賄故意和共同的受賄犯罪行為兩個(gè)條件。
《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下稱《紀(jì)要》）和最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下稱《意見》）分別對(duì)受賄罪共同犯罪進(jìn)行了明確的規(guī)定。其中，《紀(jì)要》規(guī)定：非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié)，伙同受賄的，應(yīng)當(dāng)以受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任。國家工作人員的近親屬向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，收受請(qǐng)托人財(cái)物并告知該國家工作人員，或者國家工作人員明知其近親屬收受了他人財(cái)物，仍按照近親屬的要求利用職權(quán)為他人謀取利益的，對(duì)該國家工作人員應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處。近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，并指定他人將財(cái)物送給其他人，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。
《意見》指出：特定關(guān)系人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，同時(shí)授意請(qǐng)托人將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人的，構(gòu)成受賄罪共犯。特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處。
綜合以上法律文件，筆者認(rèn)為以下四種情形構(gòu)成受賄罪共同犯罪：（1）特定關(guān)系人向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，收受請(qǐng)托人財(cái)物并告知該國家工作人員；（2）國家工作人員明知特定關(guān)系人收受了他人財(cái)物，仍按照其要求利用職權(quán)為他人謀取利益；（3）特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有；（4）國家工作人員與特定關(guān)系人通謀，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，并授意請(qǐng)托人將財(cái)物給予特定關(guān)系人。
利用影響力受賄罪是《刑法修正案。
（七）》規(guī)定的新罪名，是指與國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為。利用影響力受賄罪的立法旨在于彌補(bǔ)法律漏洞，懲處那些利用國家工作人員職權(quán)和地位收受賄賂的與國家工作人員關(guān)系密切的人。這些人主要指與國家工作人員有血緣、親屬、情人、同學(xué)、同事、朋友、戰(zhàn)友等關(guān)系或者其他特殊利益關(guān)系的人。正因?yàn)檫@種密切的關(guān)系，行為人可以輕而易舉地對(duì)國家工作人員施以影響，令其在不知情的情況下利用職務(wù)便利為他人謀取不正當(dāng)利益；或者不必直接通過該國家工作人員的職權(quán)便利，而只要利用其身份和地位便足可以影響其他國家工作人員，直接利用他們的職權(quán)便利為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。利用影響力受賄罪中，與行為人關(guān)系密切的國家工作人員在不知情的情況下，其身份、地位及職權(quán)成為了行為人獲取非法利益的工具。
綜合以上分析，我們可以看出，與國家工作人員關(guān)系密切的人員收受請(qǐng)托人財(cái)物，利用國家工作人員的職權(quán)和地位，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的行為，既可能構(gòu)成受賄罪的共犯，也可能構(gòu)成利用影響力受賄罪。區(qū)分的關(guān)鍵在于國家工作人員與特定關(guān)系人之間是否存在共同的受賄故意和共同的受賄行為，即通謀。如果存在通謀，那么屬于受賄罪的共同犯罪；如果沒有通謀，只是特定關(guān)系人利用國家工作人員的地位和職權(quán)實(shí)施行為，那么該國家工作人員因?yàn)闆]有犯罪故意和犯罪行為而不構(gòu)成犯罪，特定關(guān)系人不構(gòu)成受賄罪的共犯，而應(yīng)當(dāng)以利用影響力受賄罪論處。本案中，張曉麗利用其丈夫李強(qiáng)工商局副局長(zhǎng)的身份和地位，為了幫助其同學(xué)的兒子進(jìn)入工商局工作，令市工商局人事處處長(zhǎng)趙鵬幫助辦妥此事，張曉麗行為的定性取決于其與李強(qiáng)之間是否存在通謀，如果存在，那么二人構(gòu)成受賄罪的共同犯罪；如果不存在，則邵某因?yàn)槿狈Ψ缸锕室夂头缸镄袨槎粯?gòu)成犯罪。李某單獨(dú)構(gòu)成利用影響力受賄罪。根據(jù)案情可知，張曉麗與李強(qiáng)之間并沒有通謀，雖然人事處處長(zhǎng)將張曉麗打招呼的事情告知了工商局副局長(zhǎng)李強(qiáng)，但是這并非是張曉麗主觀上的要求，因此此處不構(gòu)成張曉麗與其丈夫李強(qiáng)的通謀，故在本案中張曉麗的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為利用影響力受賄罪，而非受賄罪的共犯，其丈夫應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪，同時(shí)，工商局人事處主任應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪的共犯。
綜上所述，本案中張曉麗應(yīng)當(dāng)以詐騙罪和利用影響力受賄罪二罪并罰定罪處罰；李強(qiáng)應(yīng)以詐騙罪和受賄罪二罪并罰定罪處罰；王寧應(yīng)當(dāng)以行賄罪定罪處罰；工商局人事處主任應(yīng)當(dāng)以受賄罪共犯定罪處罰。
刑法的淵源論文篇十五
論我國刑法的基本原則(罪刑法定原則或罪刑適應(yīng)原則或平等原則)。
論犯罪概念。
論罪與非罪的界線。
論我國刑法中的犯罪構(gòu)成。
論犯罪構(gòu)成理論。
論犯罪客體的幾個(gè)問題。
論犯罪結(jié)果(或危害結(jié)果)。
論行為對(duì)象。
論刑法中的因果關(guān)系。
論單位犯罪。
論刑法中的不作為。
論犯罪的故意。
試論過失犯罪負(fù)刑事責(zé)任的理論依據(jù)。
試論犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)。
刑法的淵源論文篇十六
結(jié)合實(shí)際調(diào)查發(fā)現(xiàn)，我國刑法想要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化改革目標(biāo)，就必須保證在快速規(guī)范網(wǎng)絡(luò)安全法內(nèi)部的直接規(guī)定罪刑的前提下，樹立起刑法和行政刑法并立的二元立法機(jī)制，進(jìn)一步處理好以往附屬刑法遺留的附而不屬等難題。至于刑法究竟怎樣實(shí)現(xiàn)和行政刑法的合理性并立，相關(guān)細(xì)節(jié)性內(nèi)容將具體如后續(xù)所闡述。
（一）像刑法一樣包含實(shí)體性問題之余，亦存在程序立法和對(duì)應(yīng)的使用題。
須知我國在刑法之外仍舊存在許多數(shù)量的準(zhǔn)行政犯罪或是行政性刑事違法行為，單純透過性質(zhì)角度分析，這一系列行為都是違反刑法的，但是卻未能達(dá)到刑法本身規(guī)定的量化標(biāo)準(zhǔn)，所以只能夠?qū)嵤┬姓辛簟⑹杖萁甜B(yǎng)等方式，因此可以理解為一種行政處罰程序。而這類行政處罰程序的存在意義，就是保證確認(rèn)出行政刑法案件的實(shí)際管轄范疇基礎(chǔ)上，利用所謂的專門或是特別程序，實(shí)現(xiàn)行政處罰過程中人身自由罰的司法化。
（二）和刑法相互對(duì)比我國行政刑法大多數(shù)屬于單一且典籍式的立法模式。
透過客觀角度分析，我國在對(duì)待行政犯罪、刑罰，和刑事責(zé)任等過程中，一直為能夠?qū)⑿谭ㄒ?guī)制的功能得以有機(jī)發(fā)揮。如我國在上世紀(jì)九十年代初期頒布了《鐵路法》，當(dāng)中明文規(guī)定嚴(yán)禁攜帶危險(xiǎn)物品上車，嚴(yán)重情況下則要判四年以上有期徒刑，這可以說是唯一在附屬刑法之中明確規(guī)定罪名與法定刑的狀況?？v觀既有的行政和經(jīng)濟(jì)法之中，類似的規(guī)定著實(shí)太少，尤其是最近階段的刑法修訂，通常都是憑借刑法行政案的模式設(shè)計(jì)出的典籍式立法，不存在具體的罪名和法定刑說明條款。
實(shí)際上如今我國的刑法理念或是規(guī)范體系，仍舊是借鑒別國的，歸結(jié)來講，我國國情相對(duì)比較特殊，價(jià)值觀和別國也存在較大差異，因此在發(fā)展行政法的過程中，務(wù)必要保證做到跟時(shí)代接軌的前提下，完成其余刑法的銜接并立工作。
（一）我國刑法的體系和結(jié)構(gòu)，相比西方發(fā)達(dá)國家顯得更加零散一些。
包括犯罪和刑法關(guān)系描述的模糊性狀況、犯罪構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的定性和定量問題、刑罰體系的不完備現(xiàn)象，以及針對(duì)人身危險(xiǎn)犯罪是否規(guī)定保安處分措施的疑問等。特別是經(jīng)過我國犯罪構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)定性與定量特性交織化作用下，不單單令最后的刑罰處罰難以適從，嚴(yán)重情況下會(huì)直接造成行政執(zhí)法、刑事和民事司法、憲法實(shí)施等多個(gè)程序之間的脫節(jié)狀況。
（二）我國刑法的法籍化趨勢(shì)愈加顯著。
如若此類現(xiàn)象長(zhǎng)期得不到遏制，會(huì)直接限制附屬刑法的應(yīng)用效果，令行政執(zhí)法和刑事司法不能得到精確化銜接并立。就像是我國在九七年刑法中的.第219條規(guī)定“侵犯商業(yè)秘密罪”一般，當(dāng)時(shí)實(shí)際上就是將我國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中的商業(yè)秘密理念照抄上去的，而在目前我國全方位修訂不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法過程中，如若說商業(yè)秘密的內(nèi)涵與界定范疇產(chǎn)生變動(dòng)跡象，則必然令后續(xù)的刑法執(zhí)法活動(dòng)變得更加困難，更加不利于刑事司法和行政執(zhí)法在該類問題上的高效率并立與銜接。
基于以上問題，我國組織刑法和行政刑法的并立工作，明顯是勢(shì)在必行的。不過需要額外加以強(qiáng)調(diào)的是，刑法涉獵多樣的行政法和經(jīng)濟(jì)法內(nèi)容，并非全部都可搬進(jìn)的。相對(duì)應(yīng)的，如若我們能夠全面關(guān)注并且處理好行政法和經(jīng)濟(jì)法之中的附屬刑法規(guī)范工作，則不僅可以保證令我國的刑法規(guī)范變得更為完整和靈活一些，同時(shí)更加可以全面提升行政執(zhí)法和刑事司法的并立，應(yīng)用實(shí)效。
（一）在刑法、行政法和經(jīng)濟(jì)法之中分別創(chuàng)建罪刑規(guī)范。
歸根結(jié)底，就是主張?jiān)谖覈谭⒎ōh(huán)節(jié)中構(gòu)建沿用二元立法機(jī)制，進(jìn)一步克制以往頻繁引發(fā)的附屬刑法附而不屬問題。雖然說我國以往曾經(jīng)開展過二元立法機(jī)制構(gòu)建活動(dòng)，并且在對(duì)應(yīng)的附屬刑法之中同步明確罪名和對(duì)應(yīng)的法定刑。但是今后要走的路還很長(zhǎng)，具體就是需要在行政法之中構(gòu)建起切實(shí)意義上的附屬刑法規(guī)范，進(jìn)一步令我國既有的附屬刑法變成真正的行政刑法，換句話說，就是同步保留罪名和法定刑的規(guī)定。如實(shí)時(shí)性進(jìn)行犯罪圈的定義范疇擴(kuò)張，包括設(shè)置新罪、增加選擇性構(gòu)成要件要素、不再嚴(yán)格性區(qū)分主觀故意和過失行為、幫助行為的正犯化、增加訴訟救濟(jì)的規(guī)定來提升刑事自訴的成功幾率等。
（二）針對(duì)一系列高效的立法資源加以規(guī)劃整合。
須知我國始終屬于典型的刑法為主的國家，刑法和其余法律存在較為清晰性的區(qū)分跡象，犯罪多屬于刑法內(nèi)部規(guī)定的內(nèi)容，處罰犯罪行為的職責(zé)長(zhǎng)期落在司法機(jī)關(guān)身上。如若突發(fā)性地將行政犯罪規(guī)定在行政法之中，同時(shí)賦予行政機(jī)關(guān)打擊犯罪的權(quán)利，那么一定會(huì)出現(xiàn)和我國以往立法資源配置相互沖突的現(xiàn)象。所以，日后必須進(jìn)行各類立法資源收集整合基礎(chǔ)上，全方位挖掘和沿用行政法來彌補(bǔ)刑事立法中行政犯罪規(guī)范的缺陷，畢竟這是處理好兩法并立工作的重要環(huán)節(jié)。
如此一來，我們不單單能夠確保在刑法內(nèi)部保留實(shí)質(zhì)意義上的罪刑規(guī)范內(nèi)容，同時(shí)在刑法外部的附屬刑法也會(huì)包含具體的罪刑規(guī)范，為后續(xù)行政法和刑法的高效率銜接和并立，中國特色的二元立法機(jī)制構(gòu)建，以及我國刑事法治改革進(jìn)程的加快等目標(biāo)貫徹，提供不竭的支持服務(wù)動(dòng)力。
四、結(jié)語。
綜上所述，涉及刑法和行政刑法之間的并立研究工作，著實(shí)繁瑣復(fù)雜，筆者在此闡述的意見都是在一定實(shí)踐活動(dòng)中提取整理的，相信勢(shì)必不夠完美。希望日后有關(guān)工作人員能夠結(jié)合實(shí)際和個(gè)人所學(xué)加以全面改良補(bǔ)充。長(zhǎng)此以往，真正令我國的行政刑法得以健全規(guī)范，克制一系列嚴(yán)重性的違法行為，維持整個(gè)社會(huì)秩序的和平安定狀態(tài)。
參考文獻(xiàn)：
刑法的淵源論文篇十七
第一百三十三條【交通肇事罪】違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。
交通肇事罪的立案標(biāo)準(zhǔn)：
根據(jù)最高人民法院11月10日公告、11月21日起施行的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款規(guī)定，交通肇事具有下列情形之一的，處3年以下有期徒刑或者拘役：
(1)死亡1人或者重傷3人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的；
(2)死亡3人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的；
(3)造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，無能力賠償數(shù)額在30萬元以上的。第2條第2款規(guī)定，交通肇事致1人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰：
(1)酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；
(2)無駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；
(3)明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；
(4)明知是無牌證或者已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；
(5)嚴(yán)重超載駕駛的；
(6)為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場(chǎng)的。
符合上述情形之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案追究。應(yīng)當(dāng)注意，對(duì)于交通肇事案件是否決定立案，一是要分清事故責(zé)任，二是要看是否符合上述司法解釋的具體標(biāo)準(zhǔn)。如果行為人只有違章行為，并未造成嚴(yán)重后果的，則不以犯罪論處，不予立案。
刑法的淵源論文篇十八
在我國的刑法中，對(duì)公民個(gè)人信息的描述主要包括個(gè)人的名字，個(gè)人的家庭住址，個(gè)人的身份證號(hào)碼，個(gè)人的照片等等其他能夠識(shí)別特定人員的證據(jù)。在我國的學(xué)術(shù)界，對(duì)公民信息的確切定義還沒有形成。公民的個(gè)人信息是公民的隱私內(nèi)容。對(duì)于隱私，大多數(shù)人都有一定的共同認(rèn)識(shí)，隱私就是不讓他人知道的自己的秘密，但是每個(gè)人對(duì)隱私的理解往往又會(huì)不相同，這就使得每個(gè)人對(duì)隱私的了解不相同。
網(wǎng)絡(luò)隱私安全是指隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)中的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間具有一定的虛擬性，空間性等特征。故而，筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指自然人在網(wǎng)絡(luò)中享有的，與其他的自然人沒有聯(lián)系的獨(dú)立信息，享有不受他人干預(yù)的權(quán)利。但是，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)和個(gè)人的信息不打等號(hào)。
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：
(一)知情權(quán)。
在個(gè)人的網(wǎng)絡(luò)安全之中，個(gè)人有權(quán)知道自己的信息是否被他人占有，個(gè)人有權(quán)知道自己的私人信息都放在了哪里。網(wǎng)站在用戶注冊(cè)的時(shí)候，就應(yīng)當(dāng)告訴用戶這些信息將作為何用，如果用戶不同意，也應(yīng)當(dāng)允許用戶繼續(xù)瀏覽網(wǎng)站，不能對(duì)用戶的瀏覽進(jìn)行限制。
(二)支配權(quán)。
支配權(quán)是網(wǎng)絡(luò)安全的主要權(quán)利，是指?jìng)€(gè)人的靜態(tài)資料(如個(gè)人的身份證信息，個(gè)人的住房信息)和個(gè)人的動(dòng)態(tài)信息(如個(gè)人實(shí)時(shí)的位置)等信息。以上的信息，個(gè)人具有支配權(quán)，如個(gè)人的靜態(tài)信息個(gè)人可以自由的修改，網(wǎng)站不能限制個(gè)人修改的權(quán)利等等。
(三)獲得救濟(jì)的權(quán)利。
當(dāng)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)受到侵犯的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)給予權(quán)利人救濟(jì)的權(quán)利。權(quán)利人可以向公權(quán)力機(jī)關(guān)尋求救濟(jì)，要求侵害方給予一定的賠償。
二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)犯罪的主要表現(xiàn)形式和特點(diǎn)。
(一)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的犯罪主要表現(xiàn)形式。
1.非法收集個(gè)人信息：
隨著淘寶等多種電子網(wǎng)絡(luò)的興起，傳統(tǒng)的貿(mào)易模式受到?jīng)_擊，公民的隱私權(quán)保護(hù)收到了前所未有的挑戰(zhàn)。在很多新的環(huán)節(jié)上，個(gè)人的網(wǎng)絡(luò)隱私信息都會(huì)受到遭到泄露。我們?cè)谌粘５馁徫镏?，都?huì)按照網(wǎng)站的要求填寫個(gè)人的私人信息，這也可以說是我們個(gè)人的隱私。雖然大多數(shù)網(wǎng)站承諾會(huì)對(duì)用戶的個(gè)人信息進(jìn)行有效的保管，但是很少有網(wǎng)站真正去做到自己的承諾，甚至有些網(wǎng)站根本就不承諾保護(hù)用戶的信息安全。這樣一來，網(wǎng)站的個(gè)人信息很容易被他人隨意竊取。
另一方面，現(xiàn)在大多數(shù)的購物網(wǎng)站，在未經(jīng)過用戶的許可，就記錄用戶的購物內(nèi)容，從用戶的購物內(nèi)容中去發(fā)展用戶的購物習(xí)慣，這其實(shí)間接的侵犯了公民的個(gè)人隱私，不利于網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)。綜上所述，網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商往往就是侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私的最重要一方。還有其他的一些竊取網(wǎng)絡(luò)隱私的機(jī)構(gòu)，如廣告商，廣告商設(shè)計(jì)出可以記錄自己廣告的軟件，使得廣告商可以很好的了解用戶的上網(wǎng)習(xí)慣，從而可以更好的為自己的廣告牟利。在現(xiàn)在這個(gè)社會(huì)，網(wǎng)絡(luò)商之間相互買賣用戶的信息資源的現(xiàn)象非常的普遍，在商業(yè)的驅(qū)動(dòng)下，甚至出現(xiàn)了專門收集用戶信息的公司，對(duì)用戶的消費(fèi)習(xí)慣進(jìn)行分析，然后制作成數(shù)據(jù)庫進(jìn)行銷售，這很顯然對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私構(gòu)成了侵犯。
2.在網(wǎng)上宣傳、散布、傳播他人隱私：
網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)非真實(shí)的空間，很多都是虛擬的，很多信息都具有隱蔽性的特征，在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交流的時(shí)候，大家都是以匿名的形式進(jìn)行交流，這就使得交流可以毫無忌憚，正如大家所說的：在網(wǎng)上，沒有人知道你是一條狗。每個(gè)人在進(jìn)行交流的時(shí)候，要不是用自己取得網(wǎng)名進(jìn)行交流，要不是按照網(wǎng)站分配的符號(hào)進(jìn)行交流。在這種環(huán)境之下，往往就會(huì)出現(xiàn)讓人不愉快的現(xiàn)象出現(xiàn)，例如在網(wǎng)上散播謠言，在網(wǎng)上進(jìn)行人身攻擊，在網(wǎng)上隨意的發(fā)表見解，隨意的揭發(fā)他人的隱私，隨意的散播對(duì)他人不好的觀點(diǎn)。在網(wǎng)上最熟悉的侵犯隱私權(quán)的事件就是人肉搜索。人肉搜索主要是指有關(guān)人員將一個(gè)人的信息放到網(wǎng)上，然后網(wǎng)上知道信息的人員將相關(guān)的信息放到網(wǎng)上，使得個(gè)人的隱私信息成為了公眾知曉的事情，嚴(yán)重侵犯了他人的信息，干擾了他人的正常生活。例如在xx門的案件之中，處于輿論中心的人物的個(gè)人信息會(huì)全部公布到網(wǎng)上，每天都有海量的信息騷擾，嚴(yán)重影響了正常生活，這就必須追究相關(guān)人員的責(zé)任，使得相關(guān)人員受到法律的懲處。
3.對(duì)私人電子郵件的侵害：
和傳統(tǒng)的郵件相比較，電子郵件本身具有傳播速度快，操作簡(jiǎn)單等優(yōu)點(diǎn)，但是，電子郵件也有很大的缺點(diǎn)，那就是安全系數(shù)太低。一封電子郵件，如果需要從發(fā)送方到接收方，需要經(jīng)過多個(gè)不同又相互獨(dú)立的服務(wù)器，如果其中任何一個(gè)服務(wù)器出現(xiàn)了問題，都會(huì)造成不可挽回的損失。在電子郵件之中，可能包含有他人隱私的信息，如果隨意的閱讀就會(huì)使得他人的隱私遭受到外泄，從而產(chǎn)生難以想象的危險(xiǎn)。電子郵件還有一個(gè)侵犯隱私的表現(xiàn)就是垃圾郵件的大量存在。垃圾郵件已經(jīng)占據(jù)了整個(gè)郵件的30%的份額，每個(gè)人平均一天收到1.85份垃圾郵件，在這些海量的垃圾中，還存在不少帶有病毒的垃圾郵件，一旦用戶單擊這些帶有病毒的垃圾郵件，就會(huì)使得自己整個(gè)電腦的信息出現(xiàn)外泄，嚴(yán)重影響用戶的隱私安全。
4.黑客攻擊、侵入他人電腦：
黑客的攻擊是指計(jì)算機(jī)技術(shù)人員，利用自己的計(jì)算機(jī)技術(shù)，非法侵入他人的電腦，竊取他人的信息資料。黑客主要是計(jì)算機(jī)操作人員，其犯罪主要表現(xiàn)為：對(duì)用戶的網(wǎng)頁進(jìn)行修改，發(fā)布惡意的信息;破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，使得計(jì)算機(jī)系統(tǒng)癱瘓;秘密竊取他人的計(jì)算機(jī)內(nèi)部資料等等行為。我國出現(xiàn)的著名網(wǎng)絡(luò)黑客實(shí)踐如熊貓燒香病毒的傳播。通過傳播病毒，熊貓燒香的制作者可以知道用戶的一舉一動(dòng)，知道用戶的銀行信息，可以竊取用戶的資金，侵害用戶的隱私權(quán)利。這些行為都需要法律給予及時(shí)的制裁，遏制犯罪的行為。
(二)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的犯罪特點(diǎn)。
1.網(wǎng)絡(luò)作為侵犯隱身權(quán)的途徑：
對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱身權(quán)的侵犯主要是在網(wǎng)上完成的，在這個(gè)層面上，網(wǎng)絡(luò)其實(shí)就是一個(gè)犯罪的平臺(tái)。在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的過程中，行為人往往需要通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的手段對(duì)他人電腦網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行入侵;行為人還可以使用網(wǎng)絡(luò)散步謠言，使得他人的隱身在網(wǎng)上公開，嚴(yán)重影響他人生活。無論是使用哪種手段，行為人都必須借助網(wǎng)絡(luò)這個(gè)媒介，才能完成相關(guān)的操作。
2.犯罪的主體范圍廣泛：
在傳統(tǒng)的犯罪之中，受害人與侵害人往往相互熟知，甚至都能知道對(duì)方的基本情況，而在網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體中，犯罪的主體往往更加多元，例如存在單位網(wǎng)絡(luò)隱身侵犯問題，還有可能是自然人侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私問題。這里提到的網(wǎng)絡(luò)自然人主要包括以下幾種：網(wǎng)絡(luò)的使用者，網(wǎng)絡(luò)的中介服務(wù)提供者等等。他們都具有很強(qiáng)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，但是在網(wǎng)上卻沒有使用自己的真實(shí)情況，使用的只是昵稱或者一個(gè)符號(hào)。
(1)自然人。網(wǎng)絡(luò)隱身犯罪的案件之中，網(wǎng)絡(luò)自然人主要包括網(wǎng)絡(luò)的自然用戶、網(wǎng)絡(luò)的使用方，一般的用戶在網(wǎng)上隨意散播他人的私人信息，還包括黑客攻擊個(gè)人電腦而獲得的相關(guān)數(shù)據(jù)，并將這些數(shù)據(jù)上傳到網(wǎng)上的行為。
(2)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者。他們是指提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的各種中介人員，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者在獲取用戶信息方面具有非常大的優(yōu)勢(shì)。現(xiàn)在很多的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商都具有專門收集用戶數(shù)據(jù)的習(xí)慣，甚至有些無良的商家，專門收集用戶的信息，并用來牟利。
(3)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的供應(yīng)商。網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的供應(yīng)商往往在自己的設(shè)備上采取秘密手段，用戶在前臺(tái)進(jìn)行操作，系統(tǒng)在后臺(tái)記錄這些操作，然后將用戶的操作習(xí)慣上傳到自己的設(shè)備中，以供自己進(jìn)行查閱。
(4)網(wǎng)絡(luò)的管理者。網(wǎng)絡(luò)的管理者是指按照我國的法律規(guī)定，對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)。這些機(jī)構(gòu)主要有：公安部門、電信部門等等。這些機(jī)構(gòu)侵犯公民的網(wǎng)絡(luò)隱身的行為主要包括以下幾種：第一，在沒有法律的許可之下，強(qiáng)制獲取相關(guān)的信息;第二，在沒有得到許可的前提下，違反相關(guān)的程序，過度收集用戶的信息;第三，沒有做好保護(hù)工作，沒有對(duì)已經(jīng)收集到的信息給予有效的保護(hù);第四，其他不正當(dāng)?shù)姆绞将@取相關(guān)信息。
3.技術(shù)的隱蔽性：
在傳統(tǒng)的隱私保護(hù)中，對(duì)隱私的保護(hù)往往是有行的保護(hù)，例如偷看他人的信件，往往需要對(duì)他人的信件采取拆開的方式，這樣就會(huì)出現(xiàn)物理上的變動(dòng)，很容易被人察覺。而在網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)之中，侵害往往具有技術(shù)性，在進(jìn)行收集隱私的時(shí)候，被收集人往往自己無法察覺自己的信息已經(jīng)被他人收集，而且也找不到一個(gè)可以收集他人信息的證據(jù)。
三、對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)刑法保護(hù)之完善。
我國的刑法在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)上還具有一些缺點(diǎn)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
第一，我國的刑法沒有將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)納入到保護(hù)的客體之內(nèi)，如果遇到了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的案件，主要是采取的網(wǎng)絡(luò)安全的規(guī)定進(jìn)行規(guī)制，而這一罪名只重視對(duì)國家利益的保護(hù)，對(duì)于個(gè)人利益的保護(hù)卻很少。在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)上，涉及到網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的條款都分散在不同的刑法規(guī)定中，需要加強(qiáng)立法的工作。
第二，我國的刑法體系非?；靵y。我國的刑法對(duì)犯罪的劃分主要按照犯罪的客體進(jìn)行劃分，類似的客體都會(huì)到類似的罪名中。按照這樣的劃分思想，網(wǎng)絡(luò)隱私安全主要是劃分在公民人身權(quán)和民主權(quán)利那一章節(jié)，而在我國的刑法中，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的犯罪主要是在妨礙社會(huì)管理一類的罪名之中，這就證明了我國的刑法體系混亂。
針對(duì)以上的情況，我們可以采取以下的方法進(jìn)行彌補(bǔ)：
第一，承認(rèn)隱私權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)是我國刑法保護(hù)的犯罪客體。由于我國的刑法在進(jìn)行立法的時(shí)候，往往關(guān)注對(duì)國家利益的保護(hù)，而對(duì)私人利益的保護(hù)卻沒有做到位，而隱私權(quán)作為一項(xiàng)重要公民一項(xiàng)重要的權(quán)利，需要我們的立法工作者加大立法的力度，將隱私權(quán)的保護(hù)納入到刑法的保護(hù)范圍之內(nèi)。
第二，對(duì)刑法的體系進(jìn)行調(diào)整。目前，我國的刑法體系還是比較混亂，需要對(duì)刑法的體系進(jìn)行調(diào)整，例如，將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)放入公民人身權(quán)的保護(hù)之中，使得刑法的體系可以更好的服務(wù)于社會(huì)。
第三，擴(kuò)大刑法對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)范圍。在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)之中，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)包括個(gè)人的數(shù)據(jù)、網(wǎng)上的私人空間、網(wǎng)上進(jìn)行的私人活動(dòng)?，F(xiàn)在，我國的刑法在網(wǎng)絡(luò)私人空間上的立法還是空白，需要進(jìn)行立法工作。
下頁帶來更多的。
刑法的淵源論文篇十九
目前全球有117個(gè)國家廢除死刑制度，只剩下78個(gè)國家依然保留死刑制度，我們國家是這78個(gè)保留死刑制度的國家之一，死刑存廢越來越多地與這個(gè)國家的人權(quán)發(fā)展水平、法制發(fā)展?fàn)顩r，以及社會(huì)文明程度聯(lián)系密切，成為一個(gè)國家的重要的人權(quán)、法制以及文明程度的重要評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。作為刑事法律制度中的重要經(jīng)濟(jì)類犯罪，是1982年全國人大會(huì)在《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》中首次提出經(jīng)濟(jì)犯罪一詞，經(jīng)濟(jì)犯罪是指在商品經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行領(lǐng)域中，為謀取不法利益，違反國家法律規(guī)定，嚴(yán)重侵犯國家社會(huì)管理制度、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，依照刑法應(yīng)受刑法處罰的行為。在我國經(jīng)濟(jì)犯罪主要包括以下幾類：一類是我國刑法分則第三章規(guī)定的破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪；另一類是我國刑法分則第五章規(guī)定的侵犯財(cái)產(chǎn)罪，以及刑法分則規(guī)定的侵害我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的犯罪，如制造販賣假藥罪、賄賂罪，也屬于經(jīng)濟(jì)犯罪的范疇。
經(jīng)濟(jì)犯罪的特征：第一，經(jīng)濟(jì)犯罪的貪利性。一些經(jīng)濟(jì)犯罪只要能得到錢，就會(huì)肆意踐踏法律，不把道德和法律放在眼里。第二，經(jīng)濟(jì)犯罪主體有較高的智能性。經(jīng)濟(jì)犯罪的主體大多具有較高的文化素質(zhì)或者一定的專業(yè)技能，具有更強(qiáng)的反偵察的能力。第三，經(jīng)濟(jì)犯罪的可變性。第四，經(jīng)濟(jì)犯罪的復(fù)雜性。首先，經(jīng)濟(jì)犯罪主體的復(fù)雜性。其次，經(jīng)濟(jì)犯罪所涉及的法律復(fù)雜性。最后，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的復(fù)雜性決定了經(jīng)濟(jì)犯罪的犯罪的復(fù)雜性。
二、經(jīng)濟(jì)犯罪死刑廢除的原因。
隨著廢除死刑的呼聲日益高漲，我們?cè)噲D論述經(jīng)濟(jì)犯罪死刑廢除的原因有以下幾點(diǎn)。
第一，經(jīng)濟(jì)犯罪適用死刑不符合刑罰的公正性。公正性是刑法最重要的價(jià)值，也是歷來立法、司法、執(zhí)法所追求的原則與精神，而判斷一個(gè)刑罰是否公正，就是要看到其是否符合罪責(zé)相適應(yīng)的原則。罪責(zé)相適應(yīng)原則要求做到重罪重罰，輕罪輕罰，無罪不罰，罰當(dāng)其罪。第二，經(jīng)濟(jì)類犯罪適用死刑不符合社會(huì)主義和諧社會(huì)的目標(biāo)。我國已經(jīng)明確提出構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的宏偉目標(biāo)。和諧社會(huì)必然是現(xiàn)代法治社會(huì)，健全、理性、高效的社會(huì)主義法治是和諧社會(huì)的基石。作為現(xiàn)代法治重要組成部分的現(xiàn)代刑事法治，是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的重要組成部分。正義、平等、自由、安全、秩序這些和諧社會(huì)的基本價(jià)值，也是現(xiàn)代刑事法治內(nèi)在的核心價(jià)值。第三，經(jīng)濟(jì)犯罪適用死刑違背人道主義原則。貝卡利亞在首次提出廢除死刑時(shí)曾經(jīng)說過：“如果我要證明死刑既不是必要的也不是有益的，我就首先要為人道打贏官司?！钡谒模佬痰呐渲貌⒉荒苡行У囟糁平?jīng)濟(jì)犯罪。在我國雖然不斷有犯罪分子因貪污、受賄、偽造貨幣等被判處死刑，但是經(jīng)濟(jì)犯罪屢禁不止。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的條件下，死刑的適用并不能有效地遏制經(jīng)濟(jì)犯罪，這需要從產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)犯罪的深層社會(huì)經(jīng)濟(jì)因素來分析。
第五，廢除經(jīng)濟(jì)犯罪死刑有利于遏制國有資產(chǎn)的大量流失。國家社科規(guī)劃《中國懲治和預(yù)防腐敗重大對(duì)策研究》課題組認(rèn)為，中國外逃的4000多名貪官中，金融體系、國有企業(yè)事業(yè)單位工作人員約占87.5%，其他部門約占12.5%，與貪官外逃相伴生的是資金外逃。中國1988年至2002年，資金外逃額共1913.57億美元，年均127.57億美元。
第六，經(jīng)濟(jì)犯罪的死刑問題是影響我國國際司法協(xié)助的重大障礙。西方國家以人權(quán)保障為由不向中國引渡或移交外逃經(jīng)濟(jì)犯罪的嫌疑人，需要加以研究。雖說我國目前還不具備全面禁止死刑的客觀條件，而西方的許多國家都已經(jīng)廢除了死刑或者極少使用死刑。面對(duì)大量經(jīng)濟(jì)分子一旦被引渡回國就有可能判處死刑的情況，西方國家也會(huì)因此而難以與我們合作，這是十分現(xiàn)實(shí)的問題。
三、經(jīng)濟(jì)犯罪死刑廢除的立法完善。
第一，及時(shí)廢除破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪和侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的死刑。從立法上及時(shí)廢除對(duì)于破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中規(guī)定的死刑以及侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的死刑復(fù)核當(dāng)前我國刑法立法趨勢(shì)。第二，在條件成熟時(shí)廢除貪污賄賂中的死刑。貪污賄賂行為時(shí)以權(quán)謀私，用國有財(cái)產(chǎn)來滿足其個(gè)人私欲的行為。第三，加強(qiáng)無期徒刑的懲罰力度。既然應(yīng)從立法上廢除經(jīng)濟(jì)犯罪的死刑，那么就應(yīng)該對(duì)于僅次于死刑的無期徒刑的懲罰力度予以加強(qiáng)。以便更好地打擊經(jīng)濟(jì)犯罪，遏制此類案件的發(fā)生。第四，完善罰金刑的適用。罰金刑作為我國一個(gè)刑種，在懲治經(jīng)濟(jì)犯罪中起著重要的作用。就我國實(shí)際情況來看，應(yīng)當(dāng)從刑罰手段上加以完善，即：采取高額罰金刑與易科處罰金刑相結(jié)合的手段。結(jié)合我國司法實(shí)踐，我國宜采取用罰金易科自由刑的制度。
四、結(jié)語。
馮亞東教授在其著作《理性主義與刑法模式》中談到：“對(duì)于個(gè)人的邪念，我們防不勝防，但唯一能夠做到的就是不一國家和法律的名義剝奪人的生命，這是考慮人類生存的根本利益，根本價(jià)值作出的明智選擇?！蔽覈?jīng)濟(jì)犯罪適用死刑有不合理的地方，應(yīng)當(dāng)在立法上廢除經(jīng)濟(jì)犯罪的死刑。同時(shí)，完善經(jīng)濟(jì)犯罪立法和刑罰適用，使經(jīng)濟(jì)犯罪得到適當(dāng)?shù)奶幜P。這樣可以使我國刑法更加健全，為我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)創(chuàng)造更加良好的環(huán)境。
【本文地址：http://mlvmservice.com/zuowen/15174530.html】
