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無民事行為能力申請書篇一
申請人(一審被告、二審被上訴人):張三,男,xxx年11月11日生,漢族,住上海市奉賢區(qū)****,郵編xxxxxxxxx。
被申請人(一審原告、二審上訴人):陳某,男,xxxx年4月14日生,漢族,住上海市****,郵編xxxxxxxxx。
提請抗訴請求:
請求依法提請抗訴,撤銷上海市第一中級人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》,由人民法院再審改判,駁回被申請人二審的訴訟請求,支持申請人原一審訴訟請求。
提請抗訴的事實(shí)與理由
申請人張三因不服上海市第一中級人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》和上海市高級人民法院(xxxx)滬高一民一(民)申字第***號《民事裁定書》,特提請抗訴。
一、本案的基本事實(shí)
申請人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。xxxx年9月30日應(yīng)沈某的要求,用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保,時(shí)間為xxxx年9月30日至xxxx年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請?jiān)賹彵获g回。
二、申訴的主要理由
一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明
首先,申請人與被申請人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請人不是三利公司的債務(wù)人,故在申請人未明確表示接受的情況下,被申請人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人。
其次,三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院xxxx年7月19日審理(xxxx)黃民二(商)初字第**號案件的庭審中,明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。
因此,認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人承擔(dān)只是被申請人單方面的一廂情愿,三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移,在這種情況下,二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷,缺乏證據(jù)證明。
2、申請人與被申請人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。
申請人與被申請人雖然于xxxx年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同,但合同雙方主體均沒有借貸合意,申請人沒有向被申請人借款的主觀意愿,被申請人也沒有將款項(xiàng)借予申請人的意愿,所謂的“借款”更沒有從被申請人處移轉(zhuǎn)至申請人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保,即申請人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對被申請人承擔(dān)60萬元的'擔(dān)保責(zé)任,該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請人向被申請人所借款項(xiàng),亦非申請人對三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請人向被申請人實(shí)際借款,也沒有證據(jù)證明申請人對三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對被申請人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請人,在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議,二審法院有主觀臆斷之嫌。
二)有新的證據(jù)證明申請人與被申請人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系
經(jīng)申請人的再三要求,作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證,證明申請人系為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保,并非申請人本身向被申請人借款,而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款,因此申請人與被申請人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。
三)原判決程序嚴(yán)重違法
1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟
本案中,雖然二審法院認(rèn)定申請人與被申請人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移,但事實(shí)上申請人只是為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系,三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟,即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人,原告沒有將其列為第三人的,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟,致使本案事實(shí)認(rèn)定不清,乃至二審判決錯(cuò)誤。
2、本案一審二審中申請人一方代理律師代理資格不適格
作為申請人一方代理律師的上海市****律師事務(wù)所王律師,其在上海市xx區(qū)人民法院(xxxx)黃民二(商)初字第***號案件(即本案被申請人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師,而本案申請人與三利公司、沈某之間在這兩個(gè)案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請人償還;若本案申請人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司),王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請人代理。
四)原審判決案由確定錯(cuò)誤
本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛
從《抵押借款協(xié)議》字面上看,該合同是借款合同,所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛,但實(shí)際上,協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示,也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保,故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同,因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。
五)抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán);未行使的,人民法院不予保護(hù)。”根據(jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù),三利公司向被申請人借款時(shí)間至xxxx年01月30日至,那么主債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)是至xxxx年01月30日止,在xxxx年01月30日以后,抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效,亦即不受法律保護(hù)。
綜上所述,原審判決事實(shí)認(rèn)定不清,違反法定程序,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定,特向貴院提請抗訴,望依法處理。
此致
上海市人民檢察院第一分院
申請人:
xxxx年12月12日
無民事行為能力申請書篇二
被申請人(一審原告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
申請?jiān)賹徣薩__與被申請人___等人因民間借貸糾紛一案,不服__省__市__區(qū)人民法院于____年__月__日作出的(__)歷商初字第402號民事判決書的內(nèi)容和____年__月__日__省__市中級人民法院作出的(__)濟(jì)民四商終字第323號民事判決書的判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向__省高級人民法院申請?jiān)賹彙?/p>
3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請?jiān)賹徣送醯旅魺o需承擔(dān)償還債務(wù)的主張;
4、請求貴院判決一審、二審、再審費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項(xiàng):原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;第六項(xiàng):原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。特申請?jiān)賹彙?/p>
1、申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項(xiàng),具體理由如下:
申請?jiān)賹徣薩__對被申請人___所借的個(gè)人債務(wù)不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚時(shí)處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個(gè)方面:因日常生活所負(fù)的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所負(fù)的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負(fù)的債務(wù);因撫養(yǎng)子__所負(fù)的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負(fù)的債務(wù);其他應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。
申請?jiān)賹徣薩__與被申請人___從____年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于___的個(gè)人債務(wù),申請?jiān)賹徣薩__不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
2、申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項(xiàng),具體理由如下:
被申請人___與被申請人___之間的債務(wù)屬于高額債務(wù)。根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于取締地下的錢莊及打擊高額行為的通知》的規(guī)定:“民間個(gè)人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的.利率不得超過中國人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動(dòng))的4倍。超過上述標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)界定為高利借貸行為?!睋?jù)申請?jiān)賹徣薩__在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人___與再審被申請人___之間債務(wù)存在高額行為。被申請人___已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項(xiàng)極大可能是高額利息,這是不受法律保護(hù)的。
綜上所述,申請?jiān)賹徣薩__不應(yīng)該承擔(dān)被申請人___與被申請人___之間的高額債務(wù)償還責(zé)任,懇請貴院依法再審,糾正錯(cuò)誤,維護(hù)申請?jiān)賹徣说暮戏?quán)益。
申請人:___
____年__月__日
無民事行為能力申請書篇三
本公司及董事會(huì)全體成員保證信息披露內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整,沒有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。
公司子公司通信有限公司(以下稱“通信”)將于20xx年5月28日召開虛擬運(yùn)營品牌“移動(dòng)”的新聞發(fā)布會(huì),具體情況如下:
(一)召開時(shí)間:20xx年5月28日上午10時(shí)
(二)召開地點(diǎn):xx市西城區(qū)德勝門外大街117號公司總部
(三)參加人員:公司邀請的協(xié)會(huì)、運(yùn)營商、廠商和新聞媒體等人員及公司員工等
(四)活動(dòng)內(nèi)容:通信將推出其虛擬運(yùn)營企業(yè)品牌“移動(dòng)”,同期推出產(chǎn)品“170一起來套餐”、開通業(yè)務(wù)服務(wù)網(wǎng)站并宣布開業(yè)放號計(jì)劃。
1、產(chǎn)品基本情況
“170一起來”套餐產(chǎn)品設(shè)計(jì)貼近移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)客戶群,目前可實(shí)現(xiàn)家庭或朋友圈資源共享的功能,套餐設(shè)5檔,分別對應(yīng)1-5人的親友圈語音、流量可共享,套餐內(nèi)語音、流量資源可按一定比例互相轉(zhuǎn)換使用,流量兩年不清零,本套餐是目前開業(yè)主推套餐,公司后續(xù)結(jié)合市場情況將陸續(xù)推出其他產(chǎn)品。
2、網(wǎng)站情況
通信運(yùn)營的網(wǎng)站正式開通服務(wù),移動(dòng)的個(gè)人用戶、合作伙伴均可以通過該網(wǎng)站獲得咨詢、入網(wǎng)、查詢、交費(fèi)、辦理等全方位服務(wù)。
3、通信于20xx年5月28日開始采取內(nèi)部友好用戶試商運(yùn)放號,計(jì)劃6月中旬正式對外商用放號,6月份開放城市范圍涉及、上海、廣州、深圳4個(gè)城市,7月份以后陸續(xù)全國其他30多個(gè)城市開放。從即日起,廣大用戶即可登錄網(wǎng)站進(jìn)行全國30多個(gè)城市170號碼預(yù)約選號登記。
通信控股股份有限公司
董事會(huì)
20xx年5月28日
無民事行為能力申請書篇四
申請人:xx,女,xx年x月x日出生,漢族,身份證號碼:xxxxxxx,住xx省xxx市xxx區(qū)xxx村x組。電話:xxxxx。
被申請人:xxxx有限公司,住所地:xxx省xx市xxxx號。
法定代表人:xxx,公司董事長。
申請事項(xiàng):
2。依法裁定重新審理此案。
事實(shí)和理由:
xxx有限公司訴xx買賣合同糾紛一案,xx省xx市xx區(qū)人民法院于20xx年x月x做出(20xx)x民初字第xxxx號民事判決書。申請人認(rèn)為,該判決書認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤、程序違法,應(yīng)予撤銷;并應(yīng)裁定此案重新審理。
一.原判決認(rèn)定事實(shí)不清
1、原判決認(rèn)為,“被告與原告簽訂合同后,僅支付了x萬元定金,未支付任何貨款,原告有理由認(rèn)為其行為已表明不履行合同”與事實(shí)不符。事實(shí)是,申請人在與被申請人簽訂合同后,除交付定金x萬元外,還于20xx年x月x日付給被申請人貨款x萬元。對此,有被申請人出具的`收據(jù)為證。
2、原判決認(rèn)為,“被告卻未按協(xié)議支付任何貨款且所欠到期款項(xiàng)超過全部貨款五分之一是釀成糾紛的主要原因,應(yīng)承擔(dān)本案的全部責(zé)任?!卑凑针p方買賣合同的約定,只有當(dāng)購買方拖欠出賣方貨款達(dá)總貨款的五分之一時(shí),出賣方才有權(quán)利解除合同。雙方約定的首付款為66。8萬元。事實(shí)上,申請人在合同簽訂后已經(jīng)支付了被申請人定金5萬元、貨款28。25萬元,其所欠的款項(xiàng)只有33。55萬元,只有總貨款的5。52%,根本達(dá)不到總貨款的五分之一。也就是說,申請人與被申請人約定的解除合同的條件尚未成就,被申請人根本無權(quán)單方解除合同。原審法院偏聽偏信被申請人的一面之詞,事實(shí)認(rèn)定嚴(yán)重錯(cuò)誤。
二.原判決證據(jù)不足
1、原審法院僅憑被申請人單方委托的鑒定機(jī)構(gòu)作出的價(jià)格評估報(bào)告書,就認(rèn)定申請人給被申請人造成的損失為x萬元、評估費(fèi)為xx萬元。該鑒定機(jī)構(gòu)未經(jīng)過申請人認(rèn)可,難免存在偏向被申請人利益,損害申請人利益的問題;該車損失費(fèi)計(jì)算依據(jù)是什么?鑒定人應(yīng)出庭接受質(zhì)詢,但顯然原審法院并沒有這樣做;鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)是否符合法律的規(guī)定?不得而知。據(jù)業(yè)內(nèi)人士評估,象此案中泵車損失主要就是車輛修理費(fèi)。在正規(guī)的大型專業(yè)修理廠修理的話,此車修理費(fèi)不超過10萬元;在小型修理廠修理,修理費(fèi)也就3到5萬元。原審法院以一份顯然極不合常理的、有重大瑕疵的鑒定書就認(rèn)定被申請人的損失為75。4萬元,顯然是輕率的,也是對原告不負(fù)責(zé)任的。
2、申請人與被申請人在買賣合同中約定,對該車的保險(xiǎn)由被申請人承擔(dān);但被保險(xiǎn)人卻違反約定未給該車投保,致使該車在購買后僅一個(gè)來月就出了事故,造成車輛受損的結(jié)果。如果被申請人按照約定為該車購買了保險(xiǎn)的話,即使該車受損也可以獲得保險(xiǎn)公司的賠償;正是由于被申請人的嚴(yán)重違約行為,才使得該車受損后,損失無法得到彌補(bǔ)。退一萬步的話,就算該車造成了70多萬元的損失,但這損失也是由于被申請人的過錯(cuò)行為造成,而與申請人無關(guān)。被申請人理應(yīng)為自己過錯(cuò)承擔(dān)不利后果。原審法院無視此事實(shí),讓毫無過錯(cuò)的申請人承擔(dān)車輛損失責(zé)任,反而讓真正的有過錯(cuò)人坐享利益,顯然這是極不公平的。
三.原審法院剝奪了申請人的訴訟權(quán)利,存在程序錯(cuò)誤,應(yīng)予糾正。
1、原審法院沒有給申請人發(fā)傳票。既沒有寄書面開通傳票,也沒有給申請人打電話通知開庭。在未將訴狀、開庭傳票等送達(dá)申請人的情況下,原審法院以申請人“經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由未到庭,視為放棄質(zhì)證權(quán)利”從而缺席判決申請人敗訴。顯然,原審法院粗暴地剝奪了申請人的法定訴訟權(quán)利,使申請人失去了當(dāng)庭抗辯的機(jī)會(huì),造成了申請人重大損失。原審法院違反了《民事訴訟法》的規(guī)定,其所做出的判決是錯(cuò)誤的、不公正的。
2、申請人在收到原審判決書后,在法定上述期限內(nèi),于20xx年5月24日,以掛號信的方式向原審法院提交上訴狀。對此,有郵局回執(zhí)單、上述狀副本等為證。原審法院明明收到申請人的上訴狀卻故意隱匿不立案,致使申請人的上訴權(quán)利被原審法院粗暴地剝奪了。申請人又一次失去了維護(hù)自己合法權(quán)益的機(jī)會(huì)。究其原因,在于原審法院漠視當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,偏袒被申請人。顯然是地方保護(hù)主義在作祟。
3、被申請人的車輛損失的訴訟請求數(shù)額為70萬元,而原審法院竟然判決申請人賠償被申請人75。4萬元損失費(fèi)及1萬多元的鑒定費(fèi)。這嚴(yán)重違反了民事訴訟法的“不告不理”的原則。原審法院的“高水平”,赤裸裸地偏袒被申請人的嘴臉暴露無遺。
綜上,xx省xx市xx區(qū)人民法院(20xx)岳民初字第xxx號民事判決書認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足、程序嚴(yán)重違法、裁判結(jié)果至為不公。懇請上級人民法院撤銷該判決書,查清事實(shí)予以改判,以維護(hù)申請人的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)公平正義。
此致
xx省xx市中級人民法院
申請人:xxx
xx年xx月xx
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無民事行為能力申請書篇五
申請人:(申請人為公民的,應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址;申請人為單位的,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名和職務(wù))
被申請人:(參照申請人的.寫法)
原起訴(或上訴)案由:
撤訴請求與理由:
請予核準(zhǔn)
此致
人民法院
申請人:(簽名或蓋章)
日期
無民事行為能力申請書篇六
申請人:
申請人因_____一案,于_____年_____月_____日向你院提起起訴,業(yè)經(jīng)你院立案受理,現(xiàn)因_____特此申請撤回起訴。請予核準(zhǔn)。
原在提起起訴時(shí)所附送的證據(jù)材料共_____件,請予發(fā)還。
此致
人民法院
申請人:
年月日
【填寫說明】
“現(xiàn)因”之后的空白處寫明申請撤訴的理由。通常基于以下原因:(1)被告滿足了原告的訴訟請求;(2)當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議;(3)原告發(fā)現(xiàn)自己起訴不當(dāng),此時(shí)要寫明起訴不當(dāng)?shù)脑颉?/p>
無民事行為能力申請書篇七
申請人:(申請人為公民的,應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址;申請人為單位的',應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名和職務(wù))
被申請人:(參照申請人的寫法)
原起訴(或上訴)案由:
撤訴請求與理由:
請予核準(zhǔn)
此致
人民法院
申請人:(簽名或蓋章)
時(shí)間:
無民事行為能力申請書篇八
住所地:山東省高唐縣東興路23號
法定代表人:趙振元職務(wù):廠長
被申請人(原一審被告,二審被上訴人、再審被申請人):高唐縣供電公司
單位住所地:山東省高唐縣金城路
法定代表人:尚桂森職務(wù):經(jīng)理
申請人因申請人訴被申請人財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案,不服山東省聊城市中級人民法院(20xx)聊民一初字第22號民事判決;不服山東省高級人民法院(20xx)魯民一終字第19號民事判決。于20xx年10月27日向最高人民法院申請?jiān)賹?,最高人民法院接案法官,?dāng)天審査并詢問申請人后,受理了申請?jiān)賹彶牧稀?0xx年3月12日,最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書》駁回了申請人的再審請求。申請人不服該裁定,于20xx年3月15日向最高人民法院提起再審申訴至今未果?,F(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項(xiàng)如下:
一、請求最高人民檢察院依法對最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書提起抗訴,依法撤銷該裁定。
二、此后,請求最高人民法院依法提審或指定再審該案:
4、請求最高人民法院判令被申訴人承擔(dān)一審、二審訴訟費(fèi)用。
5、請求最高人民法院復(fù)議并撤銷(20xx)民申字第1717號(以下簡稱1717號裁定或1717號案)民事裁定書。
事實(shí)和理由:
申請人于20xx年3月15日將申訴材料用特快專遞分別寄往最高法院和全國人大。3月17日,兩套材料均已簽收(【中國郵政】11185客服回執(zhí)單ed922491561cs號郵件已妥投:最高法院3簽收。)。
最高法院立案二庭的胡越法官,在審理(20xx)民申字第1717號一案中,違反了最高法院“《關(guān)于受理審查民事申請?jiān)賹彴讣娜舾梢庖姟返谑鍡l(二)、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;……人民法院可以徑行裁定再審”的規(guī)定。錯(cuò)裁駁回了申請人的再審請求。
本案一審承辦法官耿建,在前案一審過半后(一起糾紛引發(fā)兩案)已被申請回避。本案復(fù)又出任審判長兼主審法官。對此,申請人在再審申請書中已詳細(xì)說明并舉證,兩案一審卷宗內(nèi)的庭審筆錄等證據(jù)亦可證明該事實(shí)。
本案一審合議庭的合法性,因上述事實(shí)應(yīng)視為非法。該案一審判決結(jié)果在二審判決中獲得維持。本案再審立案審查中,以前兩審中的本不能成立的事由作為依據(jù)裁定駁回,顯然是違法的。程序違法之前提足可決定其他一切的`合法性無從談起。
此外,該案及前案兩審中法官多起違法違紀(jì)問題,多年來,申請人一直運(yùn)用多種途經(jīng)上訪投訴,此一問題密切涉及本案、已嚴(yán)重影響了該案審理及判決結(jié)果。對此,再審申請書中亦已述及并附有投訴材料。審查中,胡越法官理應(yīng)予以考慮。然而,1717號裁定書中只字未作涉及,違規(guī)駁回了申請人再審的合法請求。
20xx年斷電后至今,申請人因遭受毀滅性致命重?fù)羲?,全部庫存產(chǎn)品及凍存原料化為烏有。實(shí)處枯竭狀態(tài)。停電、停產(chǎn)、上百名職工停發(fā)工資。非法斷電所導(dǎo)致的損失,一直處于持續(xù)狀態(tài)。依因果關(guān)糸而言,責(zé)任應(yīng)該由加害者來負(fù)。
請求事項(xiàng)二、1—5的事實(shí)和理由及相關(guān)材料詳見《民事再審申訴書》、《民事再審申請書》及提交材料清單、舉報(bào)投訴書等材料(附后)。
綜上所述,請求人民檢察院對本案予以抗訴。
特此請求。
此致
中華人民共和國最高人民檢察院
申請人:山東魯蜜特食品飲料廠
20xx年十一月二十日
無民事行為能力申請書篇九
申請人:
被申請人:
申請人不服??谑兄屑壢嗣穹ㄔ?____)海中法民一終字第1195號民事判決,申請?jiān)賹彙?/p>
請求事項(xiàng):
一、請求撤銷??谑兄屑壢嗣穹ㄔ?____)海中法民一終字第1195號民事判決;
三、判令被申請人承擔(dān)本案原一、二審及再審的訴訟費(fèi)。
事實(shí)與理由:
被申請人____于____年7月1日起到申請人處從事沖壓工工作,約定試用期三個(gè)月,工資為750元/月。申請人為____繳納了社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。____于同年9月5日發(fā)生工傷事件,經(jīng)海南省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為傷殘五級。
本案經(jīng)海南省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)審理并作出了瓊勞仲裁字[____]第227號仲裁裁決書。____不服該裁決向??谑旋埲A區(qū)人民法院起訴,該院作出了(____)龍民一初字第1598號民事判決書,判決如下:
一、申請人向____支付護(hù)理費(fèi)4333.31元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金9099元、傷殘就業(yè)補(bǔ)助金25477.2元、工資5426及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1356元,共計(jì)45691.51元。
二、向____支付殘疾賠償金8萬元及精神損害撫慰金3萬元,共計(jì)11萬元。
三、駁回____的其他訴訟請求。雙方均不服該判決,上訴于??谑兄屑壢嗣穹ㄔ?,該院于____年12月23日作出了(____)海中法民一終字第1195號民事判決書,判決如下:
一、維持海口市龍華區(qū)人民法院(____)龍民一初字第1598號民事判決的第一項(xiàng);
二、撤銷??谑旋埲A區(qū)人民法院____)龍民一初字第1598號民事判決的第三項(xiàng);
三、變更海口市龍華區(qū)人民法院(____)龍民一初字第1598號民事判決的第二項(xiàng)為:海南某金屬工業(yè)有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十內(nèi),向____支付殘疾賠償金8萬元、精神損害撫慰金3萬元及被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)為64875.07元,共計(jì)174875.07元;四、駁回上訴人____的其他訴訟請求;五、駁回上訴人海南某金屬工業(yè)有限公司的上訴請求。
現(xiàn)申請人不服上述一、二審判決,申請?jiān)賹?,理由為?/p>
《解釋》第12第1款規(guī)定明確了職工因工傷而產(chǎn)生的損失只能通過《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的賠償項(xiàng)目及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行處理,從而否定了職工要求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的請求權(quán),即排斥了用人單位承擔(dān)民事賠償?shù)呢?zé)任。在用人單位為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)時(shí),大部分費(fèi)用由用人單位承擔(dān),如不能通過工傷保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn),單位參加工傷保險(xiǎn)就會(huì)失去實(shí)際意義。因此,該規(guī)定完全符合創(chuàng)設(shè)工傷保險(xiǎn)制度是為了維護(hù)職工合法權(quán)益及分散用人單位風(fēng)險(xiǎn)、減輕負(fù)擔(dān)的目的,在審判實(shí)踐中理應(yīng)得到適用。
具體到本案中,申請人與____之間存在勞動(dòng)關(guān)系,____受傷的情形經(jīng)海南省人事勞動(dòng)保障廳認(rèn)定為工傷。根據(jù)《勞動(dòng)法》、《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定,雙方就工傷保險(xiǎn)賠償事宜產(chǎn)生糾紛應(yīng)屬于勞動(dòng)爭議范疇,根據(jù)《解釋》第12第1款規(guī)定,應(yīng)按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定予以處理。而《工傷保險(xiǎn)條例》關(guān)于五級傷殘的工傷保險(xiǎn)待遇中,并沒有要求用人單位支付殘疾賠償金、精神損害撫慰金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的規(guī)定。根據(jù)原《民事訴訟法》第111條第3項(xiàng)之規(guī)定,對于____提出上述訴訟請求,法院應(yīng)不予受理。因此,二審依據(jù)《安全生產(chǎn)法》第48條及《解釋》的相關(guān)規(guī)定支持____的上述訴訟請求屬于適用法律錯(cuò)誤。
另外,對于殘疾輔助器具費(fèi),二審依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第30條規(guī)定不予支持。但對于殘疾賠償金、精神損害撫慰金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi),二審卻排斥《工傷保險(xiǎn)條例》及《解釋》12第1款的適用,依據(jù)《解釋》第18、25、28條規(guī)定予以支持。據(jù)此表明,二審法院在適用法律上是相互矛盾的,完全與《解釋》12第1款的規(guī)定相悖。
退一步講,即使適用《安全生產(chǎn)法》第48條規(guī)定來處理工傷保險(xiǎn)與侵權(quán)損害賠償?shù)呢?zé)任競合問題,也應(yīng)采取補(bǔ)充模式而不是兼得模式,即不能重復(fù)賠償。本案中,____是工傷傷殘五級且與申請人解除了勞動(dòng)關(guān)系,根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第34條規(guī)定,____能夠獲得一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。此處的“三金”是對____因殘疾而導(dǎo)致的收入減少及生活來源部分喪失而給予的財(cái)產(chǎn)損害性質(zhì)的賠償,其本質(zhì)上與《解釋》規(guī)定的侵權(quán)法意義上的`殘疾賠償金是相同的。因此,二審判決在支持____上述“三金”的基礎(chǔ)上又支持殘疾賠償金,采取的是兼得模式即雙賠,這顯然與《安全生產(chǎn)法》第48條規(guī)定的補(bǔ)充模式相悖。
因此,二審判令申請人向____支付殘疾賠償金、精神損害撫慰金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)屬適用法律錯(cuò)誤,依法應(yīng)予駁回該訴訟請求。
二、二審判令支付殘疾賠償金、精神損害撫慰金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,證據(jù)不足。
(一)、關(guān)于殘疾賠償金與被扶養(yǎng)人生活費(fèi)
工傷保險(xiǎn)與侵權(quán)損害賠償分屬不同法律法規(guī)調(diào)整,據(jù)此得知,勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論不能等同于侵權(quán)法上的法醫(yī)學(xué)傷殘鑒定結(jié)論。理由有,其一,兩者有本質(zhì)的區(qū)別。勞動(dòng)能力鑒定是職工因工致殘后勞動(dòng)功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定,而法醫(yī)學(xué)傷殘鑒定是對人身損害程度的等級鑒定。其二,依據(jù)的鑒定標(biāo)準(zhǔn)不同。勞動(dòng)能力鑒定是勞動(dòng)保障行政部門會(huì)同衛(wèi)生行政等部門制定的標(biāo)準(zhǔn),法醫(yī)學(xué)傷殘鑒定是依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》等來對人身器官損傷程度進(jìn)行等級鑒定。其三,鑒定主體不同。勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論是由設(shè)區(qū)的市級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出,法醫(yī)學(xué)傷殘鑒定結(jié)論是由司法鑒定機(jī)構(gòu)作出。
侵權(quán)損害賠償糾紛實(shí)行誰主張,誰舉證原則。根據(jù)《解釋》第25、28條規(guī)定,要求支付殘疾賠償金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的前提是賠償權(quán)利人須證明其傷殘等級或者喪失勞動(dòng)能力程度。可從____提交的證據(jù)材料看,并沒有證明其傷殘等級為五級的法醫(yī)學(xué)鑒定結(jié)論。其提交的海南省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出的《海南省從業(yè)人員工傷勞動(dòng)能力鑒定表》是勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論,屬于工傷保險(xiǎn)范疇,不能據(jù)此認(rèn)定____傷情為法醫(yī)學(xué)傷殘等級五級。另外,____在一審時(shí)并沒有提交任何關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的證據(jù),二審詢問過后,____才提交戶口簿、東方公安局四更邊防派出所證明書,這顯然不是新的證據(jù),法院依法不應(yīng)采信。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,____應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
再者,從一、二審判決關(guān)于殘疾賠償金與被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的說理內(nèi)容看,其得出的賠償數(shù)額并沒有按照《解釋》第25、28條所規(guī)定的“根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級”來計(jì)算,而是按一級傷殘或者死亡的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。據(jù)此而得出的賠償數(shù)額顯然是錯(cuò)誤的。
因此,二審法院將勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論等同于法醫(yī)學(xué)傷殘等級,并據(jù)此而不分傷殘等級地判令申請人向____支付殘疾賠償金與被扶養(yǎng)人生活費(fèi),實(shí)屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,證據(jù)不足。
(二)、關(guān)于精神損害撫慰金
在____提交的證據(jù)材料中,并沒有證明其符合《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第8條所規(guī)定“存在精神損害”及“傷害后果嚴(yán)重”的證據(jù)材料。另外,根據(jù)該解釋第10條規(guī)定看,即使支持精神損害撫慰金,其賠償數(shù)額也應(yīng)根據(jù)受訴法院所在地平均生活水平等因素來確定。而從受訴的??谑旋埲A區(qū)人民法院以往的判例看,其判令申請人支付精神損害撫慰金3萬元顯然過高。
因此,二審判決在沒有事實(shí)依據(jù)、證據(jù)不足的情況下,判令支付殘疾賠償金、精神損害撫慰金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)是錯(cuò)誤的。
一審時(shí),申請人出示了聘用員工登記表、試用同意書、試用期滿考核表、員工培訓(xùn)及試用期滿薪資調(diào)整考核實(shí)施辦法、薪資結(jié)算表等證據(jù),證明了____在試用期滿后的工資為850元/月及通過銀行轉(zhuǎn)帳發(fā)放工資的事實(shí)。另外,在勞動(dòng)仲裁期間,為了查清____的工資標(biāo)準(zhǔn),海南省勞動(dòng)爭議仲裁委對申請人的一名員工陳某(與____同一工種)做了一個(gè)調(diào)查筆錄,該筆錄證實(shí)了陳某在試用期滿后的工資標(biāo)準(zhǔn)是850元/月以及通過銀行轉(zhuǎn)帳發(fā)放員工工資。但該委不準(zhǔn)許申請人及代理律師復(fù)制,為此申請人在舉證期限內(nèi)向一審提交了調(diào)取該筆錄的申請,但一審并沒有依法調(diào)取。在二審期間,申請人也依法申請二審法院調(diào)取,該院同樣沒有調(diào)取。而根據(jù)《勞動(dòng)法》第46條有關(guān)“同工同酬”的規(guī)定,上述證據(jù)足以證明____轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)為850元/月的事實(shí)。但二審法院卻斷章取義地以申請人出示的工資表沒有____的簽名進(jìn)而全盤否定了____工資標(biāo)準(zhǔn)為850元/月的事實(shí)。從《海南省社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳若干規(guī)定》第6條規(guī)定可知,申請人以1011元為基數(shù)為其員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是由地稅機(jī)關(guān)核定的,據(jù)此不能證明____的的實(shí)際工資就是1011元/月。
因此,二審判決認(rèn)定____工資標(biāo)準(zhǔn)為1011元/月并進(jìn)而判令向____支付工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是沒有事實(shí)及法律依據(jù)的。
綜上所述,原一、二審判決適用法律及認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,證據(jù)不足。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,特向貴院提出再審申請,望依法裁判。
此致
__省高級人民法院
申請人:
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