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上訴狀怎么收費(fèi)篇一
被上訴人(原審原告)：郭某，男，生于1xx2年x月12日，漢族，住xx市海淀區(qū)某樓某號(hào)。
上訴人因離婚糾紛一案，不服xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求一、撤銷(xiāo)xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號(hào)民事判決，查清事實(shí)重新審核和認(rèn)定夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費(fèi)用全部由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案，業(yè)經(jīng)xx市海淀區(qū)人民法院做出一審判決，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，程序違法，適用法律不當(dāng)，依法應(yīng)予撤銷(xiāo)改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，程序違法，明顯故意偏袒被上訴人。理由有三：
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認(rèn)定：“x3年x月回國(guó)后二人(指上訴人和被上訴人)在306號(hào)房屋內(nèi)居住生活，郭某于x6年再次去美國(guó)攻讀mba，馬某于x年再次去美國(guó)學(xué)習(xí)”。由此可見(jiàn)，郭某和馬某長(zhǎng)期固定地共同居住在xx市海淀區(qū)某樓某號(hào)房屋，這個(gè)某號(hào)房屋，不是二人的臨時(shí)居所，最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)嗎?馬某主張306號(hào)房屋內(nèi)家具家用電器為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，一審法官僅僅憑郭某一句“不予認(rèn)可”，馬上就對(duì)馬某的主張“本院不予采信”了，馬某的所有財(cái)產(chǎn)全部頃刻間化為烏有，強(qiáng)行剝奪了馬某合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，就這樣讓這個(gè)為婚姻無(wú)私付出十二年美好年華且無(wú)過(guò)錯(cuò)的弱女子凈身出戶(hù)了。一審法院哪怕只認(rèn)可共同生活十幾年只有一張床，一個(gè)沙發(fā)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心啊!二次庭審中，上訴人多次強(qiáng)調(diào)夫妻共同財(cái)產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品，并請(qǐng)求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒(méi)有共同財(cái)產(chǎn)”后，就對(duì)上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財(cái)產(chǎn)到底有沒(méi)有連問(wèn)都懶得追問(wèn)郭某。郭某絕不可能自己搶著去承認(rèn)有床、沙發(fā)、電腦等等共同財(cái)產(chǎn)去拿過(guò)來(lái)分割。馬某與郭某在306號(hào)房屋共同生活十幾年，沒(méi)有共同財(cái)產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認(rèn)為：一審法官?zèng)]有以事實(shí)為依據(jù)，妄下論斷，人為的剝奪馬某合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，這是不公平的!一審法院判決離婚的同時(shí)不對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出認(rèn)定和判決，是非常明顯的錯(cuò)誤，人為的錯(cuò)誤!
2、在認(rèn)定法律事實(shí)方面，一審判決犯有有證據(jù)不認(rèn)、對(duì)重要證據(jù)的質(zhì)證存在疏漏的重大錯(cuò)誤。x3年3月2x日第一次庭審，被上訴人郭某對(duì)上訴人馬某質(zhì)問(wèn)所涉及問(wèn)題已經(jīng)認(rèn)可，證據(jù)如下：
(1)、法官問(wèn)郭某：有沒(méi)有婚外情同居之事? 郭某略停頓后，毫不在乎大聲回答：朋友之間玩玩。
(2)、法官問(wèn)郭某：是否隱滿生育能力問(wèn)題?郭某停頓后小聲回答：不生育不等于沒(méi)能力。(有能力早就生育了)
(3)、法官問(wèn)郭某：有沒(méi)有家暴問(wèn)題? 郭某承認(rèn)確有此事。(多次下狠手打馬某，從打到美國(guó))
(4)、法官問(wèn)郭某：你資助過(guò)馬某學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)嗎?
郭某回答：沒(méi)有，一次也沒(méi)有。
(5)、法官問(wèn)郭某：婚后還買(mǎi)過(guò)什么? 郭某回答：一輛汽車(chē)，回國(guó)后留給馬某。(汽車(chē)屬于婚后共同財(cái)產(chǎn)，郭某用過(guò)近五年的破車(chē)。)
(6)、法官問(wèn)郭某：有沒(méi)有某教育咨詢(xún)有限公司。郭某回答：承認(rèn)該公司。
(x)、法官問(wèn)郭某工作單位，月收入等。郭某回答：工作單位是某有限公司，月收入兩萬(wàn)元。法官繼續(xù)問(wèn)：干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說(shuō)：都花了是吧?郭某回答：是，都花了(亂搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某，幫助其逃避認(rèn)定高達(dá)16萬(wàn)元的夫妻共同財(cái)產(chǎn)——參見(jiàn)判決書(shū)第三頁(yè)中間自然段：“郭某對(duì)上述均不認(rèn)可。郭某對(duì)此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自x1年x月15日進(jìn)入該單位工作，自x2年4月1日合同解除”)“。x1年x月起至x2年4月止共計(jì)x個(gè)月工資，月收入2萬(wàn)，合計(jì)16萬(wàn)元夫妻共同財(cái)產(chǎn))。
上述對(duì)話完畢后，馬某的父親對(duì)法官連說(shuō)三遍：“他承認(rèn)了，他承認(rèn)了，他承認(rèn)了?！狈ü俨蛔雎?。第二次開(kāi)庭時(shí)(即x3年5月31日)，上訴人將上述對(duì)話寫(xiě)成書(shū)面文字遞交法庭，法官看后沒(méi)有說(shuō)話。上訴人認(rèn)為：上述證據(jù)是郭某在第一次庭審中親口承認(rèn)，這在《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》上稱(chēng)為“自認(rèn)”，系“證據(jù)之王”，該證據(jù)法律規(guī)定可以直接作為定案的依據(jù)?？尚Φ氖且粚徟袥Q置之不理，在庭審筆錄上不予體現(xiàn)，導(dǎo)致對(duì)證據(jù)的認(rèn)定沒(méi)有體現(xiàn)出法律的公平，公正。這絕對(duì)是對(duì)上訴人權(quán)利的一種掠奪和藐視，嚴(yán)重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個(gè)庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開(kāi)庭，法官?zèng)]有按照法律規(guī)定的程序?qū)徖戆讣瑳](méi)有法庭調(diào)解和法庭辯論環(huán)節(jié)。上訴人每次都是剛要張口說(shuō)話，法官就說(shuō)：“給你5分鐘，快說(shuō)!”要么就厲聲呵斥：“叫你說(shuō)了嗎?”，讓上訴人膽戰(zhàn)心驚，嚇的想說(shuō)什么都忘了。還有，在法庭上，郭某的謊話被上訴人當(dāng)庭駁斥后，法官依然采信郭某的謊話，并寫(xiě)在判決書(shū)中。對(duì)馬某的句句真話都要證據(jù)，否則就不予采信，沒(méi)有用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)待雙方，讓上訴人非常氣憤和不滿，導(dǎo)致判決的公正性和權(quán)威性在上訴人的心目當(dāng)中蕩然無(wú)存，上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當(dāng)，嚴(yán)重?fù)p害了上訴人的合法權(quán)益。《中華人民共和國(guó)婚姻法》第46條規(guī)定：無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)那樾伟ǎ骸坝信渑颊吲c他人同居的”以及 “實(shí)施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續(xù)期間與多位女性婚外情，且與他人長(zhǎng)期非法同居，是婚姻破裂過(guò)錯(cuò)方，上訴人則是受害方，無(wú)過(guò)錯(cuò)方。x3年3月2x日第一次庭審，法官問(wèn)郭某：有沒(méi)有婚外情同居之事? 郭某略停頓后，毫不在乎大聲回答：朋友之間玩玩。這難道不是對(duì)婚外情的自認(rèn)嗎?郭某多次對(duì)馬某實(shí)施家暴，x3年3月2x日第一次庭審法官問(wèn)郭某：有沒(méi)有家暴問(wèn)題? 郭某承認(rèn)確有此事，(多次下狠手打馬某，從打到美國(guó))這難道不是對(duì)家暴的自認(rèn)嗎?(家暴證明人還有：雙方父母，美國(guó)某公司的黃某夫婦，周某夫婦，陶某夫婦，肖某等人)。每次家暴之后，郭某都跪地請(qǐng)求原諒，還請(qǐng)朋友調(diào)解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他，以為愛(ài)情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴(yán)重的難以撫平的創(chuàng)傷。一審法院對(duì)郭某有配偶與他人同居的事實(shí)以及長(zhǎng)期的實(shí)施家暴的行為視而不見(jiàn)，置若罔聞的冷漠，更是給這個(gè)弱女子的心靈造成了嚴(yán)重的傷害，馬某只能仰天質(zhì)問(wèn)蒼天不長(zhǎng)眼了。經(jīng)歷過(guò)郭某這個(gè)陰險(xiǎn)的丈夫之后，馬某對(duì)再婚有本能的排斥和心理恐懼，需要很長(zhǎng)的時(shí)間去重新樹(shù)立三觀，再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧?。郭某隱瞞不能生育的事實(shí)，直接造成馬某現(xiàn)在3x歲還未生育，錯(cuò)過(guò)了女人最佳生育年齡，這種遺憾終生不能彌補(bǔ)。郭某蓄謀離婚，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，不承認(rèn)有一點(diǎn)點(diǎn)的共同財(cái)產(chǎn)，對(duì)馬某的這些境遇，馬某只能自己拿起法律的武器保護(hù)自己了。馬某將依法保留對(duì)郭某二次起訴的權(quán)利?！痘橐龇ā返?x條規(guī)定“離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。人民法院對(duì)前款規(guī)定的妨礙民事訴訟的行為，依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁”。《婚姻法解釋二》第31條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的訴訟時(shí)效為兩年，從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計(jì)算”。現(xiàn)在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財(cái)產(chǎn)證據(jù)，時(shí)刻準(zhǔn)備再次提起訴訟分割財(cái)產(chǎn)。婚姻十二年，女方美好青春年華無(wú)私付出，被無(wú)情的人陰謀離婚，深受其害，就因暫時(shí)無(wú)法提供法庭認(rèn)可的財(cái)產(chǎn)證據(jù)，就被判絕凈身出戶(hù)。深受其害的無(wú)過(guò)錯(cuò)方權(quán)益沒(méi)有得到一絲絲的維護(hù)，品質(zhì)惡劣的過(guò)錯(cuò)方消遙法外，沒(méi)有受到法律一點(diǎn)點(diǎn)懲罰，太不公平!不能拿一審法院的錯(cuò)誤來(lái)懲罰上訴人!
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，程序違法，適用法律不當(dāng)，請(qǐng)求二審法院依法查明事實(shí)，為上訴人主持公道，依法糾正一審錯(cuò)誤且極其不公正的判決，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，還法律以公正、公平，還上訴人以公道!
此致
xx市第一中級(jí)人民法院
上訴人：馬某
x年x月22日
附：本上訴狀副本二份
上訴狀怎么收費(fèi)篇二
上訴人：趙，男，1x年x月2日生，漢族，居民，住xx市xx街道xx村號(hào)。
被上訴人：楊，男，1x年x月2x日生，漢族，xx市xx街道居民委員會(huì)居民，住該村。
原審被告：劉，男，1x年1月15日生，漢族，個(gè)體工商戶(hù)，住xx市健康路161號(hào)。
上訴人因不服山東省xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
1、依法撤銷(xiāo)xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號(hào)民事判決書(shū)，駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求。
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。民事上訴狀范本精選由第一范文網(wǎng)提供!
事實(shí)與理由：
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
原審判決認(rèn)定：劉將涉案房屋退還給楊波，楊作為x居委會(huì)的成員即取得了該房屋的所有權(quán)，這是真正的顛倒黑白，是明顯大錯(cuò)特錯(cuò)的。
首先，劉與楊轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無(wú)效協(xié)議!()安民一初字第315號(hào)民事判決書(shū)認(rèn)定(第4頁(yè)倒數(shù)第1—2行)明確記載：原告(劉)對(duì)該房屋無(wú)所有權(quán)，其向被告(趙)主張騰房無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。既然劉無(wú)房屋所有權(quán)，那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法?他有沒(méi)有權(quán)利來(lái)簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點(diǎn)法律常識(shí)的百姓都會(huì)做出正確的判斷，他顯然無(wú)權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。另外，被上訴人楊在()安民一初字第315號(hào)案件中，是作為劉證人參加訴訟，是劉一家人為了在購(gòu)房時(shí)省點(diǎn)錢(qián)的頂名者。他既不是買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的當(dāng)事人，也不是建造人，與涉案房屋沒(méi)有任何關(guān)系，該房原始購(gòu)買(mǎi)者名義上是劉。x0年1月16日，楊與劉簽訂協(xié)議，約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊所有，與事實(shí)完全不符，該約定沒(méi)有效力。但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧，錯(cuò)誤的認(rèn)定該協(xié)議有效，并認(rèn)為退還給楊是有效的。顯然是大錯(cuò)特錯(cuò)。楊自始對(duì)該房就沒(méi)有任何權(quán)利，怎么會(huì)出現(xiàn)一個(gè)退回房屋給楊結(jié)論呢?
其次，原審法院沒(méi)有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房。上訴人自x6年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年，在庭審中，原審法院沒(méi)有查明上訴人是如何實(shí)際占有該房屋，是基于購(gòu)買(mǎi)還是租賃還是強(qiáng)占，是用合法的手段還是非法的手段。如果上訴人是購(gòu)得此房，被上訴人的訴訟請(qǐng)求自然應(yīng)予駁回。如果是租賃，是在租賃期限以?xún)?nèi)還是已過(guò)租賃期限。如此重要的、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查，卻徑直作出判決，顯然是不考慮客觀事實(shí)。
二、原審判決適應(yīng)法律錯(cuò)誤。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式：一是原始取得，此時(shí)房屋所有權(quán)的取得無(wú)需登記。二是繼受取得，主要是通過(guò)房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán)，此時(shí)房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過(guò)登記，否則，即使房屋實(shí)際交付占有，房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。()安民一初字第315號(hào)民事判決書(shū)認(rèn)定(第四頁(yè)22—23行)：爭(zhēng)議房產(chǎn)系x居委會(huì)開(kāi)發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房。也就是說(shuō)，該房屋沒(méi)有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記，還沒(méi)有確權(quán)。轉(zhuǎn)讓房屋之人沒(méi)有所有權(quán)，受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯(cuò)誤適應(yīng)法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖?，但事?shí)上在審理過(guò)程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達(dá)時(shí)間嚴(yán)重超過(guò)法定期限，判決書(shū)雖然載明判決時(shí)間為x1年4月20日，但送達(dá)給上訴人的時(shí)間為x2年5月16日，這距離判決作出之日已經(jīng)過(guò)去了一年之久，不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉與楊?lèi)阂獯?，為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于x6年自劉洪波之母張手中以16萬(wàn)的價(jià)格購(gòu)得此房，裝修后居住至今。當(dāng)時(shí)劉xx年僅16歲，為在校學(xué)生，還不具備完全無(wú)民事行為能力，購(gòu)房者是其母親，這是不言而喻的事實(shí)。上訴人在購(gòu)房時(shí)雖然沒(méi)有與張簽訂書(shū)面協(xié)議，但張、張收下了上訴人的10萬(wàn)元現(xiàn)金，上訴人實(shí)際占有該房，并進(jìn)行徹底裝修。從常理推斷，上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。張、張雖稱(chēng)該款是借款，但上訴人與張經(jīng)營(yíng)的是一樣的業(yè)務(wù)，是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，流動(dòng)資金都不夠，憑什么借給張x萬(wàn)元后又借給其姐姐張x2萬(wàn)元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。劉一家就是因?yàn)閤年下半年房?jī)r(jià)暴漲，在上訴人沒(méi)有與其簽訂書(shū)面購(gòu)房協(xié)議的情況下，為了私利反悔，想要回房子，向x村委補(bǔ)交款4xx50元，并將購(gòu)房人改為劉，以劉xx名義起訴上訴人。在x年安民一初字第315號(hào)案件敗訴后，為了達(dá)到其目的，又與楊建波炮制了本案。民事上訴狀范本精選由第一范文網(wǎng)提供!
綜上，原審判決顛倒黑白，違反法定程序，枉法裁判，嚴(yán)重侵犯了上訴人的合法權(quán)益。上訴人不能妄猜其中的關(guān)系，但是上訴人極其憤怒。請(qǐng)二審法院認(rèn)真查明事實(shí)，依法主持正義，支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
此致
xx市中級(jí)人民法院
上訴人：趙
x2年5月2x日
上訴狀怎么收費(fèi)篇三
上訴人(原審被告):李,漢族,男, xx年11月1日出生,住xx市xx區(qū)路18號(hào)21號(hào)樓3單元402室。
被上訴人(原審原告):王,女,x年1月21日出生,漢族,戶(hù)籍地xx市x區(qū)路100號(hào)?，F(xiàn)住xx市x區(qū)和平路18號(hào)21號(hào)樓3單元402室。
上訴請(qǐng)求：
1、 請(qǐng)求人民法院裁定撤銷(xiāo)xx市歷下區(qū)人民法院()歷民初字第365-1號(hào)裁定，將本案移交xx市歷城區(qū)人民法院審理;
2、 上訴費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人就xx市歷下區(qū)人民法院受理的，被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案提出管轄異議。上訴人認(rèn)為x年1月5日孩子出生后，上訴人和被上訴人一直在位于xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號(hào)樓2單元501室的房屋居住，請(qǐng)求將該案移交有管轄權(quán)的xx市歷城區(qū)人民法院審理。x年8月5日做出()歷民初字第365-1號(hào)裁定，裁定駁回上訴人對(duì)本案管轄權(quán)提出的異議。上訴認(rèn)為xx市歷下區(qū)人民法院裁定認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，是個(gè)錯(cuò)誤的裁定。理由如下：
第一、 本案認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
上訴人和被上訴人x年經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，婚后一直在位于xx市歷下區(qū)和平路18號(hào)1號(hào)樓1單元402室的房屋居住。x年1月5日孩子出生后，上訴人和被上訴人一直在位于xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號(hào)樓2單元501室的房屋居住。xx市歷城區(qū)花園路居委會(huì)開(kāi)具的證明，證明xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號(hào)樓2單元501室的房屋居住是事實(shí)。
第二、本案適用法律錯(cuò)誤。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第九條：“公民離開(kāi)住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地”。而本案的依法管轄法院應(yīng)該是xx市歷城區(qū)人民法院。
綜上，上訴人認(rèn)為：原審法院認(rèn)定定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤，必然導(dǎo)致裁判的錯(cuò)誤，故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁如所請(qǐng)。
此致
xx市中級(jí)人民法院
上訴人：
年 月 日
上訴狀怎么收費(fèi)篇四
上訴人：劉為民，男，住濟(jì)南市天橋區(qū)濟(jì)洛路234號(hào)18號(hào)樓2-304室。
被上訴人：金寶來(lái)實(shí)業(yè)有限公司，住所地濟(jì)南市槐蔭區(qū)張莊路132號(hào)大眾花園小區(qū)9號(hào)樓3-108室。
法定代表人王中平，董事長(zhǎng)。
上訴請(qǐng)求
請(qǐng)求貴院裁定撤銷(xiāo)濟(jì)南市市中區(qū)人民法院(x4)市民初字第-1號(hào)《民事裁定書(shū)》并將本案移送至濟(jì)南市槐蔭區(qū)人民法院審理。
事實(shí)和理由
x3年12月23日，上訴人劉為民就濟(jì)南市市中區(qū)人民法院受理被上訴人金寶來(lái)實(shí)業(yè)有限公司訴上訴人民間借貸糾紛一案向濟(jì)南市市中區(qū)人民法院提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為濟(jì)南市市中區(qū)人民法院對(duì)本案沒(méi)有管轄權(quán)，應(yīng)將本案移送濟(jì)南市槐蔭區(qū)人民法院管轄。
x4年2月19日，濟(jì)南市市中區(qū)人民法院作出了(x4)市民初字第-1號(hào)《民事裁定書(shū)》，裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。
上訴人不服濟(jì)南市市中區(qū)人民法院(x4)市民初字第-1號(hào)《民事裁定書(shū)》，現(xiàn)依法提起上訴，認(rèn)為其作出的裁定屬于錯(cuò)誤的裁定，本案應(yīng)由上訴人劉為民住所地人民法院即濟(jì)南市天橋區(qū)人民法院管轄。具體理由如下：1、原審裁定認(rèn)定對(duì)本案有管轄權(quán)錯(cuò)誤;原審裁定認(rèn)為：“《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十一條規(guī)定：對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。根據(jù)原告金寶來(lái)實(shí)業(yè)有限公司提交的被告的戶(hù)籍證明顯示，被告住所地在濟(jì)南市市中區(qū)六里山路63號(hào)名人府小區(qū)8號(hào)樓3單元1804室，屬于本院管轄的范圍。”認(rèn)定對(duì)本案有管轄權(quán);上訴人劉為民認(rèn)為，其戶(hù)籍所在地為濟(jì)南市天橋區(qū)濟(jì)洛路234號(hào)，另一被告的經(jīng)常居住地也在濟(jì)南市天橋區(qū)濟(jì)洛路234號(hào)，均不在濟(jì)南市市中區(qū)人民法院管轄的區(qū)域內(nèi)，因此濟(jì)南市市中區(qū)人民法院認(rèn)定對(duì)本案有管轄權(quán)存在錯(cuò)誤。2、濟(jì)南市市中區(qū)人民法院對(duì)本案并無(wú)管轄權(quán);根據(jù)被上訴人提供的證據(jù)復(fù)印件，只是提供了另一被告王世虎的戶(hù)籍證明，而沒(méi)有提供上訴人劉為民的戶(hù)籍信息，實(shí)際上上訴人劉為民的住所地是濟(jì)南市天橋區(qū)濟(jì)洛路234號(hào)，并不是被上訴人提交的《起訴狀》中所述的濟(jì)南市市中區(qū)六里山路63號(hào)名人府小區(qū)8號(hào)樓3單元1804室，且被上訴人并未提交上訴人劉為民的任何信息資料，甚至連上訴人真實(shí)名稱(chēng)都不確定，因此濟(jì)南市市中區(qū)人民法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)。3、本案應(yīng)由上訴人劉為民住所地人民法院即濟(jì)南市天橋區(qū)人民法院管轄審理才符合法律規(guī)定，更為合理。
綜上所述，上訴人劉為民請(qǐng)求貴院依法撤銷(xiāo)濟(jì)南市市中區(qū)人民法院(x3)市民初字第126-2號(hào)《民事裁定書(shū)》并將本案移送至濟(jì)南市天橋區(qū)人民法院審理，望裁如所請(qǐng)。
此致
濟(jì)南市中級(jí)人民法院
上訴人 ：
代理人：法杰律師事務(wù)所王成
二oxx年五月 日
上訴狀怎么收費(fèi)篇五
上訴人：(一審被告)宋，男，19xx年*月*4日出生，漢族，初中文化，無(wú)業(yè) 住黑龍江省**市**村。
被上訴人：(一審原告)王，男，19xx年2月**日出生，漢族，初中文化，司機(jī) 住天津市。
被上訴人：(一審被告)保險(xiǎn)股份有限公司分公司 法定代表人：劉，總經(jīng)理。
上訴人因人身?yè)p害賠償糾紛一案，不服河北省**市人民法院(20xx)*民初字第3號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)依法提出上訴。
上 訴 請(qǐng) 求
一、撤消原判決第二項(xiàng)，依法改判上訴人不承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、被上訴人承擔(dān)一審、二審訴訟費(fèi)用。
上 訴 事 實(shí) 與 理 由：
一、上訴人對(duì)本案依法不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
上訴人宋在被上訴人保險(xiǎn)股份有限公司分公司處為主車(chē)、(黑*350)掛車(chē)(黑*01)分別購(gòu)買(mǎi)了交強(qiáng)險(xiǎn)及全額共計(jì)35萬(wàn)元的商業(yè)保險(xiǎn)，對(duì)其在從事交通運(yùn)輸營(yíng)運(yùn)活動(dòng)中存在的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)依法盡到足夠的注意義務(wù)。其購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)的目的在于規(guī)避經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所產(chǎn)生的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，被上訴人保險(xiǎn)股份有限公司分公司作為保險(xiǎn)人，在事故發(fā)生后應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，而不應(yīng)當(dāng)判令由上訴人賠償。
二、一審判決中對(duì)王賠償數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤。
1、判決中對(duì)王傷殘賠償金與假肢安裝費(fèi)用錯(cuò)誤地進(jìn)行了重復(fù)計(jì)算。在王沒(méi)有安裝離斷假肢前經(jīng)**市司法學(xué)鑒定中心(20xx)臨床鑒定字第20*號(hào)司法鑒定鑒定書(shū)確定為六級(jí)傷殘。判決中同時(shí)又判令上訴人宋依法賠償王安裝假肢的費(fèi)用。這明顯存在重復(fù)賠償?shù)那闆r，正確的計(jì)算方法應(yīng)當(dāng)是對(duì)王安裝假肢后重新進(jìn)行傷殘鑒定，確定其實(shí)際傷殘等級(jí)后再行確定賠償數(shù)額。傷者的權(quán)利固然應(yīng)當(dāng)保護(hù)，但上訴人的權(quán)利依法同樣不容踐踏!
2、對(duì)于王二次手術(shù)費(fèi)依法不應(yīng)支持。司法實(shí)踐中對(duì)需要二次手術(shù)的，需要提供相應(yīng)的司法鑒定結(jié)論證明。根據(jù)傷者傷情恢復(fù)的情況確定是否需要二次手術(shù)，并在實(shí)際發(fā)生時(shí)通過(guò)行訴訟的方式給予救濟(jì)，一審法院在被訴人王沒(méi)有提供相關(guān)醫(yī)學(xué)證明及司法鑒定的等相關(guān)證據(jù)的情況下依法對(duì)二次手術(shù)費(fèi)用給予支持，顯屬錯(cuò)誤。
三、一審法院對(duì)假肢的更換期及維修費(fèi)用確定錯(cuò)誤，無(wú)故增加上訴人的訴累。
上訴人對(duì)研究中心的鑒定結(jié)論中的假肢更換周期為兩年及假肢的日常維修費(fèi)用為總價(jià)格的百分之十的鑒定結(jié)論有異議，上訴時(shí)一并申請(qǐng)要求對(duì)更換周期及假肢的日常維修費(fèi)用重新進(jìn)行鑒定。根據(jù)相關(guān)司法實(shí)踐，假肢更換以不超過(guò)12次為限。如果按照2年的更換期限計(jì)算，被上訴人需要更換21次假肢，明顯過(guò)于頻繁。且假肢的賠償年限應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際的情況給予支持，而不應(yīng)當(dāng)判令一次性支付為期43年的假肢使用費(fèi)用。如此龐大的巨額賠償費(fèi)用僅起到美觀作用，與人身?yè)p害訴訟所要解決的問(wèn)題背道而馳，為上訴人造成不必要的訴累。
四、一審判決存在程序違法。本案作為普通程序?qū)徖淼陌讣?，卻只有一名審判員審理，違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。正是由于一審中程序違法，在獨(dú)任審判的主觀臆斷之下，出現(xiàn)了如上所列的明顯錯(cuò)誤。
綜上，懇請(qǐng)合議庭在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上依法改判，維護(hù)上訴人的合法權(quán)利。
此致
**市中級(jí)人民法院
上訴人：宋某某
**年*月*日
上訴狀怎么收費(fèi)篇六
上訴人：匡，男，漢族，1x年12月3日出生于湖南省耒陽(yáng)市，初中文化，身份證住址：湖南省耒陽(yáng)市太平圩鄉(xiāng)山碧村14組，身份證號(hào)碼：4x6
上訴人因涉嫌尋釁滋事罪一案，不服廣東省廣州市花都區(qū)人民法院【】穗花法刑初字第246號(hào)刑事附帶民事判決，提出上訴。
請(qǐng)求事項(xiàng)：
請(qǐng)求二審法院依法撤銷(xiāo)廣東省廣州市花都區(qū)人民法院【】穗花法刑初字第246號(hào)刑事附帶民事判決，依法判決被告人無(wú)罪。
上訴理由：
一、一審判決書(shū)的裁判邏輯明顯不周延，更加不符合本案已經(jīng)查明的法律事實(shí)，明顯屬于適用法律不當(dāng)。
《起訴書(shū)》在審查查明部分明確記載：“x年6月4日0時(shí)許，被告人匡、龍中信、賀廣文等人在被告人劉志軍經(jīng)營(yíng)的位于廣州市花都區(qū)獅嶺鎮(zhèn)聯(lián)合村新聯(lián)隊(duì)附近的臺(tái)球室打臺(tái)球，期間，因瑣事與石傳移等人【均另案處理】發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，后同案人石傳移糾集多人追打被告人匡、龍中信、賀廣文等人。同日一時(shí)許，被告人羅馬力糾集同案人黃含青【另案處理】及被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等十余人到上述桌球室密謀報(bào)復(fù)毆打同案人石傳移等人。隨后，在被告人劉志軍的帶領(lǐng)和指引下，被告人羅馬力、匡、龍中信、賀廣文及同案人黃含青持多把刀具去到同案人石傳移及其同鄉(xiāng)石某樂(lè)、石某礦、石某舵等人共同租住的‘溫馨出租樓’四樓410號(hào)房門(mén)前，拍打房門(mén)，欲入內(nèi)毆打同案人石傳移及其同鄉(xiāng)，因房?jī)?nèi)的被害人石某舵、石某樂(lè)拒絕開(kāi)門(mén)，被告人羅馬力、匡、龍中信、賀廣文及同案人黃含青遂持上述刀具劈砍房門(mén)，致被害人石某舵、石某樂(lè)因害怕被毆打而翻窗逃離，期間，被害人石某舵不慎墜樓受傷，后經(jīng)送醫(yī)搶救無(wú)效死亡。經(jīng)鑒定，被害人石某舵符合高墜造成右肺、肝右葉及右腎挫裂致失血性休克死亡?！逼渲?，除了將石某舵、石某樂(lè)直接稱(chēng)之為被害人有違司法邏輯，不符合司法要求之外，關(guān)于案件事實(shí)本身的描述是正確的，也是清晰的。
根據(jù)《起訴書(shū)》在審查查明部分關(guān)于本案案件基本事實(shí)的認(rèn)定，明確記載了當(dāng)此之時(shí)“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)只有石某樂(lè)、石玉舵兩人;被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等人到“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房所欲報(bào)復(fù)的卻是另有其人，是石傳移等，不是“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)的石某樂(lè)、石玉舵。對(duì)于“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)的石某樂(lè)、石玉舵來(lái)說(shuō)，正確的處理方式應(yīng)該是在房?jī)?nèi)直接告知被告人：石傳移等不在“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)，如實(shí)告知當(dāng)可換得自身的安然無(wú)恙。因?yàn)榘凑找话闳饲槭拦?，既然被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等人到“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房所欲報(bào)復(fù)的是石傳移等，不是“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)的石某樂(lè)、石玉舵，雙方不至于發(fā)生激烈沖突，甚至可能不會(huì)有沖突。也就是說(shuō)，石某樂(lè)、石玉舵從“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)翻窗逃離，或許與被告人“欲入內(nèi)毆打同案人石傳移”有著某種聯(lián)系，卻并非必然聯(lián)系，也就是說(shuō)翻窗逃離，不是石某樂(lè)、石玉舵的必然選擇，更加不是唯一選擇;石某樂(lè)、石玉舵完全有著更好、更安全的選擇。此其一。
其二，石某樂(lè)、石玉舵一先一后從“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)翻窗逃離，石某樂(lè)安然無(wú)恙、毫發(fā)無(wú)損，石玉舵卻在從“溫馨出租樓”四樓410號(hào)房?jī)?nèi)翻窗逃離過(guò)程之中，不慎墜樓受傷，后經(jīng)送醫(yī)搶救無(wú)效死亡。這更加說(shuō)明，石玉舵“從‘溫馨出租樓’四樓410號(hào)房?jī)?nèi)翻窗逃離過(guò)程之中，不慎墜樓受傷，后經(jīng)送醫(yī)搶救無(wú)效死亡”的死亡結(jié)果與被告人的行為之間不是一種內(nèi)在的、必然的因果關(guān)系，換言之，石玉舵的死亡與被告人的行為之間不存在法律上的因果關(guān)系。一審判決籠而統(tǒng)之地認(rèn)為，石玉舵的死亡是為了避免“重大人身危險(xiǎn)”，并且據(jù)此為唯一事由認(rèn)定石玉舵的死亡與被告人的行為之間存在法律上的因果關(guān)系，這樣的司法思維顯然不妥，顯屬主觀武斷，是一種非理性司法行為。
二、更重要的是，按照已經(jīng)查明的案件事實(shí)，石傳移的死，對(duì)于所有被告人來(lái)說(shuō)純屬意外，不在諸被告人的主觀故意之內(nèi)——諸被告人的主觀故意，只是報(bào)復(fù)毆打同案人石傳移等人。按照犯罪學(xué)基本原理，犯罪評(píng)價(jià)的起碼要求是主客觀相統(tǒng)一，只有客觀結(jié)果沒(méi)有相應(yīng)的犯罪故意，是不能夠追究刑事責(zé)任的。由此我們認(rèn)為《起訴書(shū)》在“本院認(rèn)為”部分認(rèn)為：“被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等無(wú)視國(guó)家法律，結(jié)伙持戒毆打他人，情節(jié)惡劣，并致一人死亡，···”這些關(guān)于本案事實(shí)的認(rèn)定是沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的，是一種違法的主觀武斷;而一審判決沒(méi)能察覺(jué)《起訴書(shū)》在“本院認(rèn)為”部分之中所犯下的主觀武斷之錯(cuò)誤，順勢(shì)認(rèn)定被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等既有“結(jié)伙持戒毆打他人”的惡劣情節(jié)，更有“致一人死亡”之犯罪結(jié)果;顯屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤并且直接導(dǎo)致適用法律不當(dāng)。如前所述，石傳移的死亡，對(duì)于所有被告人來(lái)說(shuō)純屬意外，不是被告人的行為之結(jié)果。
綜上，一審判決錯(cuò)誤地將石傳移的意外之死視為被告人的犯罪結(jié)果，從而錯(cuò)誤地進(jìn)行客觀歸罪，這錯(cuò)誤是違反生活經(jīng)驗(yàn)法則的的，更是根本違法的。概言之，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，判決顯然不公平、更加不正義，應(yīng)該依法予以撤銷(xiāo)。
此致
廣州市中級(jí)人民法院
上訴人：
-6-12
上訴狀怎么收費(fèi)篇七
上訴人(原審被告)：中國(guó)保險(xiǎn)股份有限公司xx市分公司
法定代表人： ，總經(jīng)理
委托代理人：王，該公司法律顧問(wèn)(特別授權(quán))。
被上訴人(原審原告)：魏 ，男，x年4月19日出生，漢族，農(nóng)民，住xx省東阿縣 號(hào)。
上訴人因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提出的管轄異議，不服xx縣人民法院()南民初字第13號(hào)民事裁定書(shū)，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
一、裁定原審法院對(duì)本案沒(méi)有管轄權(quán);
二、撤銷(xiāo)原審裁定;
三、裁定駁回被申請(qǐng)人的起訴。
事實(shí)和理由：
x年1月15日，上訴人中國(guó)保險(xiǎn)股份有限公司xx市分公司就魏 訴中國(guó)保險(xiǎn)股份有限公司xx市分公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同一案向xx縣人民法院提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為該案應(yīng)移送xx市仲裁委員會(huì)仲裁。x年1月15日，xx縣人民法院就此作出了()南民初字第13號(hào)《民事裁定書(shū)》，裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議，并于x年1月16日送達(dá)上訴人。上訴人認(rèn)為xx縣人民法院的裁定沒(méi)有法律依據(jù)，是錯(cuò)誤的裁定。本案依法應(yīng)移送xx市仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。
理由如下：
一、原審裁定沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)
原審裁定認(rèn)為原、被告雙方?jīng)]有就仲裁事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議是錯(cuò)誤的，違反了仲裁法第十六條。第十六條規(guī)定：仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書(shū)面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議具有下列三項(xiàng)內(nèi)容即可(一)請(qǐng)求仲裁的意思表示;(二)仲裁事項(xiàng);(三)選定的仲裁委員會(huì)。上訴人提交的承保單明確載明保險(xiǎn)合同爭(zhēng)議解決方式為提交xx市仲裁委員會(huì)處理，已明確告知被保險(xiǎn)人魏 ，且承保單和告知單上有被上訴人魏 的親筆簽字。雙方就保險(xiǎn)合同爭(zhēng)議已達(dá)成仲裁的意思表示，且約定了xx市仲裁委員會(huì)處理，不損害第三人的合法權(quán)益，應(yīng)為合法有效。上訴人認(rèn)為xx縣法院的理由沒(méi)有法律規(guī)定予以支持。并且原審法院也沒(méi)有給出一個(gè)明確的法律規(guī)定，只是一個(gè)模糊的說(shuō)法。所以該裁定是沒(méi)有法律依據(jù)的裁定，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。
二、被上訴人在該院起訴，違反了仲裁法第二十六條之規(guī)定，該案依法應(yīng)由xx市仲裁委員會(huì)處理。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》第二十六條規(guī)定：當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。被上訴人魏 在起訴時(shí)未明確向xx縣法院說(shuō)明有仲裁協(xié)議，該院也未盡到該有的審查義務(wù)，屬于錯(cuò)誤受理。該院在上訴人提交管轄權(quán)異議后，就應(yīng)當(dāng)駁回被申請(qǐng)人的起訴。所以xx縣法院應(yīng)當(dāng)依法將本案移送有管轄權(quán)的xx市仲裁委員會(huì)處理。而非駁回上訴人的管轄權(quán)異議申請(qǐng)。
三、被上訴人在xx縣法院起訴無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，對(duì)此xx縣人民法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)
被上訴人魏 起訴的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛沒(méi)有交警部門(mén)出具的交通事故證明，只有簡(jiǎn)單的一份證人證言，無(wú)法核實(shí)其真實(shí)性，對(duì)此保險(xiǎn)公司不予認(rèn)可。該案是保險(xiǎn)合同糾紛案件，退一步假如仲裁協(xié)議無(wú)效的話也應(yīng)當(dāng)由上訴人住所地或保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄，即東昌府區(qū)人民法院管轄，且東昌府區(qū)人民法院同時(shí)是合同簽訂地。而xx縣法院與本案毫無(wú)關(guān)聯(lián)，根據(jù)法律規(guī)定不應(yīng)享有管轄權(quán)。
綜上，上訴人認(rèn)為：原審法院作出的裁定書(shū)是沒(méi)有法律依據(jù)的，也是錯(cuò)誤的裁定書(shū)。故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁如所請(qǐng)。
此 致
濮陽(yáng)市中級(jí)人民法院
上訴人 ：中國(guó)保險(xiǎn)股份有限公司xx市分公司
年月日
上訴狀怎么收費(fèi)篇八
上訴人xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)第二村民小組。
負(fù)責(zé)人：錢(qián)，職務(wù)：組長(zhǎng)。
被上訴人xx縣人民政府， 住所x市xx縣金山大街2號(hào)。
法定代表人:石兆旭，職務(wù)：縣長(zhǎng)。
被上訴人xx縣xx鎮(zhèn)人民政府，地址：xx縣城東大街47號(hào)。
法定代表人：杜志宏，職務(wù)：鎮(zhèn)長(zhǎng)。
被上訴人xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居民為員會(huì)。
負(fù)責(zé)人：馮，職務(wù)：主任。
上訴人因不服中級(jí)人民法院作出的“(20xx)秦行初字第3號(hào)”《行政判決書(shū)》，依法提出上訴。
上訴請(qǐng)求
判決撤銷(xiāo)x市中級(jí)人民法院作出的“(20xx)秦行初字第3號(hào)”《行政判決書(shū)》;依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定判決確認(rèn)xx縣人民政府對(duì)x市百慧制藥廠占地所有權(quán)作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議案件決定書(shū)》違法，并將該《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議案件決定書(shū)》予以撤銷(xiāo)。
事實(shí)與理由
上訴人因不服被上訴人對(duì)x市百慧制藥廠所占土地的所有權(quán)歸屬問(wèn)題作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議案件決定書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)決定書(shū))，經(jīng)x市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議、x市中級(jí)人民法院判決、河北省高級(jí)人民法院以“認(rèn)定事實(shí)不清”發(fā)回重審之后，在x市中級(jí)人民法院審理期間，被上訴人為逃避法院審判結(jié)果自行撤銷(xiāo)《決定書(shū)》，上訴人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政案件撤訴問(wèn)題的若干規(guī)定》第三條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定申請(qǐng)x市中級(jí)人民法院依法判決，20xx年8月2日收到x市中級(jí)人民法院“(20xx)秦行初字第3號(hào)”《行政判決書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“一審判決”)，一審判決駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求，上訴人認(rèn)為一審判決適用法律錯(cuò)誤，對(duì)本案爭(zhēng)議事實(shí)故意回避，依法應(yīng)予改判，具體理由如下：
一、 關(guān)于一審判決適用法律錯(cuò)誤的問(wèn)題。
1、一審法院適用法律明顯錯(cuò)誤，本案應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法
院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定判決。
上訴人與x市xx縣人民政府關(guān)于不服土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理決定一案審理期間x市xx縣人民政府自知確權(quán)決定違法,故自行糾錯(cuò)予以撤銷(xiāo)。
《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十一條規(guī)定：人民法院對(duì)行政案件宣告判決或者裁定前，原告申請(qǐng)撤訴的，或者被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政案件撤訴問(wèn)題的若干規(guī)定》第三條有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第五十一條規(guī)定的“被上訴人改變其所作的具體行政行為”：......(三)撤銷(xiāo)、部分撤銷(xiāo)或者變更被訴具體行政行為處理結(jié)果?！?/p>
故根據(jù)以上法律的規(guī)定，被上訴人xx縣人民政府自行對(duì)其作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議案件決定書(shū)》予以撤銷(xiāo)，屬于“改變”了具體行政行為。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定：被告改變?cè)唧w行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;認(rèn)為原具體行政行為合法的，應(yīng)當(dāng)判決駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求。
上述司法解釋規(guī)定的非常明確，被上訴人改變?cè)唧w行政行為的，上訴人不撤訴，應(yīng)當(dāng)針對(duì)原具體行政行為的合法性、違法性進(jìn)行判決，而一審判決卻依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第二款的規(guī)定“上訴人或者第三人對(duì)改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理?！焙苊黠@針對(duì)改變后的具體行政行為作出判決，這很明顯不符合本案的基本情況，顯然屬于適用法律錯(cuò)誤，依法應(yīng)予改判。
2、一審判決是對(duì)法律認(rèn)知存在嚴(yán)重錯(cuò)誤，一審法院是在故意限制上訴人的勝訴權(quán)利。
綜本訴狀本條第一項(xiàng)陳述，被訴行為撤銷(xiāo)后，一審判卷應(yīng)當(dāng)對(duì)被上訴人x市xx縣人民政府做出的原行政行為做出確認(rèn)之判決;但是一審判決卻以“因原行政行為已被撤銷(xiāo)，其理由本院不予支持”。
按照一審法官的心理狀態(tài)，似乎是認(rèn)為被訴行為已被撤銷(xiāo)，故不支持上訴人在本案一審的要求撤銷(xiāo)《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議案件決定書(shū)》的訴訟請(qǐng)求;而且事實(shí)上按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》關(guān)于參照民事訴訟法規(guī)的原則和《民事訴訟法》及其相應(yīng)證據(jù)規(guī)定、因本案開(kāi)庭審理的程序已經(jīng)結(jié)束，上訴人的訴訟請(qǐng)求是無(wú)法變更的，這樣的話按照一審法官的認(rèn)知方法，上訴人根本在本案中沒(méi)有勝訴權(quán)利!
(注：關(guān)于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定，上訴人在向其遞交的《依法作出判決申請(qǐng)書(shū)》已經(jīng)明確陳述)，顯然一審判決故意在違反最高院司法解釋限制上訴人的勝訴權(quán)利。
《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第五十條第三款規(guī)定的很明確，“被告改變?cè)唧w行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;”即針對(duì)原告提起的撤銷(xiāo)之訴，一審法官不應(yīng)當(dāng)按照對(duì)行政行為改變后審判，而是應(yīng)該依然對(duì)原行為進(jìn)行審查，依法作出確認(rèn)違法之判決。
第二、xx縣政府作出的《決定書(shū)》認(rèn)定事實(shí)、適用法律錯(cuò)誤。
xx縣政府作出《決定書(shū)》依據(jù)法律為《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“若干規(guī)定”)，該規(guī)定第二十一條、第二十三條，第二十四條。而本案的事實(shí)情況，不符合上述法規(guī)的適用情形，xx縣政府對(duì)案件事實(shí)作出錯(cuò)誤認(rèn)定，并錯(cuò)誤的適用了法規(guī)：
1、上訴人曾多次要求返還土地，被上訴人xx縣政府作出的《決定書(shū)》適用法律錯(cuò)誤。
《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第二十一條規(guī)定“農(nóng)民集體連續(xù)使用其他農(nóng)民集體所有的土地已滿二十年的，應(yīng)視為現(xiàn)使用者所有;”但是該條法規(guī)也規(guī)定了“連續(xù)使用不滿二十年，或者雖滿二十年但在二十年期滿之前所有者曾向現(xiàn)使用者或有關(guān)部門(mén)提出歸還的，由縣級(jí)以上人民政府根據(jù)具體情況確定土地所有權(quán)?！?/p>
本案中，百慧制藥廠占用上訴人的土地過(guò)程中，上訴人曾多次要求返還，按照上述規(guī)定，不得直接適用“連續(xù)占用二十年的理由”確定土地所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)章中由縣級(jí)人民政府根據(jù)具體情況來(lái)確定”，上訴人認(rèn)為法律既然規(guī)定了不按照第一款的規(guī)定確定權(quán)屬，那就應(yīng)該是將土地所有權(quán)確定給實(shí)際上擁有合法所有權(quán)的主體，因?yàn)榘倩壑扑帍S使用上訴人土地的情形屬于非法用地，而且上訴人多次要求返還，按照1988年《土地管理法》第四十四條規(guī)定百慧制藥廠屬于非法占用土地，必須返還。
2、非法行為，甚至是犯罪的行為不能當(dāng)作為為xx鎮(zhèn)政府享有土地權(quán)屬的理由。
在此需要說(shuō)明的是，當(dāng)時(shí)適用的1988年《土地管理法》第四十四條規(guī)定為“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，責(zé)令退還非法占用的土地 ， 限期拆除或者沒(méi)收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，可以并處罰款?！卑倩壑扑帍S存在使用上訴人的行為屬于非法占地。
這種非法占地，依據(jù)1979年刑法“第四百一十條國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，違反土地管理法規(guī)，濫用職權(quán)，非法批準(zhǔn)征用、占用土地，或者非法低價(jià)出讓國(guó)有土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國(guó)家或者集體利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?第二百二十八條 “以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)價(jià)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)價(jià)額百分之五以上百分之二十以下罰金?！奔丛谖唇?jīng)批準(zhǔn)之前若百慧制藥廠使用上訴人土地的，那是屬于嚴(yán)重的違法行為，是觸犯刑法的犯罪行為，這種犯罪行為不能作為xx鎮(zhèn)政府對(duì)涉案土地權(quán)屬的依據(jù)。
3、被上訴人xx縣政府作出《決定書(shū)》適用《若干規(guī)定》第二十三條第一款1、2項(xiàng)，明顯錯(cuò)誤
爭(zhēng)議土地中有25畝土地上訴人作為所有權(quán)人從未與百慧制藥廠簽訂過(guò)用地協(xié)議，也未領(lǐng)取過(guò)任何補(bǔ)償,有關(guān)部門(mén)也沒(méi)有為上訴人調(diào)整土地。適用《若干規(guī)定》第二十三條第一款1、2項(xiàng)，明顯錯(cuò)誤。
被上訴人xx縣政府作出《決定書(shū)》的另一依據(jù)為《若干規(guī)定》第二十三條第一款第1、2項(xiàng) “鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村辦企事業(yè)單位使用的集體土地，《六十條》公布以前使用的，分別屬于該鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村農(nóng)民集體所有;《六十條》公布時(shí)起至一九八二年國(guó)務(wù)院《村鎮(zhèn)建房用地管理?xiàng)l例》發(fā)布時(shí)止使用的，有下列情況之一的，分別屬于該鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村農(nóng)民集體所有：1、簽訂過(guò)用地協(xié)議的(不含租借);2、經(jīng)縣、鄉(xiāng)(公社)、村(大隊(duì))批準(zhǔn)或同意，并進(jìn)行了適當(dāng)?shù)耐恋卣{(diào)整或者經(jīng)過(guò)一定補(bǔ)償?shù)?”
涉案土地歷來(lái)一直屬于上訴人所有，自人民公社成立至以后上訴人變更為南街第二村民小組權(quán)屬?zèng)]有發(fā)生過(guò)變化，人民公社六十條是于1962年實(shí)施，一九八二年國(guó)務(wù)院《村鎮(zhèn)建房用地管理?xiàng)l例》是在1986年，在1962年—1986年期間作為所有權(quán)人上訴人從未與xx鎮(zhèn)政府或者百慧等企業(yè)簽訂過(guò)用地協(xié)議 ，也沒(méi)有領(lǐng)取過(guò)任何補(bǔ)償。
上訴人自百慧制藥廠開(kāi)始侵權(quán)只有在1992年8月29日與百慧保健食品廠簽訂過(guò)一次協(xié)議，用地面積1.62畝。(注：這份協(xié)議屬于未經(jīng)國(guó)家審批征收，私自買(mǎi)賣(mài)土地的行為，依法屬于無(wú)效的協(xié)議)，這并不符合六十條實(shí)施至《村鎮(zhèn)建房用地管理?xiàng)l例》發(fā)布時(shí)止使用的情形，而其他25畝上訴人既未簽訂過(guò)協(xié)議、也未領(lǐng)取過(guò)補(bǔ)償，更沒(méi)有調(diào)整過(guò)土地，這與上述法律規(guī)定的情形完全屬于風(fēng)馬牛不相及，故由于認(rèn)定事實(shí)的錯(cuò)誤，被上訴人作出確權(quán)決定的依據(jù)的《若干規(guī)定》第二十三條第一款第1、2項(xiàng)也明顯是錯(cuò)誤的。
(xx縣政府所提出的占用土地協(xié)議似乎是指其提供的所謂和南街村簽訂的協(xié)議，但是涉案土地不屬于南街村集體所有，這種協(xié)議是無(wú)效的;而且這份協(xié)議是偽造的協(xié)議，協(xié)議上公章為南街村業(yè)務(wù)專(zhuān)用章，而在當(dāng)時(shí)1977年南街大隊(duì)根本沒(méi)有這樣的公章，明顯說(shuō)明被上訴人偽造證據(jù);而xx縣政府和xx鎮(zhèn)政府都稱(chēng)是和南街大隊(duì)協(xié)商占地，但協(xié)議上南街大隊(duì)沒(méi)有加蓋，說(shuō)明大隊(duì)當(dāng)時(shí)也是沒(méi)有簽協(xié)議;)
4、被上訴人xx縣政府作出《決定書(shū)》適用若干規(guī)定第二十四條的規(guī)定確定涉案土地所有權(quán)違法。
百慧制藥廠獲得的土地使用證審批程序嚴(yán)重違法屬于無(wú)效的具體行政行為，按照當(dāng)時(shí)適用的1990年《河北省土地管理?xiàng)l例》第三十一條“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設(shè)應(yīng)符合村鎮(zhèn)規(guī)劃，占用土地須持縣以上計(jì)劃部門(mén)批準(zhǔn)的計(jì)劃任務(wù)書(shū)和有關(guān)批準(zhǔn)文件，向縣、市人民政府土地管理部門(mén)申請(qǐng)，按征地的審批權(quán)限辦理手續(xù)?！?/p>
百慧制藥廠用地為26、2畝，依法應(yīng)當(dāng)按照1990年《河北省土地管理?xiàng)l例》第十九條規(guī)定“征用、劃撥耕地三畝以下，其他土地十畝以下的，由縣、縣級(jí)市人民政府批準(zhǔn)，并逐級(jí)上報(bào)省土地管理局備案;征用、劃撥耕地十畝以下，其他土地二十畝以下的，由省轄市人民政府(地區(qū)行署)批準(zhǔn)，報(bào)省土地管理局備案;……超過(guò)上述限額的，報(bào)省人民政府審批”辦理審批。
上訴人與被上訴人爭(zhēng)議土地屬于耕地(證2、證15)，按照上述土地管理?xiàng)l例的規(guī)定，使用爭(zhēng)議土地應(yīng)當(dāng)由河北省人民政府按照征地審批權(quán)限審批。
而百慧制藥廠的土地使用審批，是采取謊報(bào)土地用途、拆分報(bào)批方式騙取，其中將耕地按照非耕地報(bào)批，將26.2畝土地拆分為19.14畝和7.48畝報(bào)批，其中由秦政征[1994]35號(hào)文件批準(zhǔn)19.14畝，xx縣政府1995年批準(zhǔn)7.48畝，這分別超越了市縣政府的審批權(quán)限。
同時(shí)違反1990年《河北省土地管理?xiàng)l例》 第二十六條“一個(gè)建設(shè)項(xiàng)目需要使用的土地，應(yīng)當(dāng)根據(jù)總體設(shè)計(jì)一次申請(qǐng)批準(zhǔn)，不得化整為零?！钡囊?guī)定。
按照1990年《河北省土地管理?xiàng)l例》第五十六條規(guī)定“對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)或騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，責(zé)令退還土地，限期拆除或沒(méi)收建筑物和其他設(shè)施，并處以罰款”。
1990年《河北省土地管理?xiàng)l例》第六十五條:越權(quán)或化整為零批準(zhǔn)征用、占用土地的批準(zhǔn)文件無(wú)效，并給予主要責(zé)任人員以行政處分。構(gòu)成瀆職罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
據(jù)上述《河北省土地管理?xiàng)l例》百慧制藥廠的用地審批文件，由于批準(zhǔn)機(jī)關(guān)超越權(quán)限，用地單位化整為零騙取批文，故屬于無(wú)效的文件。在用地審批文件無(wú)效的前提下，百慧制藥廠在也沒(méi)有按照“秦土管(1994)46號(hào)文件要求對(duì)上訴人辦理補(bǔ)償手續(xù)，這明顯不符合若干規(guī)定24條規(guī)定的“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))企業(yè)使用本鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村集體所有的土地，依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)償和安置的”的情形。故被上訴人xx縣政府由于沒(méi)有認(rèn)真的調(diào)查案件的事實(shí)情況，錯(cuò)誤的適用了該條法規(guī)。
第三、xx縣政府作出《決定書(shū)》程序違法。
1、“土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理”被申請(qǐng)人主體錯(cuò)誤，依法應(yīng)予撤銷(xiāo)。
涉案土地歷來(lái)屬于上訴人所有，并非南街社區(qū)居委會(huì)所有?！掇r(nóng)村人民公社工作條例修正草案》二十一規(guī)定“生產(chǎn)隊(duì)范圍內(nèi)的土地，都?xì)w生產(chǎn)隊(duì)所有。生產(chǎn)隊(duì)所有的土地，包括社員的自留地、自留山、宅基地等等，一 律不準(zhǔn)出租和買(mǎi)賣(mài)?！?/p>
上訴人屬于南街二隊(duì)延續(xù)下來(lái)的集體經(jīng)濟(jì)組織，按照《土地管理法》涉案土地屬于上訴人所有，《最高人民法院關(guān)于土地被征用所得的補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)歸被征地單位所有的復(fù)函》規(guī)定“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，原以生產(chǎn)隊(duì)為核算單位的，歸村民小組農(nóng)民集體所有，由村民小組農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織或村民小組經(jīng)營(yíng)、管理”明確說(shuō)明了原生產(chǎn)隊(duì)的土地歸屬問(wèn)題。
本案中，涉案土地一直屬于上訴人范圍內(nèi)且由上訴人經(jīng)營(yíng)的土地，屬于上訴人所有。 酈城街道辦事處南街社區(qū)居民委員會(huì)也明確的說(shuō)明涉案土地屬于上訴人所有，但是在本案中，第三人向被上訴人申請(qǐng)“土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理”時(shí)的被申請(qǐng)人卻是“xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會(huì)”，但是事實(shí)上與百慧制藥廠存在土地權(quán)屬糾紛的為上訴人，涉案土地也是屬于上訴人。但是第三人竟然將百慧制藥廠與上訴人的糾紛偽造成“百慧制藥廠與xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會(huì)”的糾紛，將“xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會(huì)”為被申請(qǐng)人申請(qǐng)權(quán)屬糾紛進(jìn)行違法的確權(quán)決定，被上訴人在處理問(wèn)題中對(duì)此問(wèn)題竟然不做任何調(diào)查和了解，使真正對(duì)涉案土地具有利害關(guān)系的上訴人毫不知情、沒(méi)有任何發(fā)言權(quán)的情況下，作出了確權(quán)決定，這屬于完全錯(cuò)誤的行為，屬于對(duì)職權(quán)的濫用、嚴(yán)重的侵犯了上訴人的合法權(quán)益，依法應(yīng)予撤銷(xiāo)。
如果說(shuō)上述法律和事實(shí)列舉的還不夠詳盡，那么國(guó)土地資源部的復(fù)函和最高人民法院復(fù)函對(duì)這一問(wèn)題的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是非常的具體和準(zhǔn)確的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于土地被征用所得的補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)歸被征地單位所有的復(fù)函》“……根據(jù)《中華人民共和國(guó)土地管理法》和1986年12月27日江西省第六屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)的《江西省實(shí)施的辦法》的規(guī)定，農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，原以生產(chǎn)隊(duì)為核算單位的，歸村民小組農(nóng)民集體所有，由村民小組農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織或村民小組經(jīng)營(yíng)、管理;土地被征用所得的補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)歸被征地單位所有，……土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)歸村民小組農(nóng)民集體所有，……?！眹?guó)土資源部《關(guān)于對(duì)農(nóng)民集體土地確權(quán)有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》“ ……一、第二十一條中的“農(nóng)民集體”是指鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體、村農(nóng)民集體和村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體，包括由原基本核算單位的生產(chǎn)隊(duì)延續(xù)下來(lái)的農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織。 ……”本案中上訴人南街第二村民小組屬于由南街村二隊(duì)延續(xù)下來(lái)的集體經(jīng)濟(jì)組織，它屬于《若干規(guī)定》中規(guī)定的主體。南街二隊(duì)的土地依法是屬于上訴人所有的，被上訴人與第三人不顧事實(shí)真相，在上訴人不知情的情況下進(jìn)行確權(quán)，顯然屬于程序違法、確權(quán)主體錯(cuò)誤。
2、被上訴人xx鎮(zhèn)人民政府不具備申請(qǐng)權(quán)屬爭(zhēng)議的主體資格。
《中華人民共和國(guó)土地管理法》第十條“農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理;已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組經(jīng)營(yíng)、管理;已經(jīng)屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體所有的，由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)營(yíng)、管理。”
按照土地管理法的規(guī)定管理鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體所有的由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理，所以如果xx鎮(zhèn)農(nóng)民集體與上訴人存在土地權(quán)屬爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)由xx鎮(zhèn)的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織來(lái)申請(qǐng)?zhí)幚?，xx鎮(zhèn)人民政府是一級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)，不屬于集體經(jīng)濟(jì)組織;作為一個(gè)行政機(jī)關(guān)與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的土地沒(méi)有任何利害關(guān)系，不具有申請(qǐng)確定土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理的主體資格，本案中，被上訴人作出處理確權(quán)決定中申請(qǐng)人為xx鎮(zhèn)人民政府，這顯然是錯(cuò)誤的。
第四、駁被上訴人的一審中的荒謬答辯。
1、被上訴人稱(chēng)沒(méi)有將上訴人作為土地權(quán)屬爭(zhēng)議當(dāng)事人是因?yàn)榈谝淮瓮恋卣{(diào)查只調(diào)查到村，這是完全錯(cuò)誤的說(shuō)法。根據(jù)被上訴人提交的證19-《國(guó)務(wù)院關(guān)于批轉(zhuǎn)農(nóng)林牧漁業(yè)部、國(guó)家計(jì)委等部門(mén)關(guān)于進(jìn)一步土地資源調(diào)查工作的通知》，明確要求“查實(shí)大隊(duì)和農(nóng)、林、牧、漁場(chǎng)生產(chǎn)隊(duì)等基層單位的土地面積，建立統(tǒng)計(jì)制度”，被上訴人的說(shuō)法與國(guó)家規(guī)定大相徑庭、差之千里。
2、被上訴人稱(chēng)行政機(jī)關(guān)的證人證言無(wú)需出庭作證，被上訴人的這一說(shuō)法是毫無(wú)法律依據(jù)的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第六十三條“出庭作證的證人證言?xún)?yōu)于未出庭作證的證人證言”的規(guī)定，上訴人主張的證人證言均有證人出庭作證，而被上訴人證人證言無(wú)人出庭作證，依法不應(yīng)采納被上訴人的說(shuō)法，應(yīng)該采納上訴人的觀點(diǎn)。
3、被上訴人稱(chēng)百慧制藥廠19.14畝土地的土地證和7.48畝土地的土地證未經(jīng)撤銷(xiāo)之前均有法律效力是極端錯(cuò)誤的。因?yàn)?990年《河北省土地管理?xiàng)l例》第六十五條明確規(guī)定：越權(quán)或化整為零批準(zhǔn)征用、占用土地的批準(zhǔn)文件無(wú)效，這兩個(gè)土地證由于超越審批權(quán)限且屬于化整為零故自作出時(shí)就屬于無(wú)效，因?yàn)榉梢呀?jīng)規(guī)定其屬于無(wú)效文件，無(wú)需再另行提起法律程序。
4、被上訴人一直稱(chēng)曾經(jīng)支付給南街大隊(duì)12500元征地款，首先上訴人表明無(wú)論是否支付給南街大隊(duì)與上訴人無(wú)關(guān)，因?yàn)橥恋厥巧显V人的，假設(shè)xx鎮(zhèn)支付給南街大隊(duì)補(bǔ)償款也是不產(chǎn)生任何效力的;其次根據(jù)被上訴人所說(shuō)的時(shí)間1980年，時(shí)任南街大隊(duì)會(huì)計(jì)張麗珍、南街大隊(duì)書(shū)記王福田、南街二隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)羅興友均已證實(shí)南街大隊(duì)從未收到過(guò)12500元征地款，而被上訴人也沒(méi)有提供證據(jù)予以說(shuō)明，其提供的收據(jù)屬于復(fù)印件模糊不清，且無(wú)原件核對(duì)，故不應(yīng)當(dāng)采納。
綜上所述，一審判決明顯適用法律錯(cuò)誤，上訴人堅(jiān)持認(rèn)為被上訴人xx縣政府作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭(zhēng)議處理決定書(shū)》認(rèn)定事實(shí)適用法律錯(cuò)誤，程序違法，有意偏袒，嚴(yán)重侵害了上訴人以及上訴人村組成員的合法權(quán)益，依法應(yīng)予撤銷(xiāo)，請(qǐng)人民法院以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩作出公正判決。
上訴人強(qiáng)烈申請(qǐng)：請(qǐng)求省高級(jí)人民法院直接對(duì)本案作出判決，不要發(fā)回中級(jí)人民法院重審，因?yàn)殚L(zhǎng)期的訴訟上訴人已經(jīng)筋疲力盡，長(zhǎng)達(dá)將近兩年的官司已經(jīng)耗盡人力物力但問(wèn)題絲毫沒(méi)有得到解決，地方政府只會(huì)踢皮球，從來(lái)不為群眾解決任何考慮，群眾傷心之至，望高級(jí)人民法院明察秋毫，為民做主!
此致
河北省高級(jí)人民法院
具狀人：xx縣驪城街道辦事處南街社
區(qū)第二村民小組。
負(fù)責(zé)人：
年 月 日
上訴狀怎么收費(fèi)篇九
上訴人(一審原告)：
被上訴人(一審被告)：xx市xx區(qū)xx鎮(zhèn)人民政府，住所地xx市xx區(qū)xx鎮(zhèn)頭二營(yíng)村。
上訴人不服xx市xx區(qū)人民法院()順行初字第52號(hào)行政裁定，依法提起上訴。
上訟請(qǐng)求：
1、撤銷(xiāo)xx市xx區(qū)人民法院()順行初字第52號(hào)行政裁定，指令一審法院繼續(xù)審理上訴人的起訴。
2、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
上訴理由：
一、一審法院認(rèn)定原告在x年就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道被訴的《限期拆除通知書(shū)》(下稱(chēng)通知)的內(nèi)容，無(wú)證據(jù)支持，與事實(shí)不符。
本案中，被上訴人聲稱(chēng)其將《通知》送達(dá)上訴人的方式為留置送達(dá)。這一事實(shí)表明，被上訴人并未將《通知》直接送達(dá)給上訴人。據(jù)此，可以肯定的是，不能以這種“非直接送達(dá)”的方式來(lái)作出“上訴人已經(jīng)知道《通知》“的事實(shí)認(rèn)定。
那么，是否可以推定上訴人“應(yīng)當(dāng)知道”《通知》的內(nèi)容呢?這要分析被上訴人是否真正的進(jìn)行了有效送達(dá)。
無(wú)論《通知》屬于行政處罰還是行政強(qiáng)制的文書(shū)，按照《行政處罰法》(第四十條)、《行政強(qiáng)制法》和《民事訴訟法》的規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)以直接送達(dá)為原則，以“留置送達(dá)”為例外，且《民事訴訟法》對(duì)留置送達(dá)規(guī)定了嚴(yán)格的適用條件和程序。其適用條件為：“受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書(shū)的?！逼涑绦蚴牵骸八瓦_(dá)人可以邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說(shuō)明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見(jiàn)證人簽名或者蓋章，把訴訟文書(shū)留在受送達(dá)人的住所;也可以把訴訟文書(shū)留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過(guò)程，即視為送達(dá)。”
在本案中，被上訴人并未提交任何證據(jù)證明上訴人拒絕簽收《通知》的情況(實(shí)際上被上訴人也從未找過(guò)上訴人進(jìn)行直接送達(dá))，故而被上訴人適用“留置送達(dá)”法定條件并不存在。且，就被上訴人提供的《送達(dá)回證》來(lái)看，送達(dá)人為兩人(其中名叫馬然者不具備送達(dá)人員的主體資格)，而并無(wú)任何有關(guān)基層組織(xx鎮(zhèn)洼子村村委會(huì))的代表見(jiàn)證，也無(wú)拍照和錄像。在這種既無(wú)認(rèn)證又無(wú)照片(錄像)等旁證的情況下，顯然不能單憑被上訴人在送達(dá)回證上的單方記錄就認(rèn)定其真實(shí)進(jìn)行了留置送達(dá)。據(jù)此，也不能推定上訴人“應(yīng)當(dāng)知道”《通知》的內(nèi)容。
綜上，在現(xiàn)有證據(jù)不能充分證明被上訴人真正實(shí)施了有效送達(dá)的情況下，法院認(rèn)定上訴人在x年就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道《通知》的內(nèi)容，屬于認(rèn)定事實(shí)不清，且與事實(shí)是不符的。
二、根據(jù)上述事實(shí)方面之理由，本案的情形，應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問(wèn)題的解釋第四十二條的規(guī)定。即：“公民、法人或者其他織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)20年、其他具體行政行為從作出之日起超過(guò)5年提起訴訟的，人民法院不予受理?！睋?jù)此，上訴人的起訴，并未超過(guò)法定的起訴期限。
綜上，一審法院的裁定，認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法撤銷(xiāo)。
此致
xx市第三中級(jí)人民法院
上訴人：
年 月 日
上訴狀怎么收費(fèi)篇十
上訴人(原審被告人)丁某
上訴人因詐騙罪一案，不服某某市某某區(qū)人民法院()杭上刑初字第號(hào)判決書(shū)，提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
撤銷(xiāo)某某市某某區(qū)人民法院()杭上刑初字第號(hào)刑事判決書(shū)，依法改判。
上訴理由
一、一審判決認(rèn)定事實(shí)有誤
(一)一審判決認(rèn)定“可見(jiàn)被告人丁某故意讓被害人沈某及其家屬誤認(rèn)為丁某有能力在做假護(hù)照，且已經(jīng)處于實(shí)施階段，因沈某的家屬才會(huì)將4萬(wàn)元?dú)W元及4萬(wàn)元人民幣交給丁某”的事實(shí)有誤。(見(jiàn)判決書(shū)第5頁(yè)第三段末尾)
該事實(shí)認(rèn)定包含兩重內(nèi)容：一是認(rèn)定被告人欺騙沈某才導(dǎo)致沈某家屬交錢(qián)給被告人，二是認(rèn)定被告人欺騙沈某家屬才導(dǎo)致沈某家屬交錢(qián)給被告人。二者皆不符事實(shí)，具體表現(xiàn)在：
首先，被告人沒(méi)有欺騙沈某的事實(shí)。判決也認(rèn)定了“沈某通過(guò)電話多次聯(lián)系其朋友即被告人丁某，告知其需要丁某幫其辦理兩本假護(hù)照”的事實(shí)。既然是朋友關(guān)系，沈某應(yīng)該知道被告人的工作是做旅游工作，而不是做假證件工作，辦理假護(hù)照肯定不是其本職工作，自然也就沒(méi)有這個(gè)能力了，況且做假護(hù)照本身就是一件違法行為，被告人就是想欺騙也欺騙不了沈某。
至于為什么沈某一再讓被告人為其辦理假護(hù)照，肯定是其認(rèn)為被告人是做旅游工作，工作內(nèi)容也會(huì)涉及到辦護(hù)照，可以辦成假證，雖然這遠(yuǎn)超過(guò)正常人的能力范圍，因?yàn)檎Ｈ苏l(shuí)會(huì)承認(rèn)有造假護(hù)照的能力呢?誰(shuí)又能造假證呢?
至于每本假護(hù)照要40萬(wàn)元的高價(jià)，這也是他們雙方博弈的結(jié)果，一方急需假護(hù)照逃避法律追究，一方要做假護(hù)照，其行為本身違法，更何況是為網(wǎng)上逃犯做假證件，更是面臨被法律追究的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此雙方才達(dá)成此價(jià)格，也不能說(shuō)明被告人有欺騙沈某。
其次，被告人也沒(méi)有可能欺騙沈某家屬?gòu)亩鴮?dǎo)致其家屬付款的事實(shí)。根據(jù)該事實(shí)認(rèn)定的邏輯，沈某的家屬付錢(qián)的前提是李某、張某、趙某聽(tīng)信被告人丁某的陳述，被被告人所欺騙才實(shí)施付款行為。但事實(shí)是付款人為沈x民而非該三人，并且根據(jù)沈x民的證言，沈x民是應(yīng)沈某的要求將款項(xiàng)交給被告人丁某的，這說(shuō)明付款當(dāng)時(shí)還沒(méi)有開(kāi)始做假護(hù)照的行動(dòng)，沈x民還沒(méi)機(jī)會(huì)被被告人欺騙就付了款項(xiàng)，事實(shí)的先后順序應(yīng)該是先有沈某對(duì)沈x民的交代，再有沈x民對(duì)被告人的付款，才有被告人開(kāi)始做假護(hù)照及其陳述。
(二)一審判決認(rèn)定“可見(jiàn)被告人丁某根本沒(méi)有如承諾沈某及其家屬的那樣已經(jīng)為此事落實(shí)并且已經(jīng)在實(shí)施的過(guò)程中” (見(jiàn)判決書(shū)第6頁(yè)倒數(shù)第四行)與事實(shí)不符。
表現(xiàn)在：其一，證人徐某證言顯示被告人丁某確實(shí)聯(lián)系過(guò)其，讓其做假護(hù)照，這足以說(shuō)明被告人已經(jīng)采取實(shí)際行動(dòng)，至于后來(lái)因故未辦成則不能說(shuō)明根本未辦。
其二，被告人關(guān)于“陳總”的供述也并非只有其個(gè)人的供述，還有一張“陳總”收到被告人2萬(wàn)元的收條，正好印證被告人所稱(chēng)的定金事實(shí)，也說(shuō)明被告人正在采取措施落實(shí)。
其三，客觀上說(shuō)，從被告人在沈x民處拿到錢(qián)到被抓獲，大概只有一周時(shí)間，而做假護(hù)照又不可能像做真護(hù)照那樣容易，況且受害人沈某本身是網(wǎng)上逃犯，身份敏感，就更不可能那么容易做成，否則不可能普通護(hù)照辦理只要200元左右，現(xiàn)在沈某愿意出價(jià)40萬(wàn)辦一張，這也說(shuō)明辦假護(hù)照本身存在很大難度，不可能輕易就做成的。
一審判決無(wú)視做假護(hù)照本身的難度，無(wú)視被告人在很短的時(shí)間內(nèi)已經(jīng)采取的行動(dòng)，而徑直認(rèn)定被告人只拿錢(qián)不做事的事實(shí)明顯與事實(shí)不符。
(三)一審判決認(rèn)定“經(jīng)審理認(rèn)為，被告人丁某利用沈某主動(dòng)找其做假護(hù)照的機(jī)會(huì)，向沈某提出了辦一本假護(hù)照需要的數(shù)目，且其沒(méi)有為此事付諸任何行動(dòng)。在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢(qián)已經(jīng)全部支付給對(duì)方，可見(jiàn)其主觀上具有非法占有沈某財(cái)物的故意，且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護(hù)照的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而自愿交付錢(qián)財(cái)”，既自相矛盾，又與事實(shí)不符。 (見(jiàn)判決書(shū)第7頁(yè)第一段)
首先，該認(rèn)定一方面說(shuō)“在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢(qián)已經(jīng)全部支付給對(duì)方，可見(jiàn)其主觀上具有非法占有沈某財(cái)物的故意”， 說(shuō)明錢(qián)早已被被告人占有;但另一方面又認(rèn)定“且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護(hù)照的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而自愿交付錢(qián)財(cái)”，說(shuō)明款項(xiàng)是被告人實(shí)施一系列欺騙手段后得到的，這個(gè)認(rèn)定前半部分說(shuō)被告人已經(jīng)占有了財(cái)物，后半部分又說(shuō)被告人通過(guò)欺騙手段獲得財(cái)物，本身前后矛盾。
第二，該認(rèn)定也與事實(shí)不符，其一，前已述及，4萬(wàn)元?dú)W元和4萬(wàn)元人民幣是沈某家屬應(yīng)沈某的要求給被告人去辦假護(hù)照的，也就是說(shuō)是給錢(qián)在先，后面的行動(dòng)(或者如一審判決說(shuō)的“欺騙”在后);其二，該認(rèn)定被告人沒(méi)有為此事付諸任何行動(dòng)也與證據(jù)相矛盾，證據(jù)顯示被告人曾經(jīng)找過(guò)徐某和“陳總”，如果這不算付諸行動(dòng)，那什么才算是付諸行動(dòng)?其三，該判決認(rèn)定“在沈某及其家屬表示不再做假護(hù)照的情況下，其表示錢(qián)已經(jīng)全部支付給對(duì)方，可見(jiàn)其主觀上具有非法占有沈某財(cái)物的故意”也顯得太急促，事實(shí)是6月6日沈某家屬告知被告人不做假護(hù)照，被告人謊稱(chēng)錢(qián)已經(jīng)交給人做了，拿不回來(lái)了，6月7日被告人就被抓，即使想還錢(qián)都來(lái)不及，再說(shuō)，如果真想非法占有，就不會(huì)把大筆現(xiàn)金放在家里。
其四，“被告人丁某利用沈某主動(dòng)找其做假護(hù)照的機(jī)會(huì)，向沈某提出了辦一本假護(hù)照需要的數(shù)目”，不能構(gòu)成詐騙。
二、一審判決適用法律錯(cuò)誤
刑法上詐騙罪客觀上表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物。首先，行為人實(shí)施了欺詐行為，欺詐行為從形式上說(shuō)包括兩類(lèi)，一是虛構(gòu)事實(shí)，二是隱瞞真相;從實(shí)質(zhì)上說(shuō)是使被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的行為。欺詐行為的內(nèi)容是，在具體狀況下，便被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并作出行為人所希望的財(cái)產(chǎn)處分。
其次，欺詐行為使對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)是行為人的欺詐行為所致;即使對(duì)方在判斷上有一定的錯(cuò)誤，也不妨礙欺詐行為的成立。
再次，在欺詐行為與對(duì)方處分財(cái)產(chǎn)之間，必須介人對(duì)方的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí);如果對(duì)方不是因欺詐行為產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分財(cái)產(chǎn)，就不成立詐騙罪。
但本案一審判決由于首先認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，再根據(jù)一個(gè)錯(cuò)誤的事實(shí)推定來(lái)適用相關(guān)法律。必然導(dǎo)致一個(gè)錯(cuò)誤的結(jié)論。
本案事實(shí)是先是被告人丁某和沈某約定，被告人為其辦理兩本假護(hù)照，沈某讓其家屬先支付一半費(fèi)用用于辦理兩本假護(hù)照，然后是沈某跟沈某家屬聯(lián)系辦證事宜。根本沒(méi)有被告人欺詐沈某家屬在先，沈某家屬因?yàn)槭鼙桓嫒似垓_產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而做出處分財(cái)產(chǎn)——即交付財(cái)物的行為。因此，被告人的行為不符合詐騙罪構(gòu)成要件。
綜上所述，一審法院認(rèn)定上訴人犯詐騙罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤。懇請(qǐng)二審法院依法改判。
此致
某某市中級(jí)人民法院
上訴人：
詐騙數(shù)額在10萬(wàn)元以上，又具有下列情形之一的，也應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：
(1)詐騙集團(tuán)的首要分子或者共同詐騙犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;
(2)慣犯或者流竄作案危害嚴(yán)重的;
(3)詐騙法人、其他組織或者個(gè)人急需的生產(chǎn)資料，嚴(yán)重影響生產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重?fù)p失的;
(4)詐騙救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、救濟(jì)、醫(yī)療款物，造成嚴(yán)重后果的;
(5)揮霍詐騙的財(cái)物，致使詐騙的財(cái)物無(wú)法返還的;
(6)使用詐騙的財(cái)物進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;
(7)曾因詐騙受過(guò)刑事處罰的;
(8)導(dǎo)致被害人死亡、精神失常或者其他嚴(yán)重后果的;
(9)具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以單位名義實(shí)施詐騙行為，詐騙所得歸單位所有，數(shù)額在5萬(wàn)至10萬(wàn)元以上的，應(yīng)處五年以下有期徒刑、拘役或者管制;數(shù)額在20萬(wàn)至30萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
對(duì)共同詐騙犯罪，應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額，并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。
詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財(cái)物為詐騙目標(biāo)的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。
利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪(未遂)定罪處罰：
(一)發(fā)送詐騙信息五千條以上的;
(二)撥打詐騙電話五百人次以上的;
(三)詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。
實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量達(dá)到前款第(一)、(二)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
詐騙既有既遂，又有未遂，分別達(dá)到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰;達(dá)到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。
上訴狀怎么收費(fèi)篇十一
上訴人：，女，x年3月6日出生，漢族，身份證號(hào)：，
住所地： xx市xx區(qū)xx村18號(hào)。
聯(lián)系方式：186 ，
被上訴人：，男，x年2月14日出生，漢族，身份證號(hào)：，住所地：xx市xx區(qū)xx村村18號(hào)。
聯(lián)系方式：136
上訴人因離婚糾紛一案不服堯都區(qū)人民法院()臨堯民初第1847號(hào)民事判決，現(xiàn)提起訴訟。
訴訟請(qǐng)求
1.請(qǐng)求二審法院依法改判孩子由上訴人撫養(yǎng)，學(xué)費(fèi)及生活費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。
2.請(qǐng)求二審法院依法改判共同財(cái)產(chǎn)折價(jià)分割，上訴人應(yīng)得到25000元。
4.請(qǐng)求二審法院依法判決被上訴人賠償精神賠償金50000元，一次性困難補(bǔ)助100000元。
事實(shí)與理由
原審法院雖然認(rèn)定是被上訴人的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致的離婚，但在財(cái)產(chǎn)分割及撫養(yǎng)權(quán)等問(wèn)題上認(rèn)定事實(shí)不清，導(dǎo)致財(cái)判決不公。
一、關(guān)于共同財(cái)產(chǎn)
房子12間，其中北房5間，是被上訴人父親臨終前贈(zèng)于我們夫婦。南房、大門(mén)、西房共7間，是我們結(jié)婚后共同所建(上訴人與被上訴人當(dāng)小工，父親當(dāng)大工)，其中買(mǎi)鋼筋水泥的錢(qián)是由上訴人向姨哥借的20xx元，此款于第二年臘月還清。以上12間房子折價(jià)約合120xx0元，因?yàn)檫€有3個(gè)老人在世，所以，上訴人應(yīng)得其中30000元。
2、電器運(yùn)輸類(lèi)：摩托、電視、冰柜、電扇、洗衣機(jī)、手機(jī)、影碟機(jī)、煤氣灶等共作價(jià)10000元，東西歸被上訴人，上訴人應(yīng)得5000元。
二、孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)，理由如下：
1.上訴人已領(lǐng)取獨(dú)生子女證。
2.上訴人已無(wú)生育能力。
3.上訴人無(wú)再結(jié)婚的計(jì)劃。上訴人雖然沒(méi)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源，但是可以保障孩子的基本生活。
4.無(wú)論是從孩子還是從母親來(lái)說(shuō)，對(duì)方都是彼此的心理依靠。
5. 由于從上訴人與被上訴人分居后，孩子一直由奶奶撫養(yǎng)，使孩子的生活和學(xué)習(xí)沒(méi)有給予很好的照顧，這使得孩子的學(xué)習(xí)成績(jī)一落千丈，甚至到了被勸退學(xué)的地步。
被上訴人不適合撫養(yǎng)孩子，理由如下：
1. 被上訴人經(jīng)常不在家，不能給予孩子在生活和學(xué)習(xí)上的足夠關(guān)懷。
2. 被上訴人的不良行為會(huì)直接影響孩子的健康成長(zhǎng)，甚至有可能使孩子走向犯罪。
綜上所訴，孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)，由被上訴人負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)和孩子上學(xué)期間的學(xué)雜費(fèi)。
四、關(guān)于上訴人患病
法院認(rèn)為上訴人是在雙方共同生活期間患病，實(shí)際上訴人的精神抑郁癥是在第三者插足后患得。根據(jù)我國(guó)婚姻法第四十六條第二款規(guī)定，有配偶者與他人同居，而導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)要求賠償。故上訴人要求被上訴人賠償精神賠償金50000元，一次性困難補(bǔ)助100000元。
此致
xx市中級(jí)人民法院
上訴人：屈
20xx年xx月x日
1、夫妻雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：
(1)工資、資金;
(2)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益;
(3)繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)除外;
(4)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益;
(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)：
①一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益;
②男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金;
③男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi);
④由一方婚前承租、婚后用共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)、房屋權(quán)屬證書(shū)登記在一方名下的房屋;
⑤當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外。
2、有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：
(1)一方的婚前財(cái)產(chǎn);
(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;
(3)遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn);
(4)一方專(zhuān)用的生活用品;
(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)：
①軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi);
②當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)自己子女的個(gè)人贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方的除外。
③婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)因物質(zhì)形態(tài)變化所得財(cái)產(chǎn)，除當(dāng)事人另有約定外，為個(gè)人財(cái)產(chǎn);
④復(fù)婚、再婚前的財(cái)產(chǎn)符合《婚姻法》第十八條規(guī)定的，為個(gè)人財(cái)產(chǎn);
⑤房屋系一方婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款且房屋權(quán)屬證書(shū)登記在一方名下，為個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間，雙方共同支付按揭貸款的，離婚時(shí)，由取得房屋所有權(quán)的一方返還對(duì)方相當(dāng)于已付按揭貸款一半的款項(xiàng)，并計(jì)同期銀行存款利息。
1、離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。
夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營(yíng)中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。
2、夫妻以書(shū)面形式約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有的，離婚時(shí)應(yīng)按約定處理。
3、夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后財(cái)產(chǎn)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，各自分別管理、使用的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。雙方所分財(cái)產(chǎn)相差懸殊的，差額部分，由多得財(cái)產(chǎn)的一方以與差額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)抵償另一方。
4、已登記結(jié)婚，尚未共同生活，一方或雙方受贈(zèng)的禮金、禮物應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，具體處理時(shí)應(yīng)考慮財(cái)產(chǎn)來(lái)源、數(shù)量等情況合理分割。各自出資購(gòu)置、各自使用的財(cái)物，原則上歸各自所有。
5、人民法院審理離婚案件，涉及分割發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費(fèi)、自主擇業(yè)費(fèi)等一次性費(fèi)用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
前款所稱(chēng)年平均值，是指將發(fā)放到軍人名下的上述費(fèi)用總額按具體年限均分得出的數(shù)額。其具體年限為人均壽命七十歲與軍人入伍時(shí)實(shí)際年齡的差額。
6、夫妻雙方分割共同財(cái)產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價(jià)證券以及未上市股份有限公司股份時(shí)，協(xié)商不成或者按市價(jià)分配有困難的，人民法院可以根據(jù)數(shù)量按比例分配。
1、人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：
(1)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過(guò)半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東;
(2)夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)敢庖酝葍r(jià)格購(gòu)買(mǎi)該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊辉敢庖酝葍r(jià)格購(gòu)買(mǎi)該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)摴蓶|的配偶可以成為該公司股東。
用于證明前款規(guī)定的過(guò)半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過(guò)其他合法途徑取得的股東的書(shū)面聲明材料。
2、人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對(duì)方時(shí)，按以下情形分別處理：
(1)合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位;
(2)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)谕葪l件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，可以對(duì)轉(zhuǎn)讓所得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割;
(3)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊恍惺箖?yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的，可以對(duì)退還的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割;
(4)其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊恍惺箖?yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財(cái)產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)撆渑家婪ㄈ〉煤匣锶说匚弧?/p>
3、夫妻以一方名義投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨(dú)資企業(yè)中的共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：
(1)一方主張經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，對(duì)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后，由取得企業(yè)一方給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;
(2)雙方均主張經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，在雙方競(jìng)價(jià)基礎(chǔ)上，由取得企業(yè)的一方給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;
(3)雙方均不愿意經(jīng)營(yíng)該企業(yè)的，按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。
1、雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達(dá)成協(xié)議時(shí)，人民法院按以下情形分別處理：
(1)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競(jìng)價(jià)取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;
(2)一方主張房屋所有權(quán)的，由評(píng)估機(jī)構(gòu)按市場(chǎng)價(jià)格對(duì)房屋作出評(píng)估，取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;
(3)雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣(mài)房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。
2、離婚時(shí)雙方對(duì)尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭(zhēng)議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用。
當(dāng)事人就前款規(guī)定的房屋取得完全所有權(quán)后，有爭(zhēng)議的，可以另行向人民法院提起訴訟。
1、夫妻共同居住的公房，具有下列情形之一的，離婚后，雙方均可承租：
(1)婚前由一方承租的公房，婚姻關(guān)系存續(xù)5年以上的;
(2)婚前一方承租的本單位的房屋，離婚時(shí)，雙方均為本單位職工的;
(3)一方婚前借款投資建房取得的公房承租權(quán)，婚后夫妻共同償還借款的;
(4)婚后一方或雙方申請(qǐng)取得公房承租權(quán)的;
(5)婚前一方承租的公房，婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權(quán)的;
(6)夫妻雙方單位投資聯(lián)建或聯(lián)合購(gòu)置的共有房屋的;
(7)一方將其承租的本單位的房屋，交回本單位或交給另一方單位后，另一方單位另給調(diào)換房屋的：
(8)婚前雙方均租有公房，婚后合并調(diào)換房屋的;
(9)其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻雙方均可承租的情形。
離婚時(shí)，夫妻雙方均可承租的公房，如其面積較大能夠隔開(kāi)分室居住使用的，可由雙方分別租住;對(duì)可以另調(diào)房屋分別租住或承租方給另一方解決住房的，可予準(zhǔn)許。
2、離婚時(shí)，一方對(duì)另一方婚前承租的公房無(wú)權(quán)承租問(wèn)題的處理
(1)一方對(duì)另一方婚前承租的公房無(wú)權(quán)承租的，離婚后原則上應(yīng)自行解決住房問(wèn)題;
(2)離婚后確實(shí)無(wú)房居住，自行解決住房確有困難的，可以調(diào)解或判決無(wú)承租權(quán)一方暫時(shí)居住，暫住期限一般不超過(guò)二年。暫住期間，暫住方應(yīng)交納與房屋租金等額的使用費(fèi)及其他必要費(fèi)用;
(3)離婚時(shí)，一方對(duì)另一方婚前承租的公房無(wú)權(quán)承租而另行租房經(jīng)濟(jì)上確有困難的，如承租公房一方有負(fù)擔(dān)能力，應(yīng)給予一次性經(jīng)濟(jì)幫助。
3、關(guān)于調(diào)整和變更單位自管房屋租憑關(guān)系問(wèn)題的處理
人民法院在調(diào)整和變更單位自管房屋(包括單位委托房地產(chǎn)管理部門(mén)代管的房屋)的租賃關(guān)系時(shí)，應(yīng)征求自管房單位的意見(jiàn)。經(jīng)調(diào)解或判決變更房屋租賃關(guān)系的，承租人應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定辦理房屋變更登記手續(xù)。
1、下列債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償：
(1)夫妻為共同生活或?yàn)槁男袚狃B(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所欠債務(wù);
(2)個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)夫妻雙方共同經(jīng)營(yíng)所欠的債務(wù)以及一方從事經(jīng)營(yíng)，其收入主要用于家庭共同生活的，所欠的債務(wù)為共同債務(wù);
(3)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方因家庭析產(chǎn)所分得的債務(wù);
(4)夫妻一方受另一方虐待，無(wú)法共同生活而離家出走，出走方為日常生活所需開(kāi)支及治療疾病、撫養(yǎng)子女等所欠債務(wù)。
2、下列債務(wù)屬于個(gè)人債務(wù)，應(yīng)由一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償：
(1)夫妻雙方約定由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外;
(2)一方未經(jīng)對(duì)方同意，擅自資助與其沒(méi)有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù);
(3)一方未經(jīng)對(duì)方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù);
(4)其他應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的債務(wù)。
3、離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方清償;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
4、夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。
5、當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)已經(jīng)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。
一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，基于離婚協(xié)議或人民法院的法律文書(shū)向另一方主張追償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)支持。
6、夫或妻一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：
(1)重婚的;
(2)有配偶者與他人同居的;
(3)實(shí)施家庭暴力的;
(4)虐待、遺棄家庭成員的。
2、符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請(qǐng)求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出;
符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟;
無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，一審時(shí)被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出賠償請(qǐng)求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后1年內(nèi)另行起訴;
當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請(qǐng)求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。
1、離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
2、有下列情形之一的，屬生活困難：
(1)依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏降?
(2)離婚后沒(méi)有住處的。
上訴狀怎么收費(fèi)篇十二
上訴人(原審原告)：中國(guó)某銀行股份有限公司xx市分行
負(fù)責(zé)人：某某;職務(wù)：行長(zhǎng)。
住所地：xx市管城區(qū)紫荊山路61號(hào)。
被上訴人(原審被告)：xx市某有限公司
法定代表人：李某某
住所地：xx市xx鎮(zhèn)路中段東側(cè)。
被上訴人(原審被告)：李某某，男，身份證號(hào)某某，住xx市xx辦x1號(hào)。
被上訴人(原審被告)：李某，女，身份證號(hào)某某 ，住xx市xx辦x1號(hào)。
上訴請(qǐng)求
1、請(qǐng)求判令撤銷(xiāo)()登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng);
2、請(qǐng)求將第二項(xiàng)改判為被上訴人xx市某有限公司給付上訴人借款本息3022083.78元及x年7月27日起至實(shí)際還款日之間的利息和罰息;
3、請(qǐng)求改判被上訴人xx市某有限公司給付上訴人違約金30000元;
4、請(qǐng)求將第四項(xiàng)改判為被上訴人李某某、李某某對(duì)上述2、3項(xiàng)請(qǐng)求承擔(dān)連帶清償責(zé)任;
5、本案上訴費(fèi)由三被上訴人共同承擔(dān)。
事實(shí)與理由
上訴人訴被上訴人xx市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案，河南省xx市人民法院于x年10月21日作出()登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)，原判決存在如下三處判決錯(cuò)誤：1、原判決第二項(xiàng)未支持x年7月27日起至實(shí)際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金請(qǐng)求;3、原判決第四項(xiàng)認(rèn)定原審被告李某某、李某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯(cuò)誤。具體理由如下：
一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無(wú)效
根據(jù)【中華人民共和國(guó)合同法】第九十一條“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;(二)合同解除;……”之規(guī)定，合同解除導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止。根據(jù)【中華人民共和國(guó)合同法】第九十八條“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力?！?之規(guī)定，合同中的結(jié)算和清理?xiàng)l款與爭(zhēng)議解決條款一樣，屬于合同中相對(duì)獨(dú)立的部分，不因合同的解除而終止。結(jié)算是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的貨幣核算給付行為，清理指對(duì)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清點(diǎn)、估價(jià)和處理。如果合同雙方在合同中約定了結(jié)算方式，合同終止后，應(yīng)當(dāng)按照約定的方式結(jié)算。合同中關(guān)于利息、罰息、違約金的條款當(dāng)屬結(jié)算和清理?xiàng)l款，如廣東省高級(jí)人民法院民二庭【民商事審判實(shí)踐中有關(guān)疑難法律問(wèn)題的解答意見(jiàn)】“一、適用合同法疑難問(wèn)題(二)合同被解除后，能否適用合同中的違約金條款判處違約金：違約金條款屬于“合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款”，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十八條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力，其效力在合同解除后仍存續(xù)。合同被解除后，仍然可以根據(jù)違約金條款判處違約金?！泵鞔_支持違約金條款屬于合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款。另根據(jù)【中華人民共和國(guó)合同法】第一百七十四條“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定;沒(méi)有規(guī)定的，參照買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。”之規(guī)定，參照【最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋】第二十六條“買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持;但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理?！敝?guī)定精神，違約金條款亦不因合同解除而無(wú)效。
鑒于以上分析，原審法院在本院認(rèn)為部分“對(duì)于原告要求被告支付合同約定的違約金的訴訟請(qǐng)求，因原
告已經(jīng)要求解除合同，違約金條款作為合同的一部分也隨之解除，故對(duì)于原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，本院不予支持”的理由不成立，適用法律錯(cuò)誤。
二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使
根據(jù)【中華人民共和國(guó)合同法】第九十七條“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”及【中華人民共和國(guó)民法通則】第一百一十五條“合同的變更或者解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利?！敝?guī)定，我國(guó)法律承認(rèn)合同解除與損害賠償并存，合同解除后，守約方仍然有權(quán)要求賠償損失。合同的終止，僅僅終止合同的履行效力。法律賦予了當(dāng)事人諸多選擇權(quán)，可以要求恢復(fù)原狀，也可以要求采取其他補(bǔ)救措施，還可以要求賠償損失，如果合同雙方約定有其他權(quán)利，只要該種約定沒(méi)有損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，就應(yīng)尊重當(dāng)事人的該種約定，當(dāng)事人當(dāng)然可以行使該等權(quán)利。
本案中，上訴人與被上訴人xx市某有限公司在【小企業(yè)額度借款合同】(編號(hào)：)第四十二條和第四十三條中明確約定：被上訴人一旦發(fā)生本合同約定的違約情形，上訴人有權(quán)同時(shí)采取宣布債務(wù)提前到期，要求立即清償，解除合同，計(jì)收罰息，要求支付違約金等措施。
因此，上訴人要求解除合同的權(quán)利與要求支付罰息、違約金的權(quán)利并不沖突，上訴人主張被上訴人按合同約定支付罰息、違約金，于法有據(jù)，原審法院理應(yīng)支持。
三、原判決第四項(xiàng)適用法律錯(cuò)誤
原判決第四項(xiàng)判決內(nèi)容為“在上述第二項(xiàng)判定的債務(wù)中，被告李某某、李某對(duì)被告xx市某有限公司抵押的房產(chǎn)拍賣(mài)、變賣(mài)或者折價(jià)后的價(jià)款不足以清償?shù)膫鶆?wù)，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，理由為【中華人民共和國(guó)擔(dān)保法】第二十八條之規(guī)定，該判決適用法律明顯錯(cuò)誤。
根據(jù)【中華人民共和國(guó)物權(quán)法】第一百七十六條“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。”之規(guī)定，在同一債權(quán)上既存在物保，又存在人保，債權(quán)人的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)應(yīng)按如下順序進(jìn)行：(1)當(dāng)事人有約定的，按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)。這符合民法的意思自治原則，充分尊重了當(dāng)事人的意志自由。此處的當(dāng)事人約定，可以是債權(quán)人和物保人之間進(jìn)行的約定，也可以是債權(quán)人和保證人之間的約定。(2)當(dāng)事人沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。(3)當(dāng)事人沒(méi)有約定或者約定不明確，第三人提供物保的，債權(quán)人可以就物保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
本案中，上訴人與被上訴人李某某、李某在【最高額保證合同】(編號(hào)：)第七條“保證與擔(dān)保物權(quán)關(guān)系”中明確約定“不論主合同項(xiàng)下債權(quán)是否存在其他擔(dān)保人(包括主合同債務(wù)人)提供的保證或物的擔(dān)保，乙方有權(quán)要求甲方優(yōu)先承擔(dān)保證責(zé)任。”，因此，原判決第四項(xiàng)認(rèn)定原審被告李某某、李某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯(cuò)誤，理應(yīng)改判。
綜上所述，河南省xx市人民法院()登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)存在三處判決錯(cuò)誤，請(qǐng)求貴院依法予以改判。
此致
xx市中級(jí)人民法院
上訴人：中國(guó)某銀行股份有限公司xx市分行
x年11月5日
一般訴訟時(shí)效。指在一般情況下普遍適用的時(shí)效，這類(lèi)時(shí)效不是針對(duì)某一特殊情況規(guī)定的，而是普遍適用的，如我國(guó)《民法通則》第135條規(guī)定的：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！边@表明，我國(guó)一般民事訴訟的一般訴訟時(shí)效為二年。
特別訴訟時(shí)效。指針對(duì)某些特定的民事法律關(guān)而制定的訴訟時(shí)效。特殊時(shí)效優(yōu)于普通時(shí)效，也就是說(shuō)，凡有特殊時(shí)效規(guī)定的，適用特殊時(shí)效，我國(guó)《民法通則》141條規(guī)定:“法律對(duì)時(shí)效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定?！?/p>
一、短期時(shí)效。短期時(shí)效指訴訟時(shí)效不滿兩年的時(shí)效。我國(guó)《民法通則》第136條規(guī)定：“下列時(shí)效為一年：1、身體受到傷害要求賠償?shù)?2、出售質(zhì)量不合規(guī)格的商品未聲明的;3、延付或拒付租金的;4、寄存財(cái)物被丟失或被損壞的?！?/p>
但是第2項(xiàng)因特殊法產(chǎn)品質(zhì)量法已經(jīng)變更，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起計(jì)算。 ”因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失;但是，尚未超過(guò)明示的安全使用期的除外。
二、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效。長(zhǎng)期訴訟時(shí)效是指訴訟時(shí)效在兩年以上二十年以下的訴訟時(shí)效。
《環(huán)境保護(hù)法》第42條“因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時(shí)效期間為3年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時(shí)計(jì)算?！奔啊逗Ｉ谭ā返?65條“有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為三年，自損害發(fā)生之日起計(jì)算;但是，在任何情況下時(shí)效期間不得超過(guò)從造成損害的事故發(fā)生之日起六年?！币?guī)定訴訟時(shí)效為3年;
《合同法》第129條“第一百二十九條因國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。”，訴訟時(shí)效為4年。
三、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效。最長(zhǎng)訴訟時(shí)效為二十年。
我國(guó)《民法通則》第137條規(guī)定“從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)二十年，人民法院不予保護(hù)”。根據(jù)這一規(guī)定，最長(zhǎng)的訴訟時(shí)效的期間是從權(quán)利被侵害之日起計(jì)算，權(quán)利享有人不知道自己的權(quán)利被侵害，時(shí)效最長(zhǎng)也是二十年，超過(guò)二十年，人民法院不予保護(hù)。
時(shí)效具有強(qiáng)制性，任何時(shí)效都由法律、法規(guī)強(qiáng)制規(guī)定，任何單位或個(gè)人對(duì)時(shí)效的延長(zhǎng)、縮短、放棄等約定都是無(wú)效的。
上訴狀怎么收費(fèi)篇十三
上訴人：xx市能源科技有限公司。住所：xx市xx區(qū)xx街道桔塘社區(qū)桔嶺老村第一工業(yè)區(qū)a棟二左三樓
法定代表人：董x;
被上訴人：電池有限公司。住所;x市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)豐產(chǎn)路。法定代表人;張;上訴人xx市能源科技有限公司因被上訴人電池有限公司訴我買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服()藁民初字第00853號(hào)民事裁定書(shū)，依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)()藁民初字第00853號(hào)民事裁定書(shū)，裁定藁城市人民法院無(wú)權(quán)管轄本案，依法移送上訴人住所所在地即加工承攬地xx市xx區(qū)人民法院管轄。
事實(shí)和理由：
第一， 原審裁定事實(shí)不清，定性錯(cuò)誤，本案實(shí)質(zhì)上是加工承攬合同，而非買(mǎi)賣(mài)合同糾紛。被上訴人在起訴狀中提及的“名為加工合同，實(shí)為購(gòu)銷(xiāo)合同”，也就是雙方簽訂的《產(chǎn)品代加工合同》，屬于典型的加工承攬合同，而不是買(mǎi)賣(mài)合同。
第二， 在同一個(gè)標(biāo)的上，與既有生效法律文書(shū)相沖突，一審法院管轄審理將會(huì)導(dǎo)致國(guó)內(nèi)法院判決裁定互相打架，產(chǎn)生惡劣的社會(huì)影響。
上訴人基于《產(chǎn)品代加工合同》，于x年5月向xx市xx區(qū)人民法院以加工承攬合同為案由起訴被上訴人，要求支付加工款。被上訴人分別向xx市xx區(qū)人民法院以及xx市中級(jí)人民法院提出管轄權(quán)異議，理由為《產(chǎn)品代加工合同》是購(gòu)銷(xiāo)合同，均被駁回。見(jiàn)證據(jù)()深寶法民二初字第1417號(hào)民事裁定書(shū)，和()深中法立上裁字第1790號(hào)號(hào)民事裁定書(shū)，并且已經(jīng)發(fā)生法律效力。確認(rèn)《產(chǎn)品代加工合同》是加工承攬合同。而一審法院認(rèn)定《產(chǎn)品代加工合同》是買(mǎi)賣(mài)合同，把加工承攬合同關(guān)系中的糾紛視為買(mǎi)賣(mài)合同糾紛加以管轄，顯然是錯(cuò)誤的。
綜合以上論述，懇請(qǐng)貴院公正嚴(yán)格執(zhí)行法律，支持上訴人的合法請(qǐng)求。
此致
x市中級(jí)人民法院
上訴人：xx市能源科技有限公司
1、《民訴法中》的規(guī)定
第二十三條 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條 因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
第二十五條 因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定
第十八條 合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。
合同對(duì)履行地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時(shí)結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。
合同沒(méi)有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。
第十九條 財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對(duì)履行地有約定的，從其約定。
第二十條 以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買(mǎi)賣(mài)合同，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買(mǎi)受人住所地為合同履行地;通過(guò)其他方式交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。合同對(duì)履行地有約定的，從其約定。
第二十一條 因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險(xiǎn)人住所地人民法院管轄。
上訴狀怎么收費(fèi)篇十四
上訴人任，女，37歲，漢族，xx市人，xx市xx公司副經(jīng)理，住xx市xx區(qū)某路號(hào)。
被上訴人史某，男，40歲，漢族，xx省某縣人，xx市xx工廠推銷(xiāo)員，住xx市某區(qū)路號(hào)。
上訴人因離婚一案，不服xx市xx區(qū)人民法院x年5月10日()某民初字第某號(hào)民事判決中的第二項(xiàng)判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求
依法撤銷(xiāo)xx市xx區(qū)人民法院()x民初字第號(hào)民事判決中的第二項(xiàng)判決;改判婚生女孩史x(13歲)由上訴人撫養(yǎng)。
上訴理由
原判決說(shuō)：“鑒于原告收入豐厚，有足夠的經(jīng)濟(jì)力量培養(yǎng)孩子成人，因此本院認(rèn)為孩子歸原告撫養(yǎng)有利于下一代健康成長(zhǎng)?！睋?jù)此將婚生女孩史x判歸被上訴人撫養(yǎng)。上訴人認(rèn)為此項(xiàng)判決不當(dāng)，判決理由不能成立。其理由是：第一，上訴人一直照顧孩子的生活和學(xué)習(xí)，孩子與上訴人結(jié)下了濃厚的母女情誼;而被上訴人近十年來(lái)在xx工廠擔(dān)任推銷(xiāo)員，經(jīng)常出差在外，有時(shí)幾個(gè)月不回家，對(duì)孩子生活、學(xué)習(xí)從來(lái)不問(wèn)，與孩子也沒(méi)有什么感情。因此上訴人認(rèn)為孩子由被上訴人撫養(yǎng)，不利于孩子成長(zhǎng)，而由上訴人撫養(yǎng)則有益于孩子身心健康，有利于培養(yǎng)孩子成和。第二，上訴人經(jīng)濟(jì)收入也不低，完全有力量培養(yǎng)孩子成人。關(guān)鍵不在誰(shuí)有錢(qián)，而在于由誰(shuí)撫養(yǎng)有利于孩子健康成長(zhǎng)。被上訴人說(shuō)，他有錢(qián)可以請(qǐng)保姆照顧孩子，法院也認(rèn)為此種說(shuō)法有道理，試問(wèn)保姆照顧有母親照顧好嗎?此種說(shuō)法不合情理。
孩子判歸誰(shuí)撫養(yǎng)，應(yīng)考慮孩子的意見(jiàn)。最高人民法院1993年印發(fā)的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第五條規(guī)定：“父母雙方對(duì)10周歲以上的未成年子女隨你或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮子女的意見(jiàn)?！痹瓕彿ㄔ焊緵](méi)有征求孩子的意見(jiàn)，就主觀決定了。孩子聽(tīng)說(shuō)隨你生活哭了幾天，說(shuō)不愿意與父親一起生活，愿意同母親一起生活。請(qǐng)上訴審人民法院按照最高人民法院的《意見(jiàn)》辦事，考慮孩子的意見(jiàn)，將孩子改判歸上訴人撫養(yǎng)。
此致
xx市中級(jí)人民法院
附：本上訴狀副本一份。
上訴人：任
上訴狀怎么收費(fèi)篇十五
上訴人(原審被告)付某某，男，x年1月3日出生，漢族，某某集團(tuán)第三建安公司經(jīng)理，住某市某區(qū)路號(hào)院號(hào)x室，身份證號(hào)：，聯(lián)系方式：
被上訴人(原審原告)周某某，男，x年4月5日出生，漢族，無(wú)業(yè)，住某某省某某市某某縣某某鎮(zhèn)六圩行政村xx村自然村號(hào)，身份證號(hào)：
上訴人付某某因與被上訴人周某某民間借貸糾紛一案，不服x年1月17日某市某區(qū)人民法院()海民初字第號(hào)民事判決書(shū)中所確定內(nèi)容，特提出上訴
上訴請(qǐng)求：
1、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求某市第一中級(jí)人民法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第三款之規(guī)定，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上依法改判;
2、由被上訴人承擔(dān)本案的第一審、第二審訴訟費(fèi)用和其它受理費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
一、第一審判決認(rèn)定本案是民間借貸糾紛一案定性錯(cuò)誤，本案是被上訴人周某某利用上訴人付某某手書(shū)的欠條進(jìn)行敲詐勒索的刑事涉法行為;
在第一審開(kāi)庭審理中，被上訴人周某某訴稱(chēng)：被告付某某于x年6月26日以資金緊張為由從原告周某某處借款450000元，約定x年7月20日前歸還借款。借款當(dāng)日被告付某某給原告周某某出具了一張借條。x年8月份經(jīng)原告周某某多次催要，被告付某某歸還了20xx00元借款，剩余430000元至今未還，故原告周某某訴至法院，請(qǐng)求判令被告付某某：1、償還借款430000元;2、承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用與事實(shí)不符。
本案是被上訴人周某某利用上訴人付某某手書(shū)的欠條進(jìn)行敲詐勒索的犯罪行為，借條的內(nèi)容并不是被上訴人周某某所寫(xiě)，而是周某某的表哥手書(shū)，上訴人付某某在周某某表哥邀約的社會(huì)閑散人員的威脅和恐嚇中被迫簽署了“借款人付某某”的名字，周某某并沒(méi)有向付某某支付450000元人民幣現(xiàn)金。付某某確實(shí)對(duì)借條中載明的“今借到周某某人民幣45萬(wàn)元整，還款日期7月20日”內(nèi)容沒(méi)有盡到應(yīng)有的謹(jǐn)慎審查義務(wù)，但是在原審的庭審中證人黃志德、劉仁財(cái)?shù)淖C人證言明確的表明;涉案借條系被告付某某受脅迫情況下簽署的。因此周某某以付某某手書(shū)的欠條向某市某區(qū)人民法院以“民間借貸”糾紛案提起訴訟，某區(qū)人民法院竟超越職能管轄范圍，不依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第108條起訴條件進(jìn)行立案審查，不研判本案是民事法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系，而故意違背事實(shí)和法律，做出枉法的一審判決。某區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第140條第1款之規(guī)定，裁定不予受理或者在本案開(kāi)庭法庭調(diào)查階段正確研判了法律法系以后，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第140條第3款之規(guī)定，裁定駁回起訴，并提出司法建議，將本案移交給海淀警方立案?jìng)刹椤?/p>
二、第一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，沒(méi)有查清本案借條形成的過(guò)程和因果關(guān)系
周某某起訴沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，借條內(nèi)容是原告周某某表哥所寫(xiě)，簽字是被告付某某所簽。該借條形成過(guò)程是案外人殷楠冒用被告付某某的名義與原告周某某簽訂勞動(dòng)合同產(chǎn)生的糾紛，不是民間借貸糾紛，原告周某某并未向被告付某某實(shí)際出借任何款項(xiàng)。原審人民法院對(duì)本案的定性、案件基本事實(shí)沒(méi)有查清的基礎(chǔ)上就做出了錯(cuò)誤的判決。
綜上：原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求某市第一中級(jí)人民法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第三款之規(guī)定，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上改判;由被上訴人承擔(dān)本案的第一審、第二審訴訟費(fèi)用和其他受理費(fèi)用。
此致
某市第一中級(jí)人民法院
附：1、上訴狀正本一份，副本五份;
2、()某民初字第520號(hào)民事判決書(shū)復(fù)印件一份;
上訴人：
x年2月23日
上訴狀怎么收費(fèi)篇十六
上訴人(原審原告)：張某。
上訴人(原審原告)：張某某。
被上訴人(原審被告)：某市某輪胎有限責(zé)任公司。
被上訴人(原審被告)：隋某。
上訴人因不當(dāng)?shù)美m紛一案，不服某市某人民法院于x年11月14日作出的()某民初字第2920號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求
1、撤銷(xiāo)某市某人民法院()某民初字第2920號(hào)民事判決;
2、發(fā)回重審或改判二被告返還貨款69355元并賠償利息損失17415元(按同期銀行貸款利率計(jì)算至起訴日);
3、一、二審訴訟費(fèi)用及其它費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由
一、原審判決存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。
原審判決已確認(rèn)上訴人張某某向被上訴人隋某的帳戶(hù)內(nèi)存入現(xiàn)金69355元的事實(shí)，卻以“不能證明被告未向原告交付貨物的事實(shí)”為由，對(duì)上訴人要求被上訴人返還貨款并賠償利息損失的主張不予支持，存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。
1、上訴人提供的的證據(jù)《中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行存款憑證》、《銀行卡業(yè)務(wù)回單》，可以證明上訴人張某某于 x年6月16日向被上訴人隋某的帳戶(hù)內(nèi)存存入現(xiàn)金69355元。在已發(fā)生法律效力的某市某人民法院()某民初字第2648號(hào)民事判決中，已經(jīng)得到確認(rèn)。原審判決也已確認(rèn)上訴人張某某向被上訴人隋某的帳戶(hù)內(nèi)存入現(xiàn)金69355元的事實(shí)。
2、原審判決以“不能證明被告未向原告交付貨物的事實(shí)”為由，對(duì)上訴人要求被上訴人返還貨款并賠償利息損失的主張不予支持，存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。被告向原告交付貨物的事實(shí)是否存在，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二項(xiàng)“對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。”的規(guī)定，應(yīng)由負(fù)有履行義務(wù)的被告承擔(dān)舉證責(zé)任，而不是由不負(fù)有履行義務(wù)的原告承擔(dān)舉證責(zé)任。被告經(jīng)合法傳喚、拒不到庭，視為自動(dòng)放棄訴訟權(quán)利、承認(rèn)沒(méi)有向原告交付貨物,應(yīng)承擔(dān)不利的后果。而不應(yīng)由原告承擔(dān)不利的后果。
二、關(guān)于不當(dāng)?shù)美恼J(rèn)定。
我國(guó)《民法通則》第92條規(guī)定，沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。我國(guó)《民通意見(jiàn)》第131條規(guī)定，返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孶息。
本案中，被上訴人收受了上訴人的貨款，卻拒不履行與上訴人口頭約定的輪胎買(mǎi)賣(mài)合同，不予以返還所收受的上訴人的貨款，已形成惡意不當(dāng)?shù)美氖聦?shí)。被上訴人在沒(méi)有合法根據(jù)的情況下，取得了不當(dāng)利益，造成了上訴人的損失，應(yīng)當(dāng)返還所取得的不當(dāng)利益，包括原物和原物所生的孶息17415元(按同期銀行貸款利率9.3‰，自x年6月17日至x年9月17日，已27個(gè)月計(jì)算)。
綜上，原審判決存在嚴(yán)重錯(cuò)誤，現(xiàn)依法提起上訴，懇請(qǐng)貴院依法查明案件事實(shí)，支持上訴人的主張。
此致
某市中級(jí)人民法院
附：1、民事上訴狀副本 份
2、某市某人民法院()某民初字第2920號(hào)民事判決書(shū)1份
上訴人：張某 張某某
x年十二月十日
不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)屬于債權(quán)，沒(méi)有理由不適用于訴訟時(shí)效。時(shí)效期間的起算點(diǎn)仍為合同解除生效時(shí)。這也是它不同于合同無(wú)效場(chǎng)合不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效期間起算點(diǎn)之處。[2]
不當(dāng)?shù)美闪⒑?，在受益人和受損人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即不當(dāng)?shù)美畟?。不?dāng)?shù)美遣划?dāng)?shù)美畟陌l(fā)生根據(jù)，而不當(dāng)?shù)美畟遣划?dāng)?shù)美男ЯΑ?/p>
不當(dāng)?shù)美畟膬?nèi)容就是受益人返還不當(dāng)利益的義務(wù)與受損人請(qǐng)求返還不當(dāng)利益的權(quán)利。所以，不當(dāng)?shù)美幕拘Я槭軗p人的不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。
受益人的返還范圍因其是否為善意而有所不同，具體分為以下三種：
第一，受益人為善意時(shí)，即在受益人取得利益時(shí)不知道沒(méi)有合法根據(jù)時(shí)，其返還利益的范圍以利益存在的部分為限;如果利益利益已不存在，則不負(fù)返還義務(wù)。所謂現(xiàn)存利益，不限于原物的固有形態(tài)，如果形態(tài)改變，其財(cái)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)價(jià)值仍然存在或者可以代償?shù)?，仍然屬于現(xiàn)存利益。
第二，受益人為惡意時(shí)，即在取得利益時(shí)，明知沒(méi)有合法根據(jù)時(shí)，其返還，利益的范圍應(yīng)是受益人取得利益時(shí)的數(shù)額，即使該利益在返還之時(shí)已經(jīng)減少甚至不復(fù)存在，返還義務(wù)也不免除。之所以如此，是因?yàn)槭芤嫒嗣髦淙〉美鏇](méi)有合法根據(jù)，卻仍然置受害人的合法利益于不顧，法律對(duì)此沒(méi)有加以特別保護(hù)的必要。
第三，受益人在取得利益時(shí)為善意，嗣后為惡意的，其返還范圍應(yīng)以i惡意開(kāi)始之時(shí)存在的利益為準(zhǔn)。
不當(dāng)?shù)美c民事行為、無(wú)因管理以及侵權(quán)行為等同為債的發(fā)生根據(jù)，但它們之間是不同的。
未生效的民事行為取得的利益是合法的、正當(dāng)?shù)?，?dāng)然不成立不當(dāng)?shù)美?如果民事行為無(wú)效、被獲得的利益移交本人，而是由自己占有，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
侵權(quán)行為人侵害他人的合法權(quán)益，也可能從中得到利益，這種得利構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
侵權(quán)行為人侵害他人的合法權(quán)益的，也可能從中得利，這種得利構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。在這種情況下，產(chǎn)生侵權(quán)行為請(qǐng)求權(quán)與不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的競(jìng)合。
不當(dāng)?shù)美侵笡](méi)有合法根據(jù)，使他人收到損失而自己獲得了利益。《民法通則》第九十二條規(guī)定：“沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還還受損失的人?！闭且?yàn)椴划?dāng)?shù)美麤](méi)有合法根據(jù)，因此雖屬既成事實(shí)也不能受到法律的保護(hù)，不當(dāng)利益應(yīng)返還給受損失的人。這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系就是不當(dāng)?shù)美畟?。其中，取得不?dāng)利益的人稱(chēng)為受益人，是不當(dāng)?shù)美畟膫鶆?wù)人，負(fù)有返還不當(dāng)?shù)美膫鶆?wù)：財(cái)產(chǎn)受損失的人稱(chēng)為受害人或受損人，是不當(dāng)?shù)美畟膫鶛?quán)人，享有請(qǐng)求受益人返還不當(dāng)?shù)美膫?/p>
依照法律規(guī)定，不當(dāng)?shù)美芤鸩划?dāng)?shù)美畟Ｋ?，不?dāng)?shù)美且环N法律事實(shí)，是債的發(fā)生根據(jù)。但不當(dāng)?shù)美男再|(zhì)如何，理論上有不同的看法。我們認(rèn)為，不當(dāng)?shù)美鸬膫耆腔诜傻囊?guī)定，而不是基于當(dāng)事人的意思，因此它不屬于民事行為。其中，就受益人所負(fù)擔(dān)的返還不當(dāng)?shù)美膫鶆?wù)而言，系基于當(dāng)事人本人的 財(cái)產(chǎn)取得行為所致，屬于民事法律事實(shí)中的事實(shí)行為;就受害人所享有的不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)而言，是由于自身以外的其他當(dāng)事人——即受益人的行為所致，與其本人的行為無(wú)關(guān)，屬于民事法律事實(shí)中的事件。
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