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超期羈押問題之探析論文篇一
[摘要]隨著我國房地產業(yè)的迅速發(fā)展和物業(yè)管理服務的市場化，物業(yè)管理糾紛也日漸增多。
由于我國物業(yè)管理方面的法律法規(guī)還不夠完善，因而給物業(yè)管理糾紛的解決帶來了一定的難度。
物業(yè)管理糾紛涉及的法律問題很多，本文僅針對物業(yè)管理糾紛經常涉及的、當前有關物業(yè)管理的法律法規(guī)尚未規(guī)定或規(guī)定不明確的業(yè)主委員會的訴訟主體資格、物業(yè)服務合同的法律屬性、物業(yè)服務收費等幾個主要法律問題進行探討。
認為業(yè)主委員會是具有民事訴訟主體資格的組織，物業(yè)服務合同屬于信托合同，應進一步規(guī)范物業(yè)服務收費標準，調整物業(yè)管理費收取及管理權的歸屬，并加大對物業(yè)管理收費的監(jiān)管力度。
[關鍵詞]業(yè)主委員會物業(yè)服務合同物業(yè)服務收費。
所謂物業(yè)管理，是指業(yè)主自行選聘物業(yè)服務企業(yè)，物業(yè)服務企業(yè)按照與業(yè)主簽訂的物業(yè)服務合同的約定，對房屋及配套的設施設備和相關場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護物業(yè)管理區(qū)域內的環(huán)境衛(wèi)生和相關秩序的活動。
物業(yè)管理在我國作為一個新興的服務行業(yè)，伴隨城鎮(zhèn)居民住房的商品化、社會化和房地產市場的高速發(fā)展，已經基本形成了企業(yè)化經營、專業(yè)化管理和社會化服務的運行機制。
為規(guī)范物業(yè)管理行業(yè)，6月國務院制定頒布了《物業(yè)管理條例》。
隨著《物權法》的實施，國務院于8月又做出了關于修改《物業(yè)管理條例》的決定，在某些方面進一步完善了《物業(yè)管理條例》的規(guī)定。
由于我國物業(yè)管理行業(yè)發(fā)展很快，物業(yè)管理又很具體和復雜，而相關法律法規(guī)的某些條文原則化，缺乏可操作性，對某些問題的規(guī)定不明確，這就導致涉及物業(yè)管理方面的糾紛和訴訟呈繼續(xù)上升的趨勢，物業(yè)管理現(xiàn)狀成為公眾批評和責難的焦點之一。
本文擬就物業(yè)管理糾紛經常涉及的、當前有關物業(yè)管理的法律法規(guī)尚未規(guī)定或規(guī)定不明確的幾個主要法律問題進行分析研究。
一、業(yè)主委員會的訴訟主體資格問題。
業(yè)主委員會是業(yè)主大會或業(yè)主代表大會的常設機構，它由業(yè)主代表組成，得到全體業(yè)主經過法定程序的授權，代表全體業(yè)主行使各項權益，并監(jiān)督物業(yè)服務企業(yè)的物業(yè)管理活動。
業(yè)主委員會作為維護全體業(yè)主合法權益的組織，在物業(yè)管理中起著至關重要的作用。
《物業(yè)管理條例》雖首次將“業(yè)主委員會”在行政法規(guī)中做出規(guī)定，但該條例主要是從業(yè)主大會與業(yè)主委員會的內部關系上來界定業(yè)主委員會的性質，至于在對外的法律關系中業(yè)主委員會的主體資格如何，它是否為法人機構、是否具有民事訴訟主體資格等問題，該條例都未做出明確的規(guī)定。
對于業(yè)主委員會的主體資格問題，從國外立法來看，各國規(guī)定不一。
如德國規(guī)定業(yè)主委員會是不具有法人資格的團體;法國規(guī)定為有法人資格的團體，業(yè)主委員會可以代表全體業(yè)主為民事及訴訟上的一切行為;美國雖在法律上不承認其有法人資格，但有關物業(yè)管理的判例承認其具有民事訴訟主體資格。
在我國，對此問題不僅立法上沒有明確規(guī)定，并且理論界、法學界爭議較大。
在司法實踐中，業(yè)主委員會是否具有民事訴訟主體資格，各地法院做法不一。
業(yè)主委員會作為業(yè)主物業(yè)管理的自治組織，其職責內容主要是為了全體業(yè)主的利益而監(jiān)督物業(yè)服務企業(yè)、協(xié)調業(yè)主之間的關系，它對外發(fā)生法律關系的機會較少，因此沒有將它設立為法人的必要。
但是，基于業(yè)主委員會在物業(yè)管理活動中充當?shù)慕巧八鸬淖饔?，應當在相關物業(yè)管理的法律法規(guī)中明確賦予它民事訴訟主體資格，可作為原告或被告參加訴訟。
這不僅有利于有效預防和及時解決物業(yè)管理糾紛，而且也能從我國有關民事訴訟的法律規(guī)定中找到依據。
我國《民事訴訟法》第49條第一款規(guī)定：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。”這表明，公民、法人和其他組織具有民事訴訟主體資格。
業(yè)主委員會不是公民、法人，但它能否屬于“其他組織”?關于“其他組織”，我國《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條的規(guī)定，詳細列舉了屬于《民事訴訟法》第49條第一款中規(guī)定的“其他組織”的八種具體情形，并在第九項規(guī)定了一個開放性條款“符合本條規(guī)定條件的其他組織”，即“合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織”。
業(yè)主委員會就屬于這一類組織，它應具有民事訴訟主體資格，理由如下。
首先，業(yè)主委員會是合法成立的組織。
建設部20制定的《業(yè)主大會規(guī)程》第五條規(guī)定：業(yè)主籌備成立業(yè)主大會的，應當在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產行政主管部門和街道辦事處(鄉(xiāng)人民政府)的指導下，由業(yè)主代表、建設單位(包括公有住房出售單位)組成業(yè)主大會籌備組，負責業(yè)主大會籌備工作。
第六條第四款規(guī)定：籌備工作之一確定業(yè)主委員會候選人產生辦法及名單。
第22條規(guī)定：業(yè)主委員會應當自選舉之日起30日內，將業(yè)主大會議事規(guī)則、業(yè)主公約及業(yè)主委員會名單等材料向物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產行政主管部門備案。
實踐中，業(yè)主委員會是由業(yè)主大會投票選舉確定，并經其所在地的街道辦事處批復后成立的。
這些法律上的規(guī)定和實踐中的做法充分說明，業(yè)主委員會是在政府有關行政主管部門指導下由全體業(yè)主選舉，并得到相關政府部門批準成立的合法組織。
其次，業(yè)主委員會有一定的組織機構。
業(yè)主委員會是由業(yè)主大會選舉產生的，其成員由業(yè)主代表擔任，所在地的社區(qū)主任或副主任亦兼任成員。
業(yè)主委員會根據相關法律法規(guī)制定了章程，業(yè)主委員會就是根據《業(yè)主大會議事規(guī)則》及業(yè)主委員會章程來履行職責的。
最后，業(yè)主委員會有一定的財產。
業(yè)主委員會是業(yè)主大會的常設機構，得到全體業(yè)主授權，代表全體業(yè)主行使各項權利。
鑒于民事訴訟的相關規(guī)定及業(yè)主委員會的性質和職責，應在有關物業(yè)管理的法律法規(guī)中明確賦予業(yè)主委員會的民事訴訟主體資格。
這既有利于業(yè)主委員會大膽地開展工作，從而更好地履行自己的職責，也有利于全體業(yè)主對自身利益的維護，且對物業(yè)服務企業(yè)的物業(yè)管理活動也將起著促進和監(jiān)督作用。
二、物業(yè)服務合同的法律性質問題。
物業(yè)服務合同是業(yè)主委員會與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)在平等、自愿基礎上依法訂立的，以物業(yè)服務企業(yè)提供物業(yè)管理服務、業(yè)主支付管理費用為內容的，規(guī)范業(yè)主與物業(yè)服務企業(yè)權利義務關系的書面協(xié)議。
關于物業(yè)服務合同，《物業(yè)管理條例》第35條規(guī)定：“業(yè)主委員會應當與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務合同。物業(yè)服務合同應當對物業(yè)管理事項、服務質量、服務費用、雙方的權利義務、專項維修資金的管理與使用、物業(yè)管理用房、合同期限、違約責任等內容進行約定?！憋@然，這一條僅對物業(yè)服務合同的主要內容做出了規(guī)定，但對其性質沒有明確界定。
理論界對此問題也存在不少分歧。
有人認為物業(yè)服務合同是委托合同，也有人認為是服務合同或承包管理合同，還有人認為是無名、混合合同。
合同的法律性質不同，當事人之間的權利義務關系也就不同。
筆者認為，物業(yè)服務合同應為信托合同，并且它還具有一般信托合同所不具有的特征。
我國《信托法》規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的，進行管理或者處分的行為。”概括起來，信托合同的主要特征有以下幾點：一是合同是基于委托人對受托人的信任才訂立的。
二是委托人移轉財產權給受托人。
三是受托人按委托人的意愿以自己的名義實施管理或處分行為并自行承擔法律責任，這一點是信托合同與委托合同的主要區(qū)別所在。
委托合同中的受托人只能以委托人名義而不能以自己的名義對外進行活動，由此產生的法律后果也由委托人承擔。
四是具有特定的受益人或者特定目的。
物業(yè)服務合同完全符合信托合同的主要特征。
首先，物業(yè)服務合同是在業(yè)主對物業(yè)服務企業(yè)的經營能力及管理水平充分信任的基礎上簽訂的。
業(yè)主通過業(yè)主大會自行選聘自己滿意的物業(yè)服務企業(yè)，并由業(yè)主委員會與之訂立書面的物業(yè)服務合同。
其次，業(yè)主移轉物業(yè)共有財產權給物業(yè)服務企業(yè)。
為了實施物業(yè)管理服務，物業(yè)服務企業(yè)必須占有業(yè)主的共有財產，業(yè)主與其共有財產權基本分離，單個業(yè)主不能以其享有物業(yè)共有權而排斥物業(yè)服務企業(yè)對它的管理。
再次，物業(yè)服務企業(yè)按業(yè)主大會的意志，是以自己的名義而不是以業(yè)主的名義進行管理，并自行承擔物業(yè)管理過程中的法律責任。
這表現(xiàn)為物業(yè)服務企業(yè)以自己的名義自主決定聘用何人對物業(yè)進行維修、養(yǎng)護和管理，自行承擔履行職責過程中的法律責任。
第四，物業(yè)服務合同存在特定的受益人即全體業(yè)主。
物業(yè)服務企業(yè)通過對物業(yè)專業(yè)化的管理和維護，以實現(xiàn)全體業(yè)主的共同利益。
從以上四點分析可以認定物業(yè)服務合同屬信托合同而非委托合同。
至于認為物業(yè)服務合同屬服務合同或承包管理合同，或無名、混合合同的觀點也是值得商榷的。
理由如下：第一，所謂服務合同是指一方以其勞務、技術、知識等為他人提供服務的`合同。
從形式上看，物業(yè)服務合同屬服務合同，但服務合同的外延較廣，不能準確反映物業(yè)服務合同中業(yè)主移轉物業(yè)共有財產權的個性特點。
將物業(yè)服務合同抽象地、籠統(tǒng)地認定為服務合同，雙方當事人的權利義務關系不具體，難以預防和解決糾紛。
第二，雖然物業(yè)服務合同與承包管理合同都是由一方占有另一方的財產，但承包管理合同的承包方要支付發(fā)包方的承包金，以作為占有發(fā)包方財產的對價，而物業(yè)服務合同則是由業(yè)主向物業(yè)服務企業(yè)支付管理費用，兩者的區(qū)別顯而易見。
第三，按照我國合同法的規(guī)定，在法律對有關合同已有規(guī)定的情況下，應按照法律的規(guī)定確定合同的性質。
綜上所述，物業(yè)服務合同應屬信托合同，并且具有一般信托合同所不具有的特征。
一般信托合同往往只涉及對某物或某事項的管理，而物業(yè)服務合同不僅涉及對業(yè)主所有的建筑物共有部分及共有設施設備等物的管理，而且還涉及對業(yè)主群居生活關系的管理，如《物業(yè)管理條例》規(guī)定：“對物業(yè)管理區(qū)域內違反有關治安、環(huán)保、物業(yè)裝飾裝修和使用等方面法律、法規(guī)規(guī)定的行為，物業(yè)服務企業(yè)應當制止，并及時向有關行政管理部門報告?！庇纱丝梢?，物業(yè)服務合同是一種比較復雜、特殊的信托合同。
三、物業(yè)服務收費問題。
物業(yè)服務收費是物業(yè)服務企業(yè)按物業(yè)服務合同的約定，對房屋及配套設施設備和相關場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護管理區(qū)域內的環(huán)境衛(wèi)生和良好秩序，向業(yè)主所收取的費用。
按時交納物業(yè)管理費是每位業(yè)主應承擔的一項基本合同義務，但由于我國有關物業(yè)服務收費制度的不完善，業(yè)主拒交或延交物業(yè)管理費成了如今物業(yè)管理中的一種較為普遍的現(xiàn)象，物業(yè)服務企業(yè)由此與業(yè)主發(fā)生的糾紛時有發(fā)生。
這不僅影響了物業(yè)服務企業(yè)的正常經營，而且導致物業(yè)服務質量下降，最終損害了全體業(yè)主的利益。
這種狀況又在一定程度上強化了部分業(yè)主拒付或延付物業(yè)管理費的心理，從而造成一種惡性循環(huán)。
為有效預防和及時解決這一類糾紛，應從以下幾方面健全物業(yè)服務收費制度。
第一，應進一步規(guī)范物業(yè)服務收費標準。
《物業(yè)管理條例》第41條規(guī)定：“物業(yè)服務收費應當遵循合理、公開以及費用與服務水平相適應的原則，區(qū)別不同物業(yè)的性質和特點，由業(yè)主和物業(yè)服務企業(yè)按照國務院價格主管部門會同國務院建設行政主管部門制定的物業(yè)服務收費辦法，在物業(yè)服務合同中約定?！币虼?，各地價格主管部門和房地產主管部門要嚴格按照國務院相關法律規(guī)定，制訂本地區(qū)物業(yè)管理收費具體實施辦法，完善物業(yè)收費價格形成機制，其規(guī)定要做到詳細、明確、具體。
要將物業(yè)管理收費標準同服務水平和檔次掛鉤，把按房屋性質收費改為按不同的服務等級收費，以體現(xiàn)按質論價。
第二，應調整物業(yè)管理費收取及管理權的歸屬。
關于物業(yè)管理費收取和管理權的歸屬，《物業(yè)管理條例》沒有明確規(guī)定。
我國各地立法均規(guī)定物業(yè)管理費由物業(yè)服務企業(yè)收取并進行獨立管理和核算。
在我國物業(yè)管理收費制度不完善、業(yè)主又缺乏一定的監(jiān)督能力的情況下，這種規(guī)定為物業(yè)服務企業(yè)侵犯業(yè)主的權益埋下了隱患。
如有些物業(yè)服務企業(yè)出于某種目的，對個別或少數(shù)業(yè)主送、免物業(yè)管理費，其結果可能造成物業(yè)服務企業(yè)降低服務質量或把這部分經濟損失轉嫁到其他業(yè)主身上。
這種規(guī)定也為業(yè)主對物業(yè)服務企業(yè)不信任，甚至導致個別或少數(shù)業(yè)主拖欠管理費提供了可能。
物業(yè)管理費本是全體業(yè)主交付的用于物業(yè)管理的資金，其所有權本應屬于全體業(yè)主。
其收取權及管理權歸由業(yè)主大會或業(yè)主代表大會選出的，由業(yè)主代表組成的，代表全體業(yè)主行使各項權益的業(yè)主委員會享有比較合理。
[6]業(yè)主委員會應設立自己的專用賬號，實行獨立會計核算，物業(yè)服務企業(yè)每發(fā)生一筆合同約定范圍內的費用，需經業(yè)主委員會審核，然后方可從業(yè)主委員會賬戶中支出。
這種做法能夠使業(yè)主有效監(jiān)控管理費用的支出。
物業(yè)管理費的收取權和管理權歸業(yè)主委員會享有，既有利于維護全體業(yè)主的權益，也有利于保障物業(yè)服務企業(yè)的正常經營活動。
第三，應加強對物業(yè)管理收費的監(jiān)管。
《物業(yè)服務收費管理辦法》明確規(guī)定了物業(yè)管理收費項目及其公示要求。
規(guī)定收費項目有車輛保管費、綜合服務費(物業(yè)服務費)、物業(yè)維修養(yǎng)護費、特約服務費及代理收費共五項規(guī)定。
規(guī)定這些收費必須實行明碼標價，物業(yè)服務企業(yè)應當將收費項目、收費標準、服務內容等，經過物價部門審查后，在物業(yè)管理區(qū)域內顯著位置進行公示。
雖有以上明文規(guī)定，但由于法規(guī)對不履行以上義務所應承擔的法律責任規(guī)定不明確，物業(yè)服務企業(yè)財務公開透明的公示制度往往流于形式。
另外，相關法規(guī)對物業(yè)服務企業(yè)違反規(guī)定多收費、少服務等行為應當怎樣處罰也缺乏具體規(guī)定，導致有些物業(yè)服務企業(yè)因經濟利益驅動，損害業(yè)主合法權益。
[7]因此，在立法上應進一步完善對物業(yè)管理收費的規(guī)定，在實踐中有關政府主管部門應加大對物業(yè)管理收費的監(jiān)管力度。
隨著我國物業(yè)管理行業(yè)的蓬勃發(fā)展，物業(yè)管理糾紛出現(xiàn)了許多新的類型及特點，涉及的法律問題也不斷增多。
進一步完善全國性的物業(yè)管理法律法規(guī)，健全地方物業(yè)管理規(guī)章，出臺相關司法解釋，以解決不斷攀升的物業(yè)管理糾紛已成為當務之急。
這需要不斷去研究、探索，不僅要總結過去的經驗教訓，而且要借鑒國外先進的物業(yè)管理經驗，以更好地推動我國現(xiàn)代物業(yè)管理行業(yè)的健康發(fā)展。
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超期羈押問題之探析論文篇二
尊敬的美的公司張經理：
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此致
xxx。
電子郵件范文3：客戶服務的求職信。
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另附上我的求職簡歷，期盼您的回信!
此致
敬禮!
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超期羈押問題之探析論文篇三
哲學家圣奧古斯丁極為關注后來所謂的“惡的問題”。我將把這一“問題”本身當作一個問題來考慮，因為它表明了我們對世界和上帝有過分的期許和要求。惡的問題再次顯現(xiàn)了我們的責備傾向和對權利資格的不正當想法。
早在史前時代，人們就明白好人也會碰上壞事。而且自史前時代以來，這一直就是關切、錯愕的根源，是不解之謎，還是過度哲學化、神學化、理性化的借口?；蛟S更令人氣惱卻在形而上學上同樣迫切的是，很顯然，壞人也會有好事，即那些進行傷害的人并不總是會有報應。
苦難這一事實，壓倒性地規(guī)定了惡的問題。佛陀教導的第一條高貴的真理就是，“生命就是受苦?！比艿纳屏忌系劬谷蝗菰S自己的領域內有惡存在，面對這一悖論，一直以來有諸多嘗試性的解決方案。基督教和伊斯蘭教中最突出的方案就是，天堂和地獄的雙重承諾和威脅。這種化人類悲劇為神圣正義的做法有許多形式，既有粗糙的形式，也有精致的形式，前者有極令人厭惡的電視布道者所講的那種粗糙的獎懲模式，后者則有盧梭和康德那種精巧的“世界的道德秩序”觀；但我不想進入這種神學迷宮，對它們分類梳理。我的大致看法是，這種信念即使無法證明，也完全值得尊重，在這里，我不想對此加以辯護。
但并非所有這類信念都是美妙的。不怎么令人生厭但同樣成問題的是，把它們當作發(fā)狂者的安慰劑。若喪子的父母有適當?shù)淖诮绦叛?，對他們說“這是上帝的旨意”，能夠喚起的只有同情，不會有哲學爭論。但是，安慰劑并不是解藥，而且，若撇開其療效不說，從此世生活的觀點來看，極樂世界也無法補償被悲劇斬斷的人生。為了回答或解釋惡的`問題，出現(xiàn)了無數(shù)多少有些獨創(chuàng)性的方案，其中一種是修補和弱化上帝概念。有人說，信仰只是要求人們相信上帝很有能力，但并不是全能，或者說，上帝有極其出眾的知識就夠了，無需全知，當然，這在邏輯上是不可能的。
在這一標尺的精妙末端，人們可以想見，是那些試圖解決這一問題的“干癟的”邏輯方案，尤其是沒有充實“惡”的概念，但這才是問題的實質核心。另一方面，只需一點點哲學或神學詭辯術，一般人就會輕易地相信我們不能期望知曉上帝的“神秘行事方式”這類解釋。因此，他容許人類生活中有苦難和死亡的事實，并不一定與他關心普通人這個觀點相矛盾，而且拿這些與情緒和期望作比較也完全不得要領。最為著名的說法是，他的這一創(chuàng)造是“所有可能的世界中最好的那個”，惡和苦難都是在必要的范圍內——在某種意義上，我們是不可能理解的。
與通常談論這一問題的框架相反，惡的問題與相信上帝存在或相信來生并沒有關系。加繆是一位無神論者，然而惡的問題以及人類苦難的存在擾亂了他天生的正義感和公平感。反而是對神學廉價瑣碎的利用，借此否認或合理化苦難，而不去直面它，或像他所推崇的古希臘人那樣，讓它有點價值——即使無法讓它美，也至少可以讓其有意義。要質疑惡的問題，我們不必去質疑上帝的性質和存在，或對來生的信念。相反，要去質疑惡的問題，我們必須時刻記住好運的偶然性，明白否認不幸的必然性和生命的有限性，是多么地不理智。
因此，我們質疑那些對上帝和來生觀念的濫用，因為它們罔顧事實，壓制了我們最深刻的情感反應，還向我們保證說，我們所受的苦難都是值得的。
超期羈押問題之探析論文篇四
論文提要：刑事訴訟中超期羈押現(xiàn)象較為普遍，這既損害了司法機關形象，也侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權。究其原因，有法律制度上、執(zhí)法觀念上和司法職能上的原因。文章對超期羈押的不同表現(xiàn)形式作了簡要分析，并就如何完善現(xiàn)有刑事訴訟羈押制度提出，對犯罪嫌疑人、被告人采用羈押手段不應是首選和原則；將取保候審作為未決羈押司法救濟手段；制定犯罪嫌疑人、被告人對超期羈押申告權行使的具體程序，建立未決羈押司法救濟制度；改革未決羈押機構之歸屬，由司法行政機關進行管理等。
在職權主義訴訟模式及“重打擊、輕保護”的傳統(tǒng)司法理念下，公安司法機關適用拘留、逮捕等引起犯罪嫌疑人被關押的強制措施成為原則，而采取取保候審、監(jiān)視居住等非監(jiān)禁性強制措施則是例外。同時，司法實踐中雖注意了辦案期限，但普遍地存在忽略對羈押期限的嚴格遵守，容易出現(xiàn)超期羈押問題，產生影響司法公正形象、侵犯人權等不良后果。因此，本文從超期羈押現(xiàn)狀分析入手，對我國刑事訴訟羈押制度進行反思，認為公安司法機關要以依法適用非監(jiān)禁性強制措施為原則，減少羈押的發(fā)生以及不當?shù)牧b押延長，以嚴格的程序公正，堅決防止超期羈押現(xiàn)象的發(fā)生，充分保障犯罪嫌疑人、被告人的人權實現(xiàn)。
一、超期羈押的現(xiàn)狀、危害及原因。
月全國人大內司委刑事訴訟法執(zhí)法大檢查調查報告指出：4年來（從開始），各級檢察院發(fā)現(xiàn)偵查機關、檢察機關、審判機關在辦案中超期羈押犯罪嫌疑人、被告人累計達299291人（次），已糾正250594人。7月，最高人民法院發(fā)出《關于清理超期羈押案件有關問題的通知》，至當年11月底，全國各級法院結合深入開展的“公正與效率”司法大檢查，對社會普遍關注的超期羈押案件進行了全面深入的清理，清理出超期羈押案件1967件4060人。但是，雖然經過上述執(zhí)法大檢查和集中清理，實踐中糾防超期羈押的效果并不明顯，有關糾防超期羈押的制度也未得到真正落實。比如有的犯罪嫌疑人、被告人就因身體原因加之長期羈押，案件未結即在看守所死亡，案件只能終結。今年初，本市一政協(xié)委員在政協(xié)會上對此即提出置疑，稱某區(qū)看守所去年就有三名在押人員送到醫(yī)院搶救無效死亡，死亡原因系心力衰竭，呼吁檢察機關進行監(jiān)督并調查處理。
對于超期羈押，法律雖未明確其屬性，但顯然屬于違法，司法實踐中，超期羈押的危害具有一定的隱蔽性：被超期羈押者大部分被判有罪，審前羈押的期間抵入刑期，于是從結果看似乎對被告人沒有造成多大的損失，但本質上也是一種不合法行為。對于因錯誤逮捕而后被超期羈押者來說，其損失的主要原因應屬錯誤逮捕，而非超期羈押，更是一種非法羈押。筆者認為，超期羈押有著明顯的危害：一是嚴重侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的人權?；跓o罪推定的原則，在法院判決有罪之前，犯罪嫌疑人、被告人所受到的被剝奪人身自由的嚴厲措施，對其身心損害明顯，如果是無罪之人，這種損害的嚴重性是不能簡單以國家賠償來修復的；如果所犯罪行較輕，但羈押的期限超出了應判處的刑期，盡管可能處刑時會提高刑期以避免國家賠償，但無疑違反了罪行相適應原則，加重了對被超期羈押被告人的刑罰，對他們的人權侵害是顯而易見的；二是嚴重影響了司法機關的公正高效執(zhí)法的形象，也不利于執(zhí)法水平的提高。刑事訴訟法有關公安機關偵查羈押期限、檢察機關、人民法院辦案期限的規(guī)定，各機關應當嚴格遵守。如果連法律規(guī)定的基本辦案程序和期限都不能嚴格執(zhí)行，那么執(zhí)法的公正性就值得懷疑。同時，“遲到的正義是非正義”，一個人被無辜關押數(shù)年后得到的無罪結論有什么意義。如果司法機關把羈押作為偵、辦案件的純粹工具和手段，認為羈押犯罪嫌疑人、被告人是正常的，不羈押就影響到對犯罪的追訴，是不正常的，這毫無疑問會增長司法人員的惰性，降低責任心，使司法機關打擊、懲治犯罪的能力得不到有效提高。
處理，無法保證刑事訴訟的順利進行，因此，司法機關自然會將對犯罪嫌疑人、被告人羈押作為原則，即使犯罪證據并不充足，也不會輕易予以取?；蜥尫?。這是司法職能上的原因。
（一）超期羈押在刑事訴訟不同階段的表現(xiàn)形式。
根據刑事訴訟中偵查、起訴及審判等職能分工，整個打擊、追訴犯罪的訴訟階段可大致分為偵查階段、審查起訴階段及審判階段。因此，本文所稱羈押包括偵查階段羈押、審查起訴階段羈押和審判階段羈押。對超期羈押也區(qū)分為偵查階段超期羈押、審查起訴階段超期羈押和審判階段超期羈押。
偵查階段超期羈押是指超過法定羈押期限（包括經批準的期限延長），偵查機關（公安機關、國家安全機關、自偵案件時檢察機關）仍繼續(xù)關押犯罪嫌疑人的行為。關于偵查羈押期限刑事訴訟法有具體規(guī)定，刑事拘留和逮捕是引發(fā)犯罪嫌疑人、被告人受到羈押的兩種方式，對于拘留后的羈押期限，根據案件情況有所不同：公安機關對被拘留的人，發(fā)現(xiàn)不應當拘留的，羈押期限不應超過24小時；認為需要逮捕的，一般情況下，羈押期限不超過10日，特殊情況下，羈押期限不超過14日，對流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，羈押期限不超過37日。至于逮捕后的羈押期限一般不超過2個月。同時，法律還規(guī)定了一定情形下的羈押期限延長。此外，在偵查階段的審查逮捕程序中，檢察機關沒有在法定期限內（7日）作出決定，由此造成的羈押期限延長也屬超期羈押。
刑事訴訟法對審查起訴、審判階段的羈押期限沒有明確規(guī)定，司法實踐中的普遍做法是按照檢察機關、一審法院、二審法院、負責死刑復核的法院辦案所需期限來自動決定犯罪嫌疑人、被告人的羈押期限，并且沒有任何形式的專門羈押審查批準手續(xù)。因此，審查起訴階段超期羈押是指檢察機關對公安機關移送起訴的案件沒有在法定的期限內作出決定，即一般案件在一個月以內，重大、復雜的案件一個半個月以內沒有作出決定，造成犯罪嫌疑人羈押期限的延長就是超期羈押行為。因改變管轄、補充偵查重新計算起訴期限除外，但補充偵查超過法定期限引起羈押延長也屬超期羈押。而審判階段超期羈押則是指人民法院審理被告人被羈押的公訴或自訴案件時，超過法定的審理期限（包括經批準的期限延長）沒有審結案件，仍繼續(xù)關押被告人的行為。
（二）形式合法、實質違法的超期羈押表現(xiàn)形式。
1、偵查機關一般應在拘留的3日以內提請人民檢察院批準逮捕，但如果不屬特殊情況，也非流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，卻以上述理由，將拘留后羈押期限延長至14日或37日；逮捕后羈押期限2個月屆滿后，為了偵查活動的便利，在不具有法定延長羈押期限的情況下，仍編造理由報經批準，由此產生的羈押延長。屬超期羈押。
2、檢察機關通過撤回起訴、補充偵查等達到重新計算羈押期限的目的；人民法院在案件審理中，不符合法定延長審限理由，仍以相關理由報經批準延期的。亦屬超期羈押。
（三）違反相適應原則的超期羈押表現(xiàn)形式。
指犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為受到的刑罰處罰與被羈押的期限不相適應。如罪行較輕的被告人因辦案遲延等原因受到長時間的羈押，羈押期限超過了被判處的刑期等。
三、完善未決羈押制度，防止超期羈押的思考。
刑事強制措施拘留和逮捕實施后，犯罪嫌疑人、被告人就處于羈押狀態(tài)，被關在看守所或其他規(guī)定的場所。羈押的目的應當是防止人犯逃跑、自殺、毀滅罪證或繼續(xù)犯罪，以便偵查、審查起訴和審判的順利進行。其價值應定位于一種臨時性的保障手段，是對犯罪嫌疑人、被告人相對于他人或自己未然危險的防范，而并非一種懲罰或報應。因此，關于羈押的實施，由于其直接產生限制犯罪嫌疑人或被告人人身自由的后果，司法機關必須嚴格依照法定條件和程序予以適用，在保障刑事訴訟程序順利進行的同時，堅決杜絕為了偵查、審查起訴或審判便利，不當濫用羈押手段，隨意延長羈押期限，侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權。
由于羈押手段在保障刑事訴訟活動順利進行的同時，也可能使無辜者被錯誤關押、失去自由，國際刑事司法準則是將其作為例外的訴訟程序防范手段采用，并且賦予任何受到逮捕或拘禁的人有要求法庭對該逮捕或拘禁的合法性進行司法審查即對羈押提出異議的權利?！豆駲嗬驼螜嗬麌H公約》第9條第3款清楚地指出：
“等待審判的人們被拘禁不應該是一般的規(guī)則，但是釋放應保障能出席審判……”，人權委員會在它的第8總評論中再一次確認到：“審前羈押應是一種例外，并盡可能的短暫?！盵2]而在我國的刑事司法實踐中，基于嚴厲打擊刑事犯罪的刑事政策、偵查手段落后或是偵查功利思想，在偵查階段，羈押被廣泛應用，尤其是用于獲取犯罪嫌疑人口供的重要手段，通過羈押增加犯罪嫌疑人的心理壓力，甚至刑訊逼供，從而取得有罪供述，通過口供進而獲取其他證據。在審查起訴或審判階段，為了各自便利，在犯罪嫌疑人、被告人已被羈押的情況下，檢察院、法院一般不會改變羈押現(xiàn)狀，因此在刑事訴訟中羈押成了原則，非羈押手段反而成了例外，且羈押期限經常被不當或不合法地延長。
因此，可考慮將犯罪嫌疑人、被告人申請并獲得取保候審作為一種原則，只有當司法機關提出明確的不符合取保候審的危險情形及證據時，才不準許有關申請。這一建議對于保障犯罪嫌疑人、被告人的人權有著重要意義是毫無疑問的，但是否會造成放縱犯罪、影響正常刑事訴訟程序的順利進行，立法機關或最高司法機關可以通過試點實證研究，論證其是否適合我國的治安現(xiàn)狀、刑事犯罪現(xiàn)狀。
（二）將取保候審作為未決羈押司法救濟手段，從制度上減少超期羈押的發(fā)生。
申請取保候審是犯罪嫌疑人、被告人所依。
法享有保障其人身自由的一種權利，在切實糾防超期羈押現(xiàn)實要求下，有必要從立法上對取保候審重新定性，改變把取保候審作為強制措施的界定和做法。
刑事訴訟法中對符合取保候審的五種情形均規(guī)定為“可以”采用?！翱梢浴币馕吨x擇結果的非強制性。同時，在是否適用取保候審問題上，我國采用的是嚴格的審批主義做法。即當事人申請取保候審時，除具備法定條件外，還必須經過有關公、檢、法機關審查批準。[3]其結果是符合法定申請取保候審條件的，也不一定就能被批準適用。這使得公安司法機關在是否采用取保候審問題上享有很大的自由裁量權，即使當事人符合法定條件，仍可以自由決定是否允許，而不必說明理由，當事人對不批準取保候審的決定無權申請復議或申訴；對是否批準取保候審的決定也缺乏有關部門的必要監(jiān)督，完全是決定機關自己掌握。那么就可能出現(xiàn)兩種情況：一是不符合取保候審條件或不應當采用取保候審的人被批準適用取保候審；二是符合取保候審條件的人未被批準適用。實踐中后一情況更為多見。其原因無非是羈押的威懾力、強制力更有利于獲取口供，是訴訟順利及安全的保障，而取保候審則表現(xiàn)出較弱的控制力及緩和的強制性，往往會造成翻供、逃避法律制裁、妨礙訴訟等情況的發(fā)生。
客觀上講，取保候審有其特定的適用范圍和對象，取保候審對罪行較輕的或有特定情形的犯罪嫌疑人適用，效果是好的。在訴訟過程中，只有使強制力度與具體案件犯罪嫌疑人人身危險性相適應，才能達到適用該措施的目的。本來采用取保候審，可以防止社會危險性，卻非要逮捕關押，這既增加了羈押場所的壓力和負擔，也與訴訟民主和法制文明的要求格格不入。同時，現(xiàn)有取保候審制度明確了保證人的條件和責任，增加了保證金形式，使取保候審的適用性和可操作性更強。就現(xiàn)行的保證人制度而言，它除限制一定的人身自由外，對被取保人還具有某種心理強制作用，而保證金又具有較強的經濟強制作用?？梢姡”：驅徱云涮匦园l(fā)揮其作用，具有羈押所能簡單替代的司法價值。
因此在實踐中，司法人員要轉變觀念，在注重懲罰犯罪的同時，樹立人權保障的意識和思想，在取保候審的適用條件上應減少任意性。應通過立法明確界定在什么情形下決定機關“應當”批準，在什么情形下“可以”批推，在什么情形下“不得”批準，使取保候審自由裁量權的隨意性減小到最低限度。
我國刑事司法中，盡管刑事訴訟法有相關被羈押人申請解除強制措施的規(guī)定，如刑事訴訟法第七十五條明確規(guī)定了超期羈押的請求解除權：“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對于人民法院、人民檢察院或者公安機關采取強制措施超過法定期限的，有權要求解除強制措施?！钡珜τ诒涣b押人提出的申告，沒有專門負責的處理機構和人員，也沒有可操作的具體程序，可以說，羈押的救濟手段非常虛無。羈押司法救濟的缺失，有關變更強制措施的申請通常會被直接拒絕，不會得到認真的對待、審查和作出處理，這使得犯罪嫌疑人、被告人及其家屬，乃至社會公眾會對刑事羈押的合法性提出強烈質疑，從而影響司法公信度、人民滿意度。
我們認為可以考慮未決羈押司法救濟制度，其一，對公安機關的偵查階段羈押納入司法監(jiān)督的范疇，從而使羈押的實體及程序上的合法性得到法律監(jiān)督機關的審查和把關。其二，將刑事訴訟其他階段的羈押與審查起訴、一審、二審辦案期限分離，審查起訴期限、案件審理期限嚴格依照法律規(guī)定執(zhí)行，不應超過辦案期限、審理期限。但犯罪嫌疑人、被告人對于上述階段被羈押的狀態(tài)，有申請專門司法救濟的權利，可由中級法院的賠償委員會作為審查機構，聽取被羈押者的申辯，對羈押的合法性及羈押理由依法進行審查。
（四）改革未決羈押機構之歸屬。
在我國，未決羈押機構一般為看守所，歸屬于公安機關，公安機關在羈押方面無疑享有許多法外特權。公安機關不當延長犯罪嫌疑人、被告人上的羈押期限等做法也得不到有效控制和監(jiān)督。因此，有必要改革現(xiàn)行的未決羈押機構的歸屬。筆者認為，可以借鑒監(jiān)獄體制歸屬司法行政機關的作法，由司法行政機關管理未決羈押機構，同時結合依職權審查未決羈押的司法救濟制度，規(guī)定未決羈押機構履行超期羈押、非法羈押報告義務，以便依職權啟動對未決羈押的司法審查，從制度上防止、抵制非法羈押和超期羈押。
處理，無法保證刑事訴訟的順利進行，因此，司法機關自然會將對犯罪嫌疑人、被告人羈押作為原則，即使犯罪證據并不充足，也不會輕易予以取?；蜥尫?。這是司法職能上的原因。
（一）超期羈押在刑事訴訟不同階段的表現(xiàn)形式。
根據刑事訴訟中偵查、起訴及審判等職能分工，整個打擊、追訴犯罪的訴訟階段可大致分為偵查階段、審查起訴階段及審判階段。因此，本文所稱羈押包括偵查階段羈押、審查起訴階段羈押和審判階段羈押。對超期羈押也區(qū)分為偵查階段超期羈押、審查起訴階段超期羈押和審判階段超期羈押。
偵查階段超期羈押是指超過法定羈押期限（包括經批準的期限延長），偵查機關（公安機關、國家安全機關、自偵案件時檢察機關）仍繼續(xù)關押犯罪嫌疑人的行為。關于偵查羈押期限刑事訴訟法有具體規(guī)定，刑事拘留和逮捕是引發(fā)犯罪嫌疑人、被告人受到羈押的兩種方式，對于拘留后的羈押期限，根據案件情況有所不同：公安機關對被拘留的人，發(fā)現(xiàn)不應當拘留的，羈押期限不應超過24小時；認為需要逮捕的，一般情況下，羈押期限不超過10日，特殊情況下，羈押期限不超過14日，對流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，羈押期限不超過37日。至于逮捕后的羈押期限一般不超過2個月。同時，法律還規(guī)定了一定情形下的羈押期限延長。此外，在偵查階段的審查逮捕程序中，檢察機關沒有在法定期限內（7日）作出決定，由此造成的羈押期限延長也屬超期羈押。
刑事訴訟法對審查起訴、審判階段的羈押期限沒有明確規(guī)定，司法實踐中的普遍做法是按照檢察機關、一審法院、二審法院、負責死刑復核的法院辦案所需期限來自動決定犯罪嫌疑人、被告人的羈押期限，并且沒有任何形式的專門羈押審查批準手續(xù)。因此，審查起訴階段超期羈押是指檢察機關對公安機關移送起訴的案件沒有在法定的期限內作出決定，即一般案件在一個月以內，重大、復雜的案件一個半個月以內沒有作出決定，造成犯罪嫌疑人羈押期限的延長就是超期羈押行為。因改變管轄、補充偵查重新計算起訴期限除外，但補充偵查超過法定期限引起羈押延長也屬超期羈押。而審判階段超期羈押則是指人民法院審理被告人被羈押的公訴或自訴案件時，超過法定的審理期限（包括經批準的期限延長）沒有審結案件，仍繼續(xù)關押被告人的行為。
（二）形式合法、實質違法的超期羈押表現(xiàn)形式。
1、偵查機關一般應在拘留的3日以內提請人民檢察院批準逮捕，但如果不屬特殊情況，也非流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，卻以上述理由，將拘留后羈押期限延長至14日或37日；逮捕后羈押期限2個月屆滿后，為了偵查活動的便利，在不具有法定延長羈押期限的情況下，仍編造理由報經批準，由此產生的羈押延長。屬超期羈押。
2、檢察機關通過撤回起訴、補充偵查等達到重新計算羈押期限的目的；人民法院在案件審理中，不符合法定延長審限理由，仍以相關理由報經批準延期的。亦屬超期羈押。
（三）違反相適應原則的超期羈押表現(xiàn)形式。
指犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為受到的刑罰處罰與被羈押的期限不相適應。如罪行較輕的被告人因辦案遲延等原因受到長時間的羈押，羈押期限超過了被判處的刑期等。
三、完善未決羈押制度，防止超期羈押的思考。
刑事強制措施拘留和逮捕實施后，犯罪嫌疑人、被告人就處于羈押狀態(tài)，被關在看守所或其他規(guī)定的場所。羈押的目的應當是防止人犯逃跑、自殺、毀滅罪證或繼續(xù)犯罪，以便偵查、審查起訴和審判的順利進行。其價值應定位于一種臨時性的保障手段，是對犯罪嫌疑人、被告人相對于他人或自己未然危險的防范，而并非一種懲罰或報應。因此，關于羈押的實施，由于其直接產生限制犯罪嫌疑人或被告人人身自由的后果，司法機關必須嚴格依照法定條件和程序予以適用，在保障刑事訴訟程序順利進行的同時，堅決杜絕為了偵查、審查起訴或審判便利，不當濫用羈押手段，隨意延長羈押期限，侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權。
由于羈押手段在保障刑事訴訟活動順利進行的同時，也可能使無辜者被錯誤關押、失去自由，國際刑事司法準則是將其作為例外的訴訟程序防范手段采用，并且賦予任何受到逮捕或拘禁的人有要求法庭對該逮捕或拘禁的合法性進行司法審查即對羈押提出異議的權利。《公民權利和政治權利國際公約》第9條第3款清楚地指出：
“等待審判的人們被拘禁不應該是一般的規(guī)則，但是釋放應保障能出席審判……”，人權委員會在它的第8總評論中再一次確認到：“審前羈押應是一種例外，并盡可能的短暫?！盵2]而在我國的刑事司法實踐中，基于嚴厲打擊刑事犯罪的刑事政策、偵查手段落后或是偵查功利思想，在偵查階段，羈押被廣泛應用，尤其是用于獲取犯罪嫌疑人口供的重要手段，通過羈押增加犯罪嫌疑人的心理壓力，甚至刑訊逼供，從而取得有罪供述，通過口供進而獲取其他證據。在審查起訴或審判階段，為了各自便利，在犯罪嫌疑人、被告人已被羈押的情況下，檢察院、法院一般不會改變羈押現(xiàn)狀，因此在刑事訴訟中羈押成了原則，非羈押手段反而成了例外，且羈押期限經常被不當或不合法地延長。
因此，可考慮將犯罪嫌疑人、被告人申請并獲得取保候審作為一種原則，只有當司法機關提出明確的不符合取保候審的危險情形及證據時，才不準許有關申請。這一建議對于保障犯罪嫌疑人、被告人的人權有著重要意義是毫無疑問的，但是否會造成放縱犯罪、影響正常刑事訴訟程序的順利進行，立法機關或最高司法機關可以通過試點實證研究，論證其是否適合我國的治安現(xiàn)狀、刑事犯罪現(xiàn)狀。
（二）將取保候審作為未決羈押司法救濟手段，從制度上減少超期羈押的發(fā)生。
申請取保候審是犯罪嫌疑人、被告人所依。
法享有保障其人身自由的一種權利，在切實糾防超期羈押現(xiàn)實要求下，有必要從立法上對取保候審重新定性，改變把取保候審作為強制措施的界定和做法。
刑事訴訟法中對符合取保候審的五種情形均規(guī)定為“可以”采用?！翱梢浴币馕吨x擇結果的非強制性。同時，在是否適用取保候審問題上，我國采用的是嚴格的審批主義做法。即當事人申請取保候審時，除具備法定條件外，還必須經過有關公、檢、法機關審查批準。[3]其結果是符合法定申請取保候審條件的，也不一定就能被批準適用。這使得公安司法機關在是否采用取保候審問題上享有很大的自由裁量權，即使當事人符合法定條件，仍可以自由決定是否允許，而不必說明理由，當事人對不批準取保候審的決定無權申請復議或申訴；對是否批準取保候審的決定也缺乏有關部門的必要監(jiān)督，完全是決定機關自己掌握。那么就可能出現(xiàn)兩種情況：一是不符合取保候審條件或不應當采用取保候審的人被批準適用取保候審；二是符合取保候審條件的人未被批準適用。實踐中后一情況更為多見。其原因無非是羈押的威懾力、強制力更有利于獲取口供，是訴訟順利及安全的保障，而取保候審則表現(xiàn)出較弱的控制力及緩和的強制性，往往會造成翻供、逃避法律制裁、妨礙訴訟等情況的發(fā)生。
客觀上講，取保候審有其特定的適用范圍和對象，取保候審對罪行較輕的或有特定情形的犯罪嫌疑人適用，效果是好的。在訴訟過程中，只有使強制力度與具體案件犯罪嫌疑人人身危險性相適應，才能達到適用該措施的目的。本來采用取保候審，可以防止社會危險性，卻非要逮捕關押，這既增加了羈押場所的壓力和負擔，也與訴訟民主和法制文明的要求格格不入。同時，現(xiàn)有取保候審制度明確了保證人的條件和責任，增加了保證金形式，使取保候審的適用性和可操作性更強。就現(xiàn)行的保證人制度而言，它除限制一定的人身自由外，對被取保人還具有某種心理強制作用，而保證金又具有較強的經濟強制作用。可見，取保候審以其特性發(fā)揮其作用，具有羈押所能簡單替代的司法價值。
因此在實踐中，司法人員要轉變觀念，在注重懲罰犯罪的同時，樹立人權保障的意識和思想，在取保候審的適用條件上應減少任意性。應通過立法明確界定在什么情形下決定機關“應當”批準，在什么情形下“可以”批推，在什么情形下“不得”批準，使取保候審自由裁量權的隨意性減小到最低限度。
我國刑事司法中，盡管刑事訴訟法有相關被羈押人申請解除強制措施的規(guī)定，如刑事訴訟法第七十五條明確規(guī)定了超期羈押的請求解除權：“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對于人民法院、人民檢察院或者公安機關采取強制措施超過法定期限的，有權要求解除強制措施。”但對于被羈押人提出的申告，沒有專門負責的處理機構和人員，也沒有可操作的具體程序，可以說，羈押的救濟手段非常虛無。羈押司法救濟的缺失，有關變更強制措施的申請通常會被直接拒絕，不會得到認真的對待、審查和作出處理，這使得犯罪嫌疑人、被告人及其家屬，乃至社會公眾會對刑事羈押的合法性提出強烈質疑，從而影響司法公信度、人民滿意度。
我們認為可以考慮未決羈押司法救濟制度，其一，對公安機關的偵查階段羈押納入司法監(jiān)督的范疇，從而使羈押的實體及程序上的合法性得到法律監(jiān)督機關的審查和把關。其二，將刑事訴訟其他階段的羈押與審查起訴、一審、二審辦案期限分離，審查起訴期限、案件審理期限嚴格依照法律規(guī)定執(zhí)行，不應超過辦案期限、審理期限。但犯罪嫌疑人、被告人對于上述階段被羈押的狀態(tài)，有申請專門司法救濟的權利，可由中級法院的賠償委員會作為審查機構，聽取被羈押者的申辯，對羈押的合法性及羈押理由依法進行審查。
（四）改革未決羈押機構之歸屬。
在我國，未決羈押機構一般為看守所，歸屬于公安機關，公安機關在羈押方面無疑享有許多法外特權。公安機關不當延長犯罪嫌疑人、被告人上的羈押期限等做法也得不到有效控制和監(jiān)督。因此，有必要改革現(xiàn)行的未決羈押機構的歸屬。筆者認為，可以借鑒監(jiān)獄體制歸屬司法行政機關的作法，由司法行政機關管理未決羈押機構，同時結合依職權審查未決羈押的司法救濟制度，規(guī)定未決羈押機構履行超期羈押、非法羈押報告義務，以便依職權啟動對未決羈押的司法審查，從制度上防止、抵制非法羈押和超期羈押。
超期羈押問題之探析論文篇五
在福建省泉州市的東南角，屹立著一座宏偉壯觀的特大型公路橋梁，這就是我國首例民營經濟以bot方式建成的泉州刺桐大橋。這是一個官民并舉、以民為主、完全采用bot（建設—經營—移交）投資模式的建設項目。在國內，以民營經濟為主，通過bot參與大型基礎設施建設，刺桐大橋工程實屬首例。它開創(chuàng)了以少量國有資產為引導、帶動大量民營資本投資國家重點支持的基礎設施建設的先河。[1]筆者的家鄉(xiāng)在泉州，所以對刺桐大橋給家鄉(xiāng)帶來的重大經濟效益關注較多。11月10日中國加入世界貿易組織（即wto），這使我國經濟的發(fā)展逐漸與國際接軌，但由于客觀條件的限制，我國的基礎設施建設仍然相當薄弱，尤其是當前我國正實施西部大開發(fā)戰(zhàn)略，開發(fā)利用西部豐富的自然資源必然要進行各項大規(guī)模的基礎設施建設，bot投資方式將扮演重要的角色。鑒于bot是一種效應很好的投資方式，筆者認為目前我國急需通過bot方式引進外國資本，發(fā)展基礎設施建設，促進國民經濟增長。有鑒于此，以下筆者擬對bot的主要法律問題作一膚淺論述。
二、bot的內涵界定與法律特征簡述。
bot投資作為一種新的融資方式，同以往其它融資方式相比，有其自身的法律特點：
第一，法律性質的特殊性。主要是指bot特許協(xié)議的特殊性質（留待下文論述）。
第二，主體的特殊性。bot合同主體，一方是東道國政府，另一方為私人投資者或企業(yè)，大多數(shù)為外資企業(yè)。政府既是一個與外商地位平等的合作伙伴，又是一個政府特許權利先行獲得者、承受者和具體實施的監(jiān)督者，即其具有雙重身份。
第三，投資客體的特殊性。作為bot投資項目的標的——東道國的基礎設施，如橋梁、電廠、高速公路等，不同于其他的投資項目，建設的又都是公益事業(yè)，東道國對其擁有絕對的建設權，私營企業(yè)則通過許可取得其專營權。又因其涉及到本國使用者的利益，國家必須權衡本國的國情和投資者利益兩個方面，對其行使價格決定權以及相應的管理監(jiān)督權。
第四，法律關系的復雜性。bot投資方式作為國際經濟合作的一種新型的投資方式，其內容涉及到投資、融資、建設、經營、轉讓等一系列活動，當事人或參與人包括東道國政府、項目主辦人、項目公司、項目貸款人、項目原材料供應商、融資擔保人、保險公司、經營管理公司以及其它可能的參與人。因此bot投資方式形成了由眾多當事人或參與人組成的多樣復雜的法律關系。[4]bot在某種意義上是一種復雜的合同安排，它所涉及的各方當事人的基本權利義務關系無一不是通過合同確立的。這些合同包括特許協(xié)議、貸款協(xié)議、建設合同、經營管理合同、回購協(xié)議以及股東協(xié)議等。
bot的以上特征把它與一般的合資、合作項目及工程承包區(qū)別開來。
三、bot投資方式中的主要法律問題分析。
關于bot投資方式中的主要法律問題，理論界已對其有了相當深入和寬泛的討論。以下筆者選取bot投資方式中幾個有爭議且比較重要的法律問題進行探討，以加深對bot的了解。
(一)bot特許協(xié)議的性質問題。
特許協(xié)議是指bot運作政府主管部門授權特許私人投資者進行bot項目建設和經營的協(xié)議，其不同于政府對建設和經營該項目給予必要的批準和同意[5]。特許協(xié)議是bot方式賴以運行的基礎，隨后的貸款、工程承包、經營管理、擔保等諸多合同均以此協(xié)議為依據，因此，從合同法的意義上說，特許協(xié)議是bot法律關系的主合同，其他合同均為從合同。bot特許協(xié)議被譽為“bot項目合同安排中的基石”。
除bot特許協(xié)議外，基于這一協(xié)議上的其他合同都是平等主體間的合同，可以通過有關的民商事法律規(guī)范予以調整。而對于bot特許協(xié)議的法律性質爭議則較大。有關bot特許協(xié)議的法律性質，從不同的角度出發(fā)，可以得出不同的定性。其爭論主要存在于兩方面：第一，bot特許協(xié)議是國際契約還是國內契約（其中一方為外商投資者的情況下）；第二，假如是國內契約，該契約是行政合同還是民事合同。
1，bot特許協(xié)議屬于國內法契約。
bot特許協(xié)議的法律性質有分歧：有人認為特許協(xié)議應屬國內法契約，有人認為特許協(xié)議是國際性協(xié)議，也有人認為特許協(xié)議屬于“準國際協(xié)議”，還有人認為特許協(xié)議是“跨國契約”等[6]。爭論的焦點在于：特許協(xié)議是國內法契約還是國際協(xié)議。
筆者認為特許協(xié)議是國內法契約。特許協(xié)議是根據東道國的立法確定其權利義務關系，并經東道國政府依法定程序審批而成立。協(xié)議的一方為東道國政府，另一方為外國私人投資者，并非兩個國際法主體。而持國際協(xié)議者認為主權國家與外國投資者簽訂專屬于國家的某種權利，國家就已默認另一方外國公司上升到主權國家的地位。[7]我們知道，任何一種法律關系的主體都由法律確定，而不是由締約一方賦予；任何一種法律關系的主體都有其本身的法定要素，而不能由任何一方賦予或默認。[8]因此，bot特許協(xié)議不是國際法主體間訂立的協(xié)議，不屬國際協(xié)議，不受國際法支配。
2，bot特許協(xié)議是經濟合同。
劃的一種方式，因此稱之為“行政合同”，并通過行政法院的判例,發(fā)展了一整套關于行政合同的法律規(guī)則和法律制度。[9]在國內，有人認為它是民事合同[10]，有人認為它是類似土地使用權轉讓的行政合同[11]。
筆者認為，bot特許協(xié)議是經濟合同。在此，筆者認為有必要對民事合同（廣義上包括商事合同）、行政合同及經濟合同做一區(qū)分。首先應當明確的一點是，這三種合同是分別屬于民商法、行政法和經濟法的調整范圍。[12]具體言之，民事合同是平等主體之間的合意，那些為了明確上下級責任或將公權力具體化的合同，不屬于民事合同[13]；行政合同是指行政機關為了實現(xiàn)特定的行政管理目標和履行行政職能而與相對人經過協(xié)商，雙方意思表示一致所達成的協(xié)議[14]，其所側重的是行政組織及其權利設置、行使、制約和監(jiān)督；至于經濟合同，此處其具有特定的含義，筆者認為其是指由經濟法調整的、國家在調節(jié)社會經濟過程中與相對人經過協(xié)商，雙方意思表示一致所達成的協(xié)議，其包括三種具體的法律關系，即經濟管理關系、維護公平競爭關系及組織管理性的流轉和協(xié)作關系[15]，“國家調節(jié)及參與”是其主要特征。經濟合同所側重的是有國家一方主體參與的、與國家整體經濟運行有關的內容。從前面對bot投資方式法律特征的分析中我們不難看出，bot特許協(xié)議的主體——政府具有雙重身份，其既是一個與外商地位平等的合作伙伴，又是一個政府特許權利先行獲得者、承受者和具體實施的監(jiān)督者，政府運用bot特許協(xié)議是為了滿足社會對公用事業(yè)的需求，而且，政府還可以基于公共政策的考慮單方面變更和中止合同，體現(xiàn)了“國家意志”和“經濟”二者的統(tǒng)一。因此不難看出bot不同于民事合同和行政合同，它具有經濟合同的一般特征。
(二)bot的法律保證問題。
第一，國家主權豁免問題。在bot項目運作中，如果東道國政府違約，又不放棄主權豁免，會由于不能對其起訴而導致項目承辦公司諸合同項下的權利不能享有。對這一問題的國際慣例是要求簽約的政府就合同中的一切事項放棄司法豁免權，從而成為bot運作中與其他當事人平等的法律主體。事實上，政府在bot合同具有雙重身份（如前所述），政府可以公益需要對項目進行征收或采取某些限制措施，而這對投資者是不利的。一般都在特許協(xié)議中訂立相關的補償條款，以彌補投資者的損失；同時也要求因投資者的不當行為造成的'政府損失由投資者對政府進行補償。
第二，給予bot項目公司政策及法律上的優(yōu)惠。以bot方式進行的基礎設施建設，建設周期長、投資回收慢、投資者對項目不能帶走或實施法律強制保障措施，相比于有投入有產出的其他外商投資企業(yè)，外商承擔的風險更大。所以應以法律的形式把對bot投資者的優(yōu)惠政策確定下來，以消除投資者的顧慮。但不能單純依靠諸如稅收優(yōu)惠這樣的手段來引導bot的發(fā)展，因為這種以犧牲國家利益來吸收外資的行為不是長久之計，而且外商更注重的是東道國投資環(huán)境是否完善，其中最重要的就是法律環(huán)境，包括有關bot法律的制定及實施。
(三)bot項目公司的經營權與政府的所有權問題。
首先，可以從bot的具體內涵解析。根據世界銀行《1994年世界發(fā)展報告》定義,具體的bot投資方式主要包括三種方式：一是bot；二是boot(build-own-operate-transfer)，意為建設—擁有—經營—轉讓；三是boo(build-own-operate)，意為建設—擁有—經營?，F(xiàn)在國際上的bot投資方式是指第一種，它與后兩種方式的主要區(qū)別是項目公司只擁有基礎設施經營權，而無所有權。
其次，從權利轉移看。政府通過與項目公司簽訂“特許權”協(xié)議（授予專營權），轉移基礎設施的經營權，項目公司則在一定期限后將其轉交給當?shù)卣Ｋ袡嘧允贾两K由政府掌握。
(四)bot投資方式引起的有關爭議是適用國內法、國際法，還是采用意思自治原則問題。
關于bot投資方式引起的爭議，發(fā)達國家主張采用意思自治原則或適用國際法，其主要理由是bot方式為合同行為以及發(fā)展中國家法制不健全，若適用東道國法律，會導致不公平、不公正。發(fā)展中國家則認為，由于bot投資方式涉及的項目均為東道國的基礎設施，與國計民生息息相關，并且是在特許協(xié)議下進行經營的，因此應適用東道國的法律。
筆者認為，bot投資方式中涉及兩類重要合同，即輔助性合同和bot特許協(xié)議（已如前述）。所以對該問題不能、一概而論。因輔助性合同引起的爭議可以依合同法律適用的一般原則來適用法律；至于bot特許協(xié)議，如前所述，bot特許協(xié)議屬于國內法契約，加上其所具有的特殊標的，則在合同的雙方當事人沒有明確約定的情況下，原則上適用東道國法律，雖然如此，這一實踐與合同法律適用的一般原則仍然有著密切聯(lián)系。
出一部完善的、能夠對bot投資實踐起積極指導作用的bot法律或法規(guī)。
主要參考書目：
1，余勁松、吳志攀主編：《國際經濟法》，北京大學出版社、高等教育出版社3月版。
2，余勁松主編：《國際投資法》，法律出版社10月版。
3，史際春、鄧峰主編：《經濟法總論》，法律出版社11月版。
4，張俊浩主編：《民法學原理》（下冊），中國政法大學出版社月修訂第三版。
[1]參見《應用“bot”投資模式建設泉州刺桐大橋的探索》，《中國工商》，期。筆者較關注家鄉(xiāng)的建設，對于bot這種新型的投資方式也頗感興趣。
[2]徐兆宏：《bot投資方式的主要法律問題分析》，載《財經研究》19第2期（總第195期），第42頁。
[3]參見譚秀環(huán)：《bot方式的法律探討》，載《青海師范大學學報》(哲學社會科學版)年第4期；余勁松、吳志攀：《國際經濟法》，北京大學出版社高等教育出版社年3月版，第222頁。
[4]徐兆宏：《bot投資方式的主要法律問題分析》，載《財經研究》年第2期（總第195期），p43。
[5]余勁松、吳志攀主編：《國際經濟法》，北京大學出版社高等教育出版社2000年3月版，第224頁。
[6]參見余勁松主編：《國際投資法》，法律出版社1910月版，第147—148頁。
[7]譚秀環(huán)：《bot方式的法律探討》，載《青海師范大學學報(哲學社會科學版)》，2001年第4期(總第91期)，第7頁。
[8]同[6]。
[9]同[7]，第8頁。
[10]王海波：《bot方式法律性質分析——兼談我國的立法對策》，載《杭州大學學報》1998年。
[11]孫潮，沈偉：《bot投資方式在我國的適用沖突及其法律分析》，載《中國法學》年第1期。
[12]“經濟法”是一門新興的法律部門，關于經濟法與民商法、行政法的關系，可參看史際春、鄧峰主編：《經濟法總論》，法律出版社1998年11月版，第139—143頁。這有助于對“經濟合同”的理解。
[13]參見張俊浩主編：《民法學原理》（下冊），中國政法大學出版社2000年10月修訂第三版，第644頁。
[14]方世榮主編：《行政法與行政訴訟法學》，中國政法大學出版社8月版，第156頁。
[15]史際春、鄧峰主編：《經濟法總論》，法律出版社1998年11月版，第30頁。
[16]參見李運霽：《bot投資方式的法律問題及立法實踐國際比較》，載《廣西經貿》2001年6月（總第208期），第37頁。
[17]龔曉春、王鴻波：《試析bot投資方式的法律特征》，載《投資研究》1997年第1期。
[18]肖健明：《bot投資方式法律問題探析》，載《財經理論與實踐》11月，第102期（第20卷）。
[19]楊志祥、王承志：《bot投資方式法律問題探析》，載《鄂州大學學報》207月，第9卷，第3期。
超期羈押問題之探析論文篇六
1.企業(yè)行政管理的內涵。隨著改革開放的不斷深入，我國的企業(yè)改革已經取得了巨大的發(fā)展，無論是從擴大企業(yè)的經營自主權，允許企業(yè)按市場供求調節(jié)生產到建立現(xiàn)代企業(yè)制度，還是說企業(yè)的經營管理模式、組織結構、運營理念還是先進管理技術的運用，信息化的普及，企業(yè)發(fā)生了翻天覆地的變化。作為企業(yè)管理中非常重要的組成部分，企業(yè)的行政管理也產生了很大的變化。企業(yè)行政管理指的是在企業(yè)的發(fā)展過程中，企業(yè)行政管理部門為了能夠實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的規(guī)劃和目標，憑借企業(yè)行政組織機構、按照企業(yè)的行政組織機構內部的隸屬渠道，運用一定的法律、制度、原則及方法對企業(yè)進行職能性管理的總和。
2.國有企業(yè)行政管理的定義。我國國有企業(yè)與企業(yè)性質的企業(yè)是不相同的，國有企業(yè)雖然也生產過程中也具有自主經營的管理權，但是其管理權力來源于國家的公共權力。國有企業(yè)在經歷了二十幾年的改革后，雖然已經成為社會主義市場經濟的微觀主體，自主經營，自負盈虧，但是產權清晰的原則是不能變的。在當前國有企業(yè)發(fā)展的情況來看，我們可以把國有企業(yè)行政管理定義為以下幾個方面：國有企業(yè)行政管理的權力來源于國家的公共權力；國有企業(yè)憑借國家的公共權力對企業(yè)的行政事務進行系統(tǒng)有效的管理，從而進一步協(xié)調企業(yè)發(fā)展與企業(yè)公共利益之間的關系，從而實現(xiàn)預期的社會和經濟效益。
3.加強國有企業(yè)行政管理的重要性。首先，加強國有企業(yè)行政管理是保證企業(yè)良性發(fā)展的基礎。隨著我國正式加入wto，國有企業(yè)面臨的競爭越來越激烈，行政管理問題沒有解決好，自身的競爭水平也不能提高，從而在市場競爭中處于不利地位。所以說，只有理順了自身的內部關系，不斷強化國有企業(yè)的行政管理水平，才能使企業(yè)更加良性的發(fā)展。其次，加強國有企業(yè)行政管理是維護社會權益和實現(xiàn)經濟效益的保證。我國國有企業(yè)行政管理權力來源于國家的公共權力，不斷深化國有企業(yè)行政管理能夠進一步優(yōu)化企業(yè)與國家之間的關系，進而實現(xiàn)社會和經濟效益，從而能夠起到維護社會權益的最終目標；再次，加強國有企業(yè)行政管理能夠增強企業(yè)的適應能力。企業(yè)行政管理正好與我國重大戰(zhàn)略思想和戰(zhàn)略任務相適應，這不僅僅是目前我國企業(yè)發(fā)展的`需要，同樣在企業(yè)中起到主要的指導作用，企業(yè)才能夠更好更快的適應時代的發(fā)展。
二、當前國有企業(yè)在行政管理過程中面臨的問題。
1.企業(yè)行政管理工作脫離實際。由于受到傳統(tǒng)計劃經濟體制的影響，國有企業(yè)的行政管理干部存在嚴重的官僚思想。在企業(yè)的運行過程中，企業(yè)負責人思想落后，不能夠從市場經濟以及企業(yè)發(fā)展的實際情況出發(fā)，做表面文章，大搞形式主義，把企業(yè)行政管理部門的工作與其他部門的工作孤立起來。這樣一來，往往會造成國有企業(yè)資源的大量浪費，不利于國有企業(yè)工作效率的提升，嚴重影響了國有企業(yè)的長遠健康發(fā)展。
2.國有企業(yè)行政管理的規(guī)章制度不健全。首先，行政管理的規(guī)章制度不完善。在國有企業(yè)行政管理工作的過程中，忽視了企業(yè)規(guī)章制度的建立和完善，造成了行政管理工作不能夠在制度的保障下進行，完全依靠企業(yè)管理者的主觀意愿去制定企業(yè)的規(guī)劃和發(fā)展目標，不利于企業(yè)目標的實現(xiàn)；其次，缺乏完善的工作秩序。行政管理工作中，企業(yè)沒有完整可依的規(guī)章制度，企業(yè)員工人員分工不明確，職責混亂，工作沒有具體流程，這樣就會造成企業(yè)運行效率的低下，不利于國有企業(yè)的長遠發(fā)展；再次，長期以來企業(yè)對經濟效益的追求也使得企業(yè)忽視了內部行政管理制度的建全和執(zhí)行，隨著我國正式加入世界貿易組織，企業(yè)面臨著更大范圍內的市場競爭，如果自身內部的行政管理問題都沒有解決好，就很難在競爭激烈的世界市場上取得一席之地。
3.國有企業(yè)行政工作人員的素質有待于提高。隨著知識經濟不斷地深入和社會的不斷發(fā)展，企業(yè)高層已經開始注重高知識人才，在企業(yè)中開始招聘高學歷的人才，但是由于受到我國教育制度的限制，很多剛剛畢業(yè)的大學生沒有工作經驗，僅僅憑借著在學校課本上學到的知識進行工作。在就是對于剛剛脫離學校的學生，由于年齡比較小、在企業(yè)工作的時間比較短，對企業(yè)的老員工很難開展工作，以至于很多工作執(zhí)行力較差，效果不好。啟用剛剛畢業(yè)的學生，本身對企業(yè)的了解程度是有限的，在工作的過程中容易導致脫離實際，制定的措施得不到有效的實施。總體看來，行政管理工作人員的素質的高低在一定程度上關系著國有企業(yè)行政管理工作的開展，因此，不斷加強企業(yè)行政管理人員的整體素質意義重大。
三、強化國有企業(yè)行政管理的策略。
1.加強國有企業(yè)行政管理的制度創(chuàng)新。行政管理制度作為企業(yè)行政管理的基礎，對企業(yè)行政管理工作的深化有著重要的作用。在企業(yè)的運行過程中，國有企業(yè)行政管理工作都是基于行政管理制度展開的，而制度怡怡也是實踐中矛盾最為核心的立足點和落腳點。在國有企業(yè)行政管理體制改革的過程中，必然會伴隨著新的行政制度的制定，在制定制度的時候，不但要確保制度的正確性，更重要的是要考慮它能否有很強的執(zhí)行性。于此同時，在國有企業(yè)行政管理改革的過程中，完善企業(yè)行政管理機制和保障體系。企業(yè)應建立行政領導負責制為主的行政管理體制，并由相關的部門進行行政監(jiān)督。充分利用現(xiàn)有的資源，完善保障體系，強調企業(yè)行政管理措施的執(zhí)行力，逐步提高企業(yè)的行政管理效率，從而保證國有企業(yè)行政管理工作的順利開展。
2.加強國有企業(yè)人力資源管理創(chuàng)新。隨著當前企業(yè)競爭的激烈，企業(yè)之間的競爭在很大程度上體現(xiàn)了人與人之間的競爭。對于國有企業(yè)行政管理工作而言，不斷加強企業(yè)人力資源管理的創(chuàng)新非常重要。首先，創(chuàng)新人力資源管理觀念。隨著當前企業(yè)競爭的激烈，企業(yè)要盤活現(xiàn)有人力資源的存量，使人力資源的績效潛力得到釋放，就要從根本上改變原有的陳舊的人力資源管理理念；其次，要不斷優(yōu)化國有企業(yè)的用人標準，嚴格工作人員的選拔程序。于此同時，在企業(yè)運行的過程中，企業(yè)人才管理部門要加強后備人才的儲蓄，建立人才的激勵機制，把重視人才和尊重人才重落實到實際行動中，發(fā)揮人才的最大作用；再次，對企業(yè)的關鍵人才要給予充分的、全面的激勵。保證有足夠的能力把企業(yè)所需的各方面高素質人才吸引到企業(yè)里來并留住，為企業(yè)的發(fā)展提供可靠的人才保障和后備力量支持。
3.加強國有企業(yè)管理層隊伍的建設。在新的歷史條件下，企業(yè)是獨立的市場經濟組織，在其經營過程中自負盈這就使得一些不良分子有機可圖，他們或是趁虛而入，為自己牟取不法利益，更有甚者，從中侵吞國有資產，造成了國有資產的大量流失。我國的國有企業(yè)在體制改革以后其目的是建立現(xiàn)代企業(yè)制度，但是這個現(xiàn)代企業(yè)制度沒有脫離社會主義的中心，國有企業(yè)雖然有其經營權，但是所有權還是國有。因此，國有企業(yè)中管理隊伍的建設相當重要，企業(yè)的各級黨組織要緊緊圍繞經濟建設這個中心開展工作，也要隨時維護國有資源，與不良現(xiàn)象做斗爭，在最大程度上避免管理隊伍腐化變質，提高其經營管理能力。這也是國有企業(yè)行政管理工作的重要內容，特別是企業(yè)的高級行政管理人員，更應該身體力行，抓緊管理隊伍的建設工作。
超期羈押問題之探析論文篇七
內容提要：本文針對當前人們對國有企業(yè)經理激勵不足的看法提出了國有企業(yè)經理激勵悖論，指出以扭曲的控制權收益激勵所主導的激勵機制是產生此悖論的緣由，并給出了建立國有企業(yè)經理市場化選擇機制的政策性建議。
關鍵詞：控制權,激勵,博弈。
目前我國大多數(shù)國有企業(yè)對企業(yè)經理實行以月薪制為主的報酬制度，其特點是低工資、低獎金，部分上市的國有企業(yè)實施了管理層持股的輔助激勵方案，但激勵效用也不顯著。據中國企業(yè)家調查系統(tǒng)對中國企業(yè)經理成長與發(fā)展的專題報告顯示，國有企業(yè)經營者的工資水平明顯偏低(見表一)；另據一項將我國上市公司董事長、總經理的年度報酬與每股收益和凈資產收益率分別進行回歸分析的統(tǒng)計結果表明，總經理的年度報酬與每股收益的相關系數(shù)僅為0．045，與凈資產收益率的相關系數(shù)僅為0．009，并且管理層持股比例與企業(yè)經營業(yè)績的相關性也很低，這說明我國上市公司不僅存在年度報酬激勵不明顯的現(xiàn)象，而且存在股權激勵不明顯的現(xiàn)象；在中國企業(yè)家調查系統(tǒng)19對企業(yè)經理對經濟地位滿意程度的調查報告顯示，國有企業(yè)經理的滿意程度最低，只有22．9％，有44．4％的經理表示不滿意(見表二)。
以上事實似乎表明，我國國有企業(yè)存在對經理激勵嚴重不足的情形，使得他們沒有充分發(fā)揮自己的經營才能，并最終導致了我國國有企業(yè)經濟效益普遍不佳的結果。然而在現(xiàn)實生活中我們從來沒有發(fā)現(xiàn)國有企業(yè)的.經理職位因激勵不足而空缺，也沒有出現(xiàn)大量的國有企業(yè)經理因為對自己的激勵不足而離開國有企業(yè)的現(xiàn)象，雖然這其中不乏因“事業(yè)心”的驅使而堅守崗位的經理的存在，但這種“事業(yè)心”卻大多與政治地位、社會聲望、在職消費等由對企業(yè)的控制權帶來的利益有著千絲萬縷的聯(lián)系?，F(xiàn)代產權理論把企業(yè)所有權分為剩余控制權和剩余索取權兩部分，主張對代理人實現(xiàn)剩余控制權和剩余索取權的對稱結合，從而達到最佳的所有權安排?；诖宋覀円部梢园哑髽I(yè)的收益分為兩部分：一部分是控制權收益，也即難以度量的非貨幣形態(tài)收益，它包括政治仕途、在公眾當中的聲望、在職消費以及通過資源的轉移而得到的個人好處等等；另一部分則是貨幣收益。這兩項收益都能起到對企業(yè)經理的激勵作用，而當前在討論我國國有企業(yè)經理的激勵問題時，大多數(shù)的學者或是沒有考慮對企業(yè)的控制權收益，或是雖考慮到了企業(yè)的控制權收益，卻把它與貨幣收益分開，僅僅只把貨幣收益作為激勵經理的因素，從而得出了我國國有企業(yè)經理激勵不足的結論與共識。
我國改革開放以來，通過國家的放權讓利，國有企業(yè)的經營人員獲得了較為充分的企業(yè)經營自主權，這一點由近幾年來出現(xiàn)的嚴重的內部人控制問題便可得知。在貨幣收益激勵不足的情況下，控制權收益激勵成為對他們最有效的激勵機制，為提高國有企業(yè)的活力起到了一定的積極作用，但在看到控制權收益激勵積極意義的同時，我們也看到了它消極的一面。由于沒有對國有企業(yè)經理形成有效的約束機制，導致了控制權收益激勵的扭曲，經理們把大量的時間和精力用于對控制權收益的追逐上。在我國國有企業(yè)出現(xiàn)的內部權利斗爭、規(guī)模的盲目擴張、項目的重復建設、管理層對兼并收購的抵制等現(xiàn)象無疑說明存在巨大的控制權收益在激勵著國有企業(yè)的經理們。也就是說，雖然國有企業(yè)經理的收入普遍偏低，即來自貨幣收益的激勵不足，但來自控制權收益的激勵彌補了貨幣收益激勵的這種不足，從而控制權收益和貨幣收益加和的總的激勵并不缺乏。
[1][2][3][4]。
超期羈押問題之探析論文篇八
李旺城。
[內容提要]：本文由二則真實案例入手，引發(fā)對超期羈押問題的思考：造成超期羈押的原因究竟有哪些？從哪幾個方面有效地去解決超期羈押問題？筆者客觀分析了超期羈押現(xiàn)象的內外因素，提出了“完善羈押立法建設的三個點，增強訴訟監(jiān)督職能三條線，提高司法人員素質三個面”的“三三聯(lián)防”機制。
[關鍵詞]：超期羈押有罪推定司法救濟預防機制。
有這樣二則案例：廣西玉林市的謝洪武在“無卷宗、無罪名、無判決”的情況下，被當?shù)毓膊块T自1974年6月至10月超期羈押了28年，詳見《文摘報》6月8日第三版；四川自貢監(jiān)獄刑滿人員楊宗華因患有精神分裂癥樣精神障礙而被家屬拒絕接收，結果被迫滯留在監(jiān)獄，從1987年至20被監(jiān)獄超期羈押了，詳見四川在線網年4月14日訊。
沈家本曾言：“獄者，感化人而非苦人辱人者也?！比缟鲜龆t案例一樣，超期羈押既是司法實踐中的熱點、難點，也是我國當前羈押制度的瓶頸之一[1]，其問題的嚴重性在今年更是引起了中央政法委、最高人民法院、最高人民檢察院和公安部的高度重視[2]，全面地分析超期羈押產生的原因，科學合理地提出解決方案已經成為黨和國家在訴訟法方面體現(xiàn)“三個代表”的重要標志！筆者根據高檢院的指示精神，結合當前“強化法律監(jiān)督，維護公平正義”主題教育，從分析超期羈押的主、客觀原因入手，力求探索和深化解決超期羈押問題的預防對策和救濟途徑。
所謂超期羈押是指司法機關在偵查、審查、起訴和審判過程中，超過法定的羈押期限而繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的違法行為，其主要包括：超期拘留和超期逮捕。超期羈押作為最嚴厲的強制性措施濫用，其本身具有違法性、侵權性、瀆職性和社會危害性。究其原因，不難發(fā)現(xiàn)它的存在是一個極為復雜的社會各種問題綜合作用的結果，總的說來包括內在和外在兩個方面的因素。
（一）超期羈押產生的內在因素：司法機關、執(zhí)法者的執(zhí)法理念和價值取向是的深層次和內在原因。
1、“有罪推定”思想根深蒂固。有罪推定是指在刑事訴訟中首先假定被羈押人是有罪的，如果被羈押人拿不出證明自己無罪的確鑿證據來，我們就推定其是有罪的。由于這種思想的潛意識作用，當司法人員不能足以證明被羈押人有罪的情況下，便以種種借口和托詞對被羈押人進行羈押，甚至借用“補充偵查”為名義進行超期羈押。
2、“重實體，輕程序”的思想嚴重。所謂重實體，輕程序是指司法機關在辦理刑事案件中，在區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪及量刑上重視依法辦事，而在訴訟程序上則掉以輕心。有的司法人員過分強調法的實體價值而忽視了法的程序價值，僅看到法的特殊教育功能而放棄了法的一般教育功能，造成“重懲罰、輕保障，重打擊、輕維權”。
3、“英雄主義”的思想泛濫[3]。所謂英雄主義是指司法機關在案件事實沒有完全偵查清楚之前，出于單位或個人私利目的向上級機關、新聞媒體邀功取寵。在經過上級贊賞和媒體炒作之后，一旦案情突變，發(fā)現(xiàn)被羈押人犯罪證據不足時，便不得以用種種借口超期羈押。
4、人權觀念談薄。人權是當今社會民主、法制的首要保護的主題，在司法實踐中也是不容忽視的一個重要內容，而我們的個別司法人員在這方面恰恰相當薄弱，認為關的都是罪人，多關一天無所謂，所以直接導致該移送的移送不了，該結的案結不了，該進入執(zhí)行程序的進入不了。
（二）超期羈押產生的外在因素：是我國之所以產生大量超期羈押現(xiàn)象的必然性、“合法”性原因。
1、立法制度原因。（1）首先在立法形式上。第一，我國刑事訴訟法沒有將羈押期間與訴訟期間進行嚴格分離，致使羈押期間嚴重地依附于訴訟期間或者辦案期間，使得羈押期間的延長完全服務于偵查破案、審查起訴甚至審判的需要[4]。“無權利則無訴訟”，“無權利則無程序”。如果說訴訟期間的延長所導致的訴訟拖延，已使犯罪嫌疑人遭受長時間的訟累，那么羈押期間的延長更是使犯罪嫌疑人承受更大程度的非正義。第二，我國刑事訴訟法在羈押制度上沒有貫徹“成比例”或者“相適應”原則。由罪刑相適應原則引申，羈押制度的“成比例”原則便是程序正義的理念。在我國司法實踐中，一個可能被判處2年有期徒刑的嫌疑人和一個可能被判處甚至無期徒刑的嫌疑人，在審前羈押的期間上可能完全一樣。這顯然是極不公平的，也不符合強制措施適用上的謙抑原則。第三，我國刑事訴訟法沒有將刑事拘留、逮捕與羈押實現(xiàn)嚴格的分離，而是幾乎混為一談，導致羈押在適用上出現(xiàn)嚴重的任意化和隨機化。在英美，逮捕通常只會帶來24小時的羈押狀態(tài)，之后是否羈押須通過中立法官的羈押聽證程序。相比之下，我國的刑事拘留、逮捕一旦獲得授權，就意味著可以將嫌疑人采取長達14天甚至是37天的持續(xù)羈押。
（2）其次在具體法條上。第一，根據刑事訴訟法第124、126條規(guī)定，省檢察院立案的向最高人民檢察院申請延長一個月的羈押期限后，又自行批準延長兩個月的羈押期限，這是有背于我們的立法價值取向的，給了超期羈押現(xiàn)象有機可乘。第二，根據刑事訴訟法第127、128條規(guī)定，容易在司法實踐中通過立兩個不同罪名或身份不明為由使羈押期限重新計算，從而“合法”達到延長羈押的目的。第三，根據刑事訴訟法第165條規(guī)定，在法庭審理中檢察人員發(fā)現(xiàn)所提起的公訴案件需要補充偵查的，提出建議需要延期審理的，可以延期審理，但是卻沒有明確的規(guī)定延期審理的期限和次數(shù)，從而為超期羈押現(xiàn)象開了綠燈。第四，一般法理認為：“任何人不能成為自己案件的法官?！倍鶕覈淌略V訟法第196條規(guī)定，最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，由最高法院自己決定。這一條款在法理意義上不利于被羈押人權利的`實現(xiàn)[5]。
段都難以保證涉案嫌疑人及時到案。
3、承辦機關原因。第一，經費不足?，F(xiàn)在公安機關辦案經費嚴重不足，單靠政府的撥款遠遠不夠用，往往都是要受害單位出車、出錢到外地辦案，或是要求受害人個人交一定的辦案經費，交不起的案件審理就會受到影響：該取回的證據取不回，該找的證人沒去找；由于時過境遷，證據也就得不到落實，案件久偵不決，超期羈押現(xiàn)象也就司空見慣了。第二，警力不足。現(xiàn)在公安體制改革后預審機構已經撤銷，原來的預審人員充實派出所的刑警大隊，連偵帶審，由于管轄地區(qū)偏大人口太多，犯罪基數(shù)又大，一個派出所的警力應付全轄區(qū)的刑事案件確實心有余而力不足，往往是抓了人來搞突審。辦案粗糙導致在報拘、報捕時遇到麻煩，退補又需要一個周期（二十多天一個來回），故延長羈押成了順理成章的事，甚至有時警力不足導致抓回來的人沒有人力去審查。第三，工作效率不高。在偵查、起訴、審判上都存在效率不高的問題，該在期限內辦完的事情做不完，一天能做完的非要等一個星期，等到該報會研究時又因客觀原因不能上會導致延期。解決此類問題的一個辦法是合理簡化案件訴訟程序，對于承認罪名和事實的犯罪嫌疑人可以適用簡易程序。
4、案件的原因。第一，取證難。警方在偵查中，由于群眾對作證的意識不強，不講真話有之，不敢作證有之，作偽證有之；有的群眾做了證、講了真話，往往遭到報復、不公正待遇、被告人家屬的毆打和謾罵，于是便撤證或翻證，從而導致早就應該移送的案件擱淺，造成超時效羈押。第二，先供后翻。由于在偵查機關在剛立案審理時警方采用“非常措施”，這樣的對象往往是年輕的犯罪嫌疑人；對于中老年或婦女一般有的采用精神折磨其肉體，如只許站不許坐；有的24小時不準睡；有的扣吃扣喝。在這種情況下犯罪嫌疑人的口供往往是不真實的，環(huán)境稍微一改變，就會馬上翻供，導致案件審理從頭來過，偵查時限不得不延長。第三，同案犯在逃，在押犯的犯罪事實不清，影響結案[7]。在共同犯罪案件中，同案犯在逃有時會嚴重影響對在押犯犯罪事實的認定，同時對在逃同案犯的追捕未必能及時有效，導致結案困難。第四，疑難案件向上級請示未能及時得到答復。遇到疑難案件，一般都須向上級領導請示。實踐中，有的疑難案件各方面原因錯綜復雜、牽涉面廣，上級未必能及時作出答復，使得案件訴訟受阻。
總之，內因和外因是產生超期羈押的主、客觀方面的原因，是我們本身所固有的制度、體系不科學、不完善的外在表現(xiàn)，這就要求我們在今后解決超期羈押問題過程中對我們原有的法律體系進行全面的綜合的考慮、比較、分析，從而在程序上為我們這場反超期羈押的戰(zhàn)斗提供有力的保障和規(guī)范上的支持。
當前，我國學術界對解決超期羈押問題有兩種觀點。第一種觀點認為，將拘留權和逮捕權賦予給承擔訴訟職能的公安、檢察機關，而犯罪嫌疑人、被告人沒有實質的程序救濟手段，缺乏必要的制約機制，這不利于法制的統(tǒng)一和人權的保障，故建議取消人民檢察院的批捕權和公安機關的拘留權，由法官統(tǒng)一行使強制措施的審查權，且被告人有權要求法官對強制措施的合法性和公正性進行審查。第二種觀點認為，將逮捕批準決定權保持原狀但對逮捕程序做較大的完善?？梢耘豆_質證程序，使逮捕的決定必須經過犯罪嫌疑人及辯護人的公開質證方能決定其效力。
但是就我國司法制度的現(xiàn)實而言，采取第一種觀點需要對司法體制做較大的變動，適時阻力可能較大；采取第二種觀點則需要巨大增加我國的司法資源，投入更多的人力、物力、財力于審前的程序公平判斷上，這不符和我國以經濟建設為中心的社會主義初級階段的根本任務和我國的經濟實力。因此，筆者在批判繼承兩種學術觀點的同時綜合分析超期羈押問題產生的內外因素，有針對性地提出“三三制”的超期羈押預防對策：即“完善羈押立法建設的三個點，增強訴訟監(jiān)督職能三條線，提高司法人員素質三個面”。
（一）完善我國刑事訴訟法的立法建設，在制度上時間、地點、人物三個點的結合上來杜絕超期羈押。
1、從時間上，按照比例性的原則確定羈押的期限。在這一點上既可以參照我國刑法中關于訴訟時效的規(guī)定，也可以參照外國刑事訴訟法中的規(guī)定。例如，意大利刑事訴訟法的規(guī)定[8]。使預防性的羈押的總期限時間在任何情況下不得超過被指定之罪規(guī)定的最高刑期的2/3。這樣可以根據不同的案件規(guī)定不同的羈押期限，一般的刑事案件的羈押期限可以規(guī)定的相對短些，重大復雜的案件則可以規(guī)定的長些。同時一旦達到最高的羈押期限，應當立即改變強制性措施，從而保證被羈押人的合法權利。我國最高人民法院于9月28日頒布了《關于嚴格執(zhí)行案件審理期限的若干規(guī)定》就具有積極意義。
2、從地點上，對不同訴訟階段的羈押地點加以明確的法律限制。將除逮捕外的強制羈押措施實施地放在公安機關，而一旦犯罪嫌疑人被檢察院或人民法院批準逮捕之后應當立即更換其羈押場所，也就是使公安機關的羈押權與偵查權相分離，從而有效地防止羈押權的濫用，確保犯罪嫌疑人不受妨礙的行使其基本的防御權[9]。
3、從人員上，建立超期羈押個人追究制度，使任何違反法定羈押期限的個人都會受到經濟、行政甚至刑事制裁。法國思想家孟德斯鳩有句名言：“一切有權力的人都容易濫用權力[10]?！币虼?，應當根據責任者的主觀過錯和超期羈押造成的客觀后果追究其不同責任。被超期羈押者、其近親屬、律師和羈押地的專門負責人員都可以提出申訴，而檢察機關提出違法通知書并負責檢查對違法通知書的實際履行情況。責任者所在單位的紀檢部門也要進行調查并提出處理意見，并負責落實處理，同時向檢察部門備案。
（二）強化檢察機關的訴訟監(jiān)督職能，強化超期羈押的預警機制、同辦案機關的聯(lián)席會議機制、換押制和定期催辦制度三條線，在客觀上杜絕超期羈押現(xiàn)象，保護被羈押人的訴訟權益。
1、嚴格執(zhí)行換押制度和責任追究制度，堵塞換押過程中的脫節(jié)問題。檢察機關要強化法律監(jiān)督，認真貫徹執(zhí)行“兩高”、公安部《關于嚴格執(zhí)行刑事訴訟法關于對犯罪嫌疑人、被告人羈押期限的規(guī)定堅決糾正超期羈押問題的通知》精神，一方面自覺執(zhí)行法律、法規(guī)規(guī)定的換押程序，做到銜接到位、反饋及時，誰出問題誰負責；另一方面，通過檢察建議等多種方式保證相關單位和辦案人嚴格執(zhí)行法律。
2、強化監(jiān)督手段，變監(jiān)所部門的單一監(jiān)督未偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督、監(jiān)所檢察監(jiān)督等部門的共同監(jiān)督。實踐證明這種“對口”監(jiān)督方便可行，能充分發(fā)揮偵查監(jiān)督部門和審判監(jiān)督部門的職能，促使犯罪嫌疑人在羈押期間各個訴訟階段得以有效監(jiān)督。
3、不定期與辦案單位反饋交流、定期向人大進行匯報，加強監(jiān)督協(xié)調力度[11]。采取對超期羈押較長案件可由人大進行個案監(jiān)督，對一般超期羈押案件實行跟蹤監(jiān)督的原則。對已經超期羈押的及時提出書面建議，向辦案單位詢問造成超期羈押的原因，予以糾正；并深入辦案單位，對辦案單位的改正情況掛牌監(jiān)督直至問題解決。
（三）真正提高司法機關工作人員的個人職業(yè)素質，在司法準入、職業(yè)培訓和執(zhí)法理念三個面上加大力度，從主觀上解決超期羈押現(xiàn)象的存在。
1、嚴格司法準入制度。目前，全國進行的統(tǒng)一司法考試制度是解決司法機關進人不嚴的有效辦法。這項制度一定要長期堅持下去，不能有絲毫的懈怠和放松。
2、進行長期有效的在職培訓。對現(xiàn)有在職司法人員進行長期有效的、多渠道的、大范圍的培訓工作，加大司法人員任職期間的考核力度，真正讓知法、懂法、守法的人員來執(zhí)法，從而減少因辦案人員個人的學術、思想和道德問題帶來的人為性的超期羈押現(xiàn)象。
3、灌輸科學的司法執(zhí)法理念。需要加大對現(xiàn)有司法人員的人生觀、世界觀、價值觀和法治觀的培養(yǎng)，做到能真正用全心全意為民服務的思想武裝頭腦，用“三個代表”的思想衡量自身行動，從而保證整個司法訴訟程序的公平和正義！
[1]我國羈押制度的瓶頸包括錯誤羈押和超期羈押，其中超期羈押問題更具有普遍意義；解決超期羈押問題對我國保障人權，強化法律監(jiān)督和建設法制國家具有重大的意義。
[2]如最高檢今年在全國范圍內開展“強化法律監(jiān)督，維護公平正義”教育活動，把超期羈押專項清理作為重要組成部分，截止到7月底全國就累計糾正檢察辦案階段超期羈押359人，摘自《我國力爭實現(xiàn)辦案階段無超期羈押》，中國新聞網2003年7月22日訊。
[3]孟波：《超期羈押的司法救濟機制》，發(fā)表于法律資料文庫網。
[4]陳瑞華：《超期羈押問題的法律分析》，載于《人民檢察》20第9期。
[5]刑事訴訟法條文的相關內容：第一百二十四條對犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過二個月。案情復雜、期限屆滿不能終結的案件，可以經上一級人民檢察院批準延長一個月。
第一百二十六條下列案件在本法第一百二十四條規(guī)定的期限屆滿不能偵查終結的，經省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準或者決定，可以延長二個月：
（一）交通十分不便的邊遠地區(qū)的重大復雜案件；（二）重大的犯罪集團案件；
（三）流竄作案的重大復雜案件；（四）犯罪涉及面廣，取證困難的重大復雜案件。
第一百二十七條對犯罪嫌疑人可能判處十年有期徒刑以上刑罰，依照本法第一百二十六條規(guī)定延長期限屆滿，仍不能偵查終結的，經省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準或者決定，可以再延長二個月。
第一百二十八條在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百二十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限。犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不得停止對其犯罪行為的偵查取證。對于犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。
第一百六十五條在法庭審判過程中，遇有下列情形之一，影響審判進行的，可以延期審理：
（一）需要通知新的證人到庭，調取新的物證，重新鑒定或者勘驗的；（二）檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補充偵查，提出建議的；（三）由于當事人申請回避而不能進行審判的。
第一百九十六條第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應當在一個月以內審結，至遲不得超過一個半月。有本法第一百二十六條規(guī)定情形之一的，經省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者是決定，可以再延長一個月，但是最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，由最高人民法院決定。
[6]陳衛(wèi)東、郝銀鐘著：《被告人訴訟權利與程序救濟論綱》，《中外法學》第3期載。
[7]鄭華：《超期羈押原因與對策探究》，載于《檢察時空》第4期。
[8]意大利刑事訴訟法規(guī)定，被告人涉嫌實施的犯罪預計可能判處6年監(jiān)禁刑的，審前羈押的法定最高期間為2年；而涉嫌犯有可能判處6年以上監(jiān)禁刑甚至終身監(jiān)禁的，審前羈押的法定最高期間為4年。
[9]陳瑞華：《審前羈押的法律控制-比較法角度分析》，《北京政法論壇》20第4期載。
[10]孟德斯鳩：《論法的精神》，商務印書館1961年版，第154頁。
[11]馮敬之：《超期羈押的原因及對策》，載于20《檢察日報》。
超期羈押問題之探析論文篇九
[內容提要]：本文由二則真實案例入手，引發(fā)對超期羈押問題的思考：造成超期羈押的原因究竟有哪些？從哪幾個方面有效地去解決超期羈押問題？筆者客觀分析了超期羈押現(xiàn)象的內外因素，提出了“完善羈押立法建設的三個點，增強訴訟監(jiān)督職能三條線，提高司法人員素質三個面”的“三三聯(lián)防”機制。
[關鍵詞]：超期羈押，有罪推定，司法救濟，預防機制。
有這樣二則案例：廣西玉林市的謝洪武在“無卷宗、無罪名、無判決”的情況下，被當?shù)毓膊块T自1974年6月至年10月超期羈押了28年，詳見《文摘報》2003年6月8日第三版；四川自貢監(jiān)獄刑滿人員楊宗華因患有精神分裂癥樣精神障礙而被家屬拒絕接收，結果被迫滯留在監(jiān)獄，從1987年至2003年被監(jiān)獄超期羈押了16年，詳見四川在線網2003年4月14日訊。
沈家本曾言：“獄者，感化人而非苦人辱人者也?！比缟鲜龆t案例一樣，超期羈押既是司法實踐中的熱點、難點，也是我國當前羈押制度的瓶頸之一[1]，其問題的嚴重性在今年更是引起了中央政法委、最高人民法院、最高人民檢察院和公安部的高度重視[2]，全面地分析超期羈押產生的原因，科學合理地提出解決方案已經成為黨和國家在訴訟法方面體現(xiàn)“三個代表”的重要標志！筆者根據高檢院的指示精神，結合當前“強化法律監(jiān)督，維護公平正義”主題教育（－雪風網絡xfhttp教育網）活動，從分析超期羈押的主、客觀原因入手，力求探索和深化解決超期羈押問題的預防對策和救濟途徑。
所謂超期羈押是指司法機關在偵查、審查、起訴和審判過程中，超過法定的羈押期限而繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的違法行為，其主要包括：超期拘留和超期逮捕。超期羈押作為最嚴厲的強制性措施濫用，其本身具有違法性、侵權性、瀆職性和社會危害性。究其原因，不難發(fā)現(xiàn)它的存在是一個極為復雜的'社會各種問題綜合作用的結果，總的說來包括內在和外在兩個方面的因素。
（一）超期羈押產生的內在因素：司法機關、執(zhí)法者的執(zhí)法理念和價值取向是的深層次和內在原因。
1、“有罪推定”思想根深蒂固。有罪推定是指在刑事訴訟中首先假定被羈押人是有罪的，如果被羈押人拿不出證明自己無罪的確鑿證據來，我們就推定其是有罪的。由于這種思想的潛意識作用，當司法人員不能足以證明被羈押人有罪的情況下，便以種種借口和托詞對被羈押人進行羈押，甚至借用“補充偵查”為名義進行超期羈押。
2、“重實體，輕程序”的思想嚴重。所謂重實體，輕程序是指司法機關在辦理刑事案件中，在區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪及量刑上重視依法辦事，而在訴訟程序上則掉以輕心。有的司法人員過分強調法的實體價值而忽視了法的程序價值，僅看到法的特殊教育（－雪風網絡xfhttp教育網）功能而放棄了法的一般教育（－雪風網絡xfhttp教育網）功能，造成“重懲罰、輕保障，重打擊、輕維權”。
3、“英雄主義”的思想泛濫[3].所謂英雄主義是指司法機關在案件事實沒有完全偵查清楚之前，出于單位或個人私利目的向上級機關、新聞媒體邀功取寵。在經過上級贊賞和媒體炒作之后，一旦案情突變，發(fā)現(xiàn)被羈押人犯罪證據不足時，便不得以用種種借口超期羈押。
4、人權觀念談薄。人權是當今社會民主、法制的首要保護的主題，在司法實踐中也是不容忽視的一個重要內容，而我們的個別司法人員在這方面恰恰相當薄弱，認為關的都是罪人，多關一天無所謂，所以直接導致該移送的移送不了，該結的案結不了，該進入執(zhí)行程序的進入不了。
（二）超期羈押產生的外在因素：是我國之所以產生大量超期羈押現(xiàn)象。
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超期羈押問題之探析論文篇十
論文提要：刑事訴訟中超期羈押現(xiàn)象較為普遍，這既損害了司法機關形象，也侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權。究其原因，有法律制度上、執(zhí)法觀念上和司法職能上的原因。文章對超期羈押的不同表現(xiàn)形式作了簡要分析，并就如何完善現(xiàn)有刑事訴訟羈押制度提出，對犯罪嫌疑人、被告人采用羈押手段不應是首選和原則；將取保候審作為未決羈押司法救濟手段；制定犯罪嫌疑人、被告人對超期羈押申告權行使的具體程序，建立未決羈押司法救濟制度；改革未決羈押機構之歸屬，由司法行政機關進行管理等。
在職權主義訴訟模式及“重打擊、輕保護”的傳統(tǒng)司法理念下，公安司法機關適用拘留、逮捕等引起犯罪嫌疑人被關押的強制措施成為原則，而采取取保候審、監(jiān)視居住等非監(jiān)禁性強制措施則是例外。同時，司法實踐中雖注意了辦案期限，但普遍地存在忽略對羈押期限的嚴格遵守，容易出現(xiàn)超期羈押問題，產生影響司法公正形象、侵犯人權等不良后果。因此，本文從超期羈押現(xiàn)狀分析入手，對我國刑事訴訟羈押制度進行反思，認為公安司法機關要以依法適用非監(jiān)禁性強制措施為原則，減少羈押的發(fā)生以及不當?shù)牧b押延長，以嚴格的程序公正，堅決防止超期羈押現(xiàn)象的發(fā)生，充分保障犯罪嫌疑人、被告人的人權實現(xiàn)。
一、超期羈押的現(xiàn)狀、危害及原因。
月全國人大內司委刑事訴訟法執(zhí)法大檢查調查報告指出：4年來（從97年開始），各級檢察院發(fā)現(xiàn)偵查機關、檢察機關、審判機關在辦案中超期羈押犯罪嫌疑人、被告人累計達299291人（次），已糾正250594人。207月，最高人民法院發(fā)出《關于清理超期羈押案件有關問題的通知》，至當年11月底，全國各級法院結合深入開展的“公正與效率”司法大檢查，對社會普遍關注的超期羈押案件進行了全面深入的清理，清理出超期羈押案件1967件4060人。但是，雖然經過上述執(zhí)法大檢查和集中清理，實踐中糾防超期羈押的效果并不明顯，有關糾防超期羈押的制度也未得到真正落實。比如有的犯罪嫌疑人、被告人就因身體原因加之長期羈押，案件未結即在看守所死亡，案件只能終結。今年初，本市一政協(xié)委員在政協(xié)會上對此即提出置疑，稱某區(qū)看守所去年就有三名在押人員送到醫(yī)院搶救無效死亡，死亡原因系心力衰竭，呼吁檢察機關進行監(jiān)督并調查處理。
對于超期羈押，法律雖未明確其屬性，但顯然屬于違法，司法實踐中，超期羈押的`危害具有一定的隱蔽性：被超期羈押者大部分被判有罪，審前羈押的期間抵入刑期，于是從結果看似乎對被告人沒有造成多大的損失，但本質上也是一種不合法行為。對于因錯誤逮捕而后被超期羈押者來說，其損失的主要原因應屬錯誤逮捕，而非超期羈押，更是一種非法羈押。筆者認為，超期羈押有著明顯的危害：一是嚴重侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的人權?；跓o罪推定的原則，在法院判決有罪之前，犯罪嫌疑人、被告人所受到的被剝奪人身自由的嚴厲措施，對其身心損害明顯，如果是無罪之人，這種損害的嚴重性是不能簡單以國家賠償來修復的；如果所犯罪行較輕，但羈押的期限超出了應判處的刑期，盡管可能處刑時會提高刑期以避免國家賠償，但無疑違反了罪行相適應原則，加重了對被超期羈押被告人的刑罰，對他們的人權侵害是顯而易見的；二是嚴重影響了司法機關的公正高效執(zhí)法的形象，也不利于執(zhí)法水平的提高。刑事訴訟法有關公安機關偵查羈押期限、檢察機關、人民法院辦案期限的規(guī)定，各機關應當嚴格遵守。如果連法律規(guī)定的基本辦案程序和期限都不能嚴格執(zhí)行，那么執(zhí)法的公正性就值得懷疑。同時，“遲到的正義是非正義”，一個人被無辜關押數(shù)年后得到的無罪結論有什么意義。如果司法機關把羈押作為偵、辦案件的純粹工具和手段，認為羈押犯罪嫌疑人、被告人是正常的，不羈押就影響到對犯罪的追訴，是不正常的，這毫無疑問會增長司法人員的惰性，降低責任心，使司法機關打擊、懲治犯罪的能力得不到有效提高。
超期羈押問題之探析論文篇十一
［論文摘要］結合國內近年來研究生教育學制改革的起因及部分重點高校學制改革的現(xiàn)狀，以問卷調查的形式分析了學制改革對研究生培養(yǎng)、就業(yè)等方面產生的影響，并對部分高校學制回改現(xiàn)象進行了分析，并圍繞目前學制改革存在的問題，提出了幾點建議。
隨著近年我國研究生教育的飛速發(fā)展，特別是碩士研究生招生人數(shù)的快速增加，社會對碩士研究生的培養(yǎng)目標、培養(yǎng)模式、培養(yǎng)年限等內容不斷提出新的要求，這種新的形勢要求研究生教育必須改革原有的管理模式，實行更加靈活的教學組織和管理模式?！蛾P于修訂研究生培養(yǎng)方案的指導意見》提出，研究生學習年限在達到培養(yǎng)目標所要求的前提下由培養(yǎng)單位自行確定，全日制碩士研究生的學習年限一般為2～3年。在之前，各研究生培養(yǎng)單位碩士研究生的學制一般都是2.5年或3年。20制定的《關于充分發(fā)揮高等學?？萍紕?chuàng)新作用的若干意見》指出，我國的研究生教育要逐步推行與國際接軌的研究生培養(yǎng)制度，取消對研究生培養(yǎng)年限的統(tǒng)一規(guī)定，實行彈性學制。自此之后，國內承擔研究生教育任務的高校就逐步邁出了研究生學制改革的步伐。
關于學制改革的許多問題，學者們進行了一定的探討和分析，但對于碩士研究生學制改革帶來的問題并沒有深入的分析。本文圍繞目前國內重點高校碩士研究生學制改革的現(xiàn)狀，通過對碩士研究生學制改革帶來的實際問題的調查統(tǒng)計，剖析了部分高校進行碩士研究生學制回改的原因，并提出幾點建議。
隨著研究生教育規(guī)模的不斷擴大，如何在降低教育成本、提高教育質量的前提下培養(yǎng)出更加符合市場需求的碩士研究生，學制長短起著關鍵作用。在碩士研究生學制改革過程中，重點大學成為改革的主力。
哈爾濱工業(yè)大學于1994年在全國率先開始了兩年制碩士生培養(yǎng)模式，學校通過修訂培養(yǎng)方案，優(yōu)化課程結構，更新教學內容等改革，探索出知識、能力、素質教育相融合的碩士生兩年制培養(yǎng)模式。從年開始，中國人民大學、南開大學、中山大學、北京大學、武漢大學、北京理工大學、復旦大學等高校紛紛圍繞探索研究生新培養(yǎng)模式，將碩士研究生全部或部分院系三年制培養(yǎng)模式改為兩年制或以兩年制為基礎的彈性學制。
改革碩士研究生學制，實行彈性學制已是大勢所趨，是研究生教育發(fā)展的必然要求，但在實施過程中卻遭遇了尷尬。從實際實施學制改革的情況來看，部分高校實行的彈性學制其實是硬生生地將碩士研究生的培養(yǎng)年限規(guī)定為兩年，以實現(xiàn)早出人才、快出人才的目標，但這樣做有悖于學制改革提出的彈性學制的初衷，對于兩年制碩士生，學生學習的時間緊、任務重，培養(yǎng)質量明顯下降。針對這種尷尬境地，近兩年部分高校又悄悄作出了“逆向調整”，將部分專業(yè)的碩士研究生學制改回三年。
中山大學從開始將理學院、地球科學系、生命科學學院等部分院系的碩士研究生學制從原來的兩年制重新改回三年制；中國人民大學在的招生中，部分專業(yè)學制也從兩年更改為三年；北京大學在過去幾年，有兩三門基礎性學科的學制已由兩年改為三年；北京理工大學自起，將碩士研究生的'基本學制從兩年改為兩年半；中南財經政法大學于將碩士研究生的學制由三年改為兩年，從起又重新改回為三年；中國傳媒大學從20開始，將影視藝術學院的6個專業(yè)的學制從原來的兩年重新變更為三年。
為系統(tǒng)、細致地了解碩士生指導教師和在校碩士生對學制改革的意見以及學制改革對碩士研究生的影響，我們設計了一份調查問卷，主要調查學制改革對碩士研究生的科研能力、發(fā)表論文、綜合素質及就業(yè)等方面的影響，隨機調查了某“985”高校部分學院的師生，共回收調查問卷573份，其中碩士生導師問卷80份，在校碩士研究生問卷493份，調查結果如下：
在參與課題研究方面，認為兩年制研究生“差不多”的占50%，認為“參加不太積極”或“很不積極”的占29%，認為“更加積極”或“較積極”的占21%。在學科競賽獲獎情況方面，認為兩年制研究生獲獎“較少”或“少很多”的占57%，認為兩年制研究生獲獎“較多”或“多很多”的占2%。在科研能力方面，認為兩年制學生科研能力“較弱”或“弱很多”的占51%，認為“較強”的僅占4.4%。在畢業(yè)論文的質量方面，認為兩年制研究生的畢業(yè)設計比兩年半學制研究生“質量差”的占59.7%，認為“質量高”的占0.7%。在外語能力方面，認為兩年半學制的研究生“能夠準確理解外文專業(yè)文獻并流暢使用外語表達學術觀點”的占23%，而兩年制研究生此項比例占13%。認為兩年半學制的研究生“需在教師的幫助下完成外文專業(yè)文獻的閱讀，難以使用外語表達學術觀點”的占2%，而兩年制研究生此項比例占12%。在計算機水平方面，認為兩年半學制研究生“能較好地利用計算機進行研究”的占61%，而兩年制研究生此項比例占33%。在就業(yè)方面，有78%的研究生認為學制的縮短對其就業(yè)“有影響”。
學制年限的縮短也使高校被迫降低了對碩士研究生的培養(yǎng)要求。仍以該校為例，學制改革后部分學院取消了以往對碩士研究生發(fā)表論文的要求，導致學生在學習期間發(fā)表的論文數(shù)明顯下降。
從調查的整體情況來看，在573份調查問卷中，贊成將學制由兩年調整回兩年半的比例達到71%。
自2002年部分高校開始進行學制改革后，經過幾年的探索和實踐，部分高校又將學制改回了原來的三年或兩年半。分析其原因，主要是因為部分研究生教育系統(tǒng)人士和用人單位認為學制改革后研究生培養(yǎng)質量存在一定程度的下降，兩年制學生的就業(yè)也受到了影響。
第一，學制改革對碩士研究生培養(yǎng)質量的影響。按照目前兩年制碩士研究生培養(yǎng)的工作流程，第一學年學生需進行課程學習，但在課程設置方面，由于公共基礎課和學位課占有較重的比例，專業(yè)基礎課開設的門數(shù)和學時都很難滿足學生的需要，因此在這一年的時間里，除了上課和應付考試之外，學生還必須抽出一定的時間閱讀大量的專業(yè)書籍。在第二學年，學生至少還需用一個月的時間進行開題前的文獻閱讀和調研，再加上目前用人單位的招聘工作開始的越來越早，就業(yè)形勢愈加嚴峻，學生真正能夠全身心投入進行課題研究和撰寫論文的時間非常短。在這種形勢下，部分高校降低了對學生在校期間發(fā)表論文的要求或直接取消，學生參加科研、實習的機會也基本沒有，學校和導師都在不同程度上降低了對學生的要求，研究生培養(yǎng)質量受到一定影響，因此，近年來部分高校又將碩士研究生的學制由兩年改回到兩年半或三年。
第二，學制改革對碩士研究生就業(yè)的影響。學制改革后，就業(yè)市場就出現(xiàn)了“大碩士”和“小碩士”的概念，很多用人單位認為，缺少了一年的系統(tǒng)學習和實踐，兩年制碩士生的培養(yǎng)質量肯定比不上三年制的學生，很難達到用人單位對碩士生應有的理論水平和知識結構的要求。更重要的是，在用人單位非?？粗氐膶嵺`動手能力方面，兩年制碩士生比三年制碩士生在參與機會和動手時間上要欠缺很多，而這個能力是用人單位非常看重的。此外，在學制改革的過程中，很多高校缺少與培養(yǎng)環(huán)節(jié)配套的改革方案，而只是將培養(yǎng)年限簡單地縮短，更讓用人單位懷疑是不是高校為了節(jié)省教學資源、不惜降低畢業(yè)門檻來改革研究生學制。在這些因素的影響下，我們就不難理解用人單位對兩年制碩士生進行回避甚至部分程度上的“歧視”，而青睞三年制碩士生的原因了。
對碩士研究生學制改革相關情況的調查統(tǒng)計結果表明，碩士研究生學制改革總體上應根據學科特點和培養(yǎng)目標的不同，以學分制為基礎，實行可長可短的彈性學制。彈性學制可以增強學生學習的自主性和靈活性，同時也可避免一刀切的學位授予方式，保證學位授予質量。
目前，研究生培養(yǎng)的目標一般分為學術研究型和應用型兩類，學術研究型一般側重基礎性和理論性研究，學習系統(tǒng)的理論知識，培養(yǎng)創(chuàng)新能力；應用型一般培養(yǎng)的是高級應用人才，側重培養(yǎng)學生的職業(yè)技能、綜合素質以及對市場的應變和適應能力。對于以培養(yǎng)將科學知識和科技成果創(chuàng)造性地應用于生產管理實踐，從事實際操作性工作的應用型人才的學科，比如工商管理、工程碩士、法律、公共管理等，可實行以兩年制為基本學制的彈性學制，而以培養(yǎng)需進一步深造，最終要成為高級科研人員的學術型人才的學科，則應實行以三年制為基本學制的彈性學制。在推進學制改革的過程中，培養(yǎng)單位必須解決好以下問題：
第一，培養(yǎng)目標的修訂。隨著研究生招生規(guī)模的不斷增大，碩士研究生培養(yǎng)逐步走出了精英教育的模式，如何更加科學地修訂碩士研究生的培養(yǎng)目標，是啟動學制改革的前提，學制改革實質上是培養(yǎng)目標的調整。研究生培養(yǎng)單位應結合學科特點及社會需求，對培養(yǎng)目標進行修訂，根據修訂后的培養(yǎng)目標擬定學制的彈性范圍，實現(xiàn)分類培養(yǎng)，個性發(fā)展。
第二，課程設置的優(yōu)化。目前，在碩士研究生培養(yǎng)過程中，課程教學占很大的比重，碩士生的課程學習任務一般都需一年時間才能完成。但在上課過程中，很多學生都反映教師的授課內容過于陳舊，缺少前沿性、有效性的內容。此外，為了保證學生的知識結構更加全面，培養(yǎng)單位開設了過多的公共課程和專業(yè)基礎課程，占用了學生較多的時間和精力，而無暇顧及專業(yè)課和與研究方向相關的選修課。為了能夠更好地推進學制改革，研究生培養(yǎng)單位應精簡必修課，對授課質量加強監(jiān)管，同時要多開設一些高質量的、與當前學科最新發(fā)展方向緊密聯(lián)系的或具有一定科學研究背景的選修課，以拓寬碩士生的知識面。
第三，評價體系的差異化。針對培養(yǎng)目標的不同，碩士生培養(yǎng)質量的評價體系不應該是統(tǒng)一的，應根據其培養(yǎng)目標和學科特點，建立差異化的評價體系。在課程學習環(huán)節(jié)，學術研究型的學生可要求必須獲得較多的課程學分，而對于應用型或人文社科門類的學生，可降低課程學分要求，但必須參加一定的實踐活動或社會實習等。對于在校期間發(fā)表論文的要求，也可根據培養(yǎng)目標和學習年限的實際情況靈活要求發(fā)表論文的數(shù)量和刊物的級別。對于畢業(yè)論文的要求，可允許不同類型的研究生采取不同的論文形式，如研究報告、調研報告、開發(fā)的產品等，只要學生的能力達到培養(yǎng)目標的要求，均可畢業(yè)。
第四，教學管理的人性化。在教學管理的過程中，應由原來的制度化、程序化管理向人性化管理轉變。如在入學半年左右的時間內，新生可在對相關學科更進一步深入了解的基礎上，重新選擇專業(yè)；在課程學習環(huán)節(jié)，如學生需要去其他高校聽取有關課程，在獲得成績后，可予以學分認定；在論文撰寫環(huán)節(jié)，不需受文獻閱讀、撰寫開題報告、開題答辯等環(huán)節(jié)的限制，直接進入課題。
總之，按照高等教育國際化、大眾化、多樣化發(fā)展的規(guī)律，為了能夠更好地加強與其他國家或地區(qū)的交流與合作，碩士研究生教育學制改革是必然趨勢，但在改革的同時，必須結合我國研究生教育的實際情況，不盲目照搬，不一刀切，科學論證，逐步推進，建立科學完善的碩士研究生教育學制體系。
超期羈押問題之探析論文篇十二
摘要：隨著我國經濟體制改革的不斷深入，在商業(yè)領域，企業(yè)特別是我國的電力企業(yè)的觀念也在不斷更新。實施市場經濟之后，我國的經濟市場從“企業(yè)生產什么我們用什么”轉變?yōu)椤拔覀冃枰裁雌髽I(yè)生產什么”，這一轉變也帶來了一種新的理念，即“市場營銷”。這一新的理念在現(xiàn)在的市場經濟活動中的地位越來越重要。本文通過對電力營銷中存在的問題進行分析和探索，進而找到解決的辦法。
關鍵詞：電力營銷；問題；解決辦法；精細化策略。
（1）目前我國電力營銷的現(xiàn)狀。
第一，觀念落后。我國的電力部門由于是國家部門，員工對目前的形勢認識不清，觀念落后。
第二，營銷的形式比較單一，沒有多樣性。傳統(tǒng)的模式是電力部門只負責按月收取消費者該交的費用，其他的則一概不關心。
第三，管理薄弱，缺乏有效的管理制度。因為是國家的壟斷企業(yè)，所以對于市場完全忽視，這嚴重地影響了電力企業(yè)的自我發(fā)展，與時俱進。
第四，員工的素質急需提高。“電老大”這個稱謂就是這么來的。一直以來，我國電力部門的人員素質都是有待提高的，特別是邊遠的農村地區(qū)，工作人員積極性不高，對待消費者永遠是一副高高在上的表情。
第五，從事電力方面的員工缺乏專業(yè)性的培訓。目前，我國邊遠地區(qū)的電力從業(yè)人員都是“泥腿子”，專業(yè)技術基本上沒有，都是靠經驗摸索著前進，這不僅是對廣大消費者的不負責任，而且是對自己的不負責任；此外，在農村地區(qū)亂搭電線的現(xiàn)象也比較嚴重。第六，電力的基礎設施落后甚至是不完善，有的地區(qū)甚至還是用煤油燈，過著比較原始的生活。這些問題是亟待解決的；要做好電力工作，就必須正視這些問題。
（2）我國電力營銷的發(fā)展史。
第一，電力企業(yè)的產品是無形的。電就其本身的特性而言，是看不見摸不著的，電力的營銷一直以來是可有可無的，消費者很難自己生產這種產品滿足自己的需求，而且成本太高。第二，階梯電價。在我國實行階梯電價這一模式，在某一個特定的時間段內，消費者需要的電量超出最大值后，按照高價電計費。
第三，家用跟商用實行不同的電價。我們知道，目前我國的電力需求分為家用和商用兩種，家用的一般都是按照0.5元每度計費，商用的就貴了一倍有余，這樣既能增加電力部門的收入，又能促使大家合理利用電能。
（1）針對觀念落后問題，要提高電力部門的認識。改革以前的那種舊體制，在市場經濟條件下，按照市場經濟的規(guī)則，積極參與市場經濟，努力推進觀念的轉變，更好地服務消費者和提高自身的整體競爭力。要想轉變落后的觀念，就要從以下幾方面來努力：
第一，要提高企業(yè)的危機意識。
第二，要提高員工的素質。
第三，要實地調研，滿足消費者的'需求。
（2）開展多樣性營銷方式。相比于傳統(tǒng)營銷方式，開展多樣性營銷方式有利于企業(yè)的自身發(fā)展和競爭力的提高；同時，多樣性的營銷方式更能讓消費者感興趣，提高消費者對企業(yè)的認同度。消費者的認同度或者說滿意度是體現(xiàn)企業(yè)競爭力的最直接表現(xiàn)。
（3）傳統(tǒng)的管理模式已經不能適應新的市場經濟形勢，在市場經濟條件下，要及時轉變落后的觀念，努力跟上時代的發(fā)展，使自己立于不敗之地。同時要組織全體員工進行集中培訓，以提高專業(yè)知識水平。
（4）完善基礎設施。城市中的基礎設施比較完善，但是在邊遠地區(qū)，有些地方的電力基礎設施基本上為零，完善這些地區(qū)的電力設施有利于為更遠地區(qū)的消費者提供服務。
（5）努力構建新的運營體系，進行服務的創(chuàng)新。日本在電力方面就有一種創(chuàng)新模式，即電力公司回收居民用不完的電力。這樣的新方法，在我國有條件的地方也可以實行。
3.結語。
本文通過對我國電力營銷中存在的問題的研究，針對存在的具體問題提出了解決辦法，從而更好地服務于消費者，提高自身的競爭力，實現(xiàn)科學的發(fā)展。
參考文獻：
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超期羈押問題之探析論文篇十三
教學實踐智慧是指教師在教育理論指導下，在教學實踐活動中所獲得的認識和積累的教學經驗以及深刻洞悉，感悟、反思和靈活應對復雜教學情境的綜合能力系統(tǒng)，具有動態(tài)生成性、實踐性、個體性、緘默性、情境性等特點。初任教師，教學實踐智慧問題的成因有顯性的也有隱性的。因為教師總是處于一定環(huán)境中，大至社會變遷、制度改革，小至學校文化、課堂人際關系等。教師正是在與周圍環(huán)境的互動中、在實際的教學交往中、在人際互動中形成實踐智慧。所以，初任教師教學實踐智慧問題除了教師自身的教育教學信念、知識結構、能力素養(yǎng)等外，還應從學校組織文化、教育教學制度、培訓機制等外部環(huán)境中去尋找原因。針對初任教師教學實踐智慧的現(xiàn)狀與存在的問題，分析初任教師教學實踐智慧問題的成因，大致與教師教育、學校環(huán)境以及教師自身因素有關。
一、教師教育理論與教學實踐脫節(jié)。
高校教師在專業(yè)知識方面已經形成了專業(yè)知識結構，然而缺乏的是教學的實踐能力。由于教學實踐的復雜性和情境性，以至于初任教師處于實際的教學活動時，卻不知如何運用崗前培訓中所學的教育理論知識，恰到好處地解決具體的教學實踐問題，從而造成理論與教學實踐脫節(jié)。因此，使得初任教師面對新的工作環(huán)境，在思想、價值觀念、態(tài)度、信念等方面難以適從。此外，初任教師對課程內容及相關的教學法、對于不同學生及其個性特點的需要、教育環(huán)境等知識倍感不足，對教學實踐理想化，對工作困難的認識不足，致使教育理論與教學實踐大相徑庭。初任教師所學到的教育理論知識，只有通過崗前培訓才得以獲得，然而崗前培訓時間短、內容多，而未使他們獲得足夠的教學實踐技能以及形成個人的教育理念和教學藝術，致使初任教師面對實際教學時感到手足無措，教學實踐智慧缺乏。
在教師制度方面，國家有關教師的政策法規(guī)為教師的專業(yè)發(fā)展提供了政策的保障，但在落實到地方和學校時，各級管理者往往通過修訂有關條文制度和實施細則，又將教師的自由范圍限制得越來越小。相對于教師教育宏觀體制改革，我國教師教育在微觀培養(yǎng)層次的改革處于一種相對滯后的狀況。由于受傳統(tǒng)教育思想和教學觀念束縛，教師教育培養(yǎng)目標單一，專業(yè)設置狹窄，學科課程知識內容空洞、陳舊，教學方法和手段落后等問題，并沒有得到根本改觀。教師職前培養(yǎng)階段，教師培養(yǎng)脫離專業(yè)發(fā)展改革的實際，在教育教學理念和方式上，仍然遵循著以單一的知識講授為主的灌輸模式。參與教師教育學科理念和實踐指導的教師，主要以大學教授或學科帶頭人為主，缺乏來自從事專業(yè)實際工作專家的經驗的傳授和對現(xiàn)實過程中就業(yè)需求變化的分析和總結，這一狀況可能造成的結果是一個專業(yè)課教師所備的教案可以用幾年，甚至是十幾年都沒有變過，很難適應專業(yè)發(fā)展的需要。
目前，教師入職培訓的教育思想、教育方法和教育內容難以擺脫傳統(tǒng)觀念的影響和束縛，初任教師入職培訓的效果不理想，對教育教學經驗的總結提煉方面重視不夠，過于注重教育理論講授，缺乏培養(yǎng)教師的職業(yè)素質所需要的環(huán)境和氣氛，實習指導缺乏個性化和針對性，往往造成初任教師進入角色和狀態(tài)的緩慢，難以達到預期效果。培訓內容脫離教學實際需求，難以調動教師學習的積極性。教師入職培訓考核的方式主要采用考試的方式，題目基本上是一些死記硬背的，加之培訓的時間短，內容多，教學任務繁重。因此，在授課時，教師只是根據教材進行重點講解，對教學內容的針對性、教學方法的實用性考慮較少、功利性強。授課形式主要是理論講授，教學方式單一。入職培訓的主要目的是為了提高新進教師的教學實踐技能的特點，實踐性不強，出現(xiàn)少數(shù)新進教師考試成績很好，但實際教學水平不理想的現(xiàn)象。教師職前培養(yǎng)與入職培訓分離，造成教學內容、教學技能培養(yǎng)等各方面與教育實踐脫節(jié)，影響了教師教學智慧的生成。
二、學校管理中忽視教師教學自主權的充分發(fā)揮。
許多學校在管理中未能為初任教師的入職培訓提供充分的支持，忽視初任教師作為生命個體的本質要求，對于入職階段在整個教師專業(yè)發(fā)展過程中的作用認識不足，往往把教師看作教學的工具，而忽視教師的主體性和獨立性，缺乏對教師工作、教師教學必要的尊重和重視，影響了教師的發(fā)展動力。
現(xiàn)有的學校管理體制習慣了傳統(tǒng)的“三中心”(教師、學生、課堂)及其被動型、依賴型的教學方式的影響，強調管理方式的規(guī)范性和統(tǒng)一性，在教育教學過程中如何發(fā)揮教師個性，展現(xiàn)教師的教學自主權方面有所欠缺，這種規(guī)范化、制度化的管理模式，從某種程度削減了初任教師的教學風格、個人魅力和發(fā)展動力。對于初任教師來說，面對新的教育思想、新的教學模式和新的教學手段還沒有形成教學習慣和模式。學校管理體制中缺乏對新課程深入的了解，未形成探究和思考課堂教學問題的意識。教師的個體化教學、教學風格沒有形成，導致教學能力和專業(yè)水平沒有得到注意和培養(yǎng)，沒有個體化的教學風格就不會有教學智慧的產生，沒有教學自主權的教師在課堂教學中很難發(fā)揮教學智慧。
三、教師評價標準的局限。
有效的教師評價標準是督促和管理教師工作的重要途徑，也是促進教師向智慧型教師邁進的有效手段。而一些學校的教師評價考核方式中，對教師的考核內容不僅僅是課時工作量，還有對教師科研成果的考核，有些學校甚至把學生的考試成績和參與各級各類技能大賽的成績與教師升職、晉級、加薪、獎金等聯(lián)系在一起，造成教師為考核而教，忽略了對教師作為完整的生命個體的整體素養(yǎng)的考評。這種評價制度對教師的影響是自上而下的，實踐證明它對教師專業(yè)素質的提高作用是有限的，在某些時候還可能是消極的。傳統(tǒng)的評價制度過分注重實效，忽視了對被評價者的激勵作用，過分強調結果的重要性，而淡化了評價本身的反饋、促進作用，評不出教師的積極性，反而影響教師的工作積極性，未能適應教師專業(yè)發(fā)展階段追求職業(yè)發(fā)展的需求。
有限的時間和精力是制約教師教學實踐智慧發(fā)揮的另一個重要因素。教師的工作屬于精神活動的范疇，具有很大的個體性，需要自由思考的時間與空間，需要一種良好的心境狀態(tài)，需要創(chuàng)新性。教師只有在沒有外界約束和強制的狀態(tài)下，才能有條不紊地去選擇知識，加工、整理、貯存知識，并根據學生的思維特點，通過細心的準備去講授知識。而教師由于課時量與備課量的極大增加和頻繁、嚴格、統(tǒng)一的考評制度，使得教師的個性化教學受到壓抑。
多數(shù)初任教師反映，他們也有改革課堂的想法，但是受到強制性、微觀管理的課程統(tǒng)一性的困擾，以單一的標準化測試為主要方式，這使教師教學以知識、技能教學為根本出發(fā)點。而教師的教學風格、個人魅力、創(chuàng)造力、責任心等被忽視，在一定程度上消解了初任教師對教學的憧憬和熱情，造成對職業(yè)發(fā)展的冷漠、缺乏激情，難以形成教學智慧。
四、教學動機水平不高。
在教育教學活動中，教學動機影響表現(xiàn)為教師的教學積極性、教學態(tài)度以及教學行為。教師教學動機是由內部動機、外部動機構成。內部動機反映教師對教學工作的主觀需要和價值取向，對教師的教學行為具有發(fā)動性作用。具體表現(xiàn)為教師對教學工作的興趣愛好以及對自我實現(xiàn)的期望等不同層次的需要?，F(xiàn)實中，部分初任教師對專業(yè)發(fā)展目標模糊，有很大一部分教師對教育事業(yè)缺乏熱心，只是把教師職業(yè)作為謀生的手段，教師很難全身心投入到教學工作中去，態(tài)度消極，專業(yè)發(fā)展水平偏低，對自身發(fā)展水平關心不多;還有一部分教師對教育的認識與信念存在偏差，認為教師職業(yè)本身不具備明顯的專業(yè)性和排他性，教學帶著主觀性和不確定性，依賴經驗的程度大，而對教師專業(yè)發(fā)展信心不足。
內部動機還表現(xiàn)為教師完成教育教學工作的主觀原因并決定了教師教學動機的強度。教師自身缺乏理性判斷與反思能力，缺乏可持續(xù)發(fā)展的知識基礎和思維方式，內在的自主性又沒有得到很好的發(fā)展，未能進行深入持久的反思體悟，促進學生和自身理性智慧的生長。受新思想和新技能的挑戰(zhàn)，受教育理論水平和教師群體中存在的消極文化的影響，缺乏轉化內在發(fā)展的動力。外在的目標和誘因對個體動機的刺激形成教師教學動機的外部動機。社會因素、人際關系或工作環(huán)境等都是構成外部動機的外在誘因。外部動機在教育教學工作中可以起到激勵和指導教師作為的作用。具體表現(xiàn)為教師教學動機的宏觀目標和實際努力方向。這是教師為實現(xiàn)特定目標而工作的客觀原因。外部動機決定教師教學動機的目標定向。當一個教師對教育教學工作的宏觀目標適當，而實際努力方向又明確，他采取的教學態(tài)度就是認真的、端正的，教學行為就是積極的、主動的。
新手階段的教師如何盡快適應教學環(huán)境、提升從教技能、形成自身教學風格，是初任教師專業(yè)成長中的一個關鍵環(huán)節(jié)。從分析初任教師專業(yè)成長的核心要素——教學實踐智慧的生成與發(fā)展問題，對于發(fā)展對教師教學實踐智慧的訴求，進一步深化教師專業(yè)發(fā)展基本要素的理論研究，具有重要的理論和實踐意義。
超期羈押問題之探析論文篇十四
電子商務不論怎么便利、快捷，但卻不能減少物流配送這一環(huán)節(jié)，商品的配送效勞如不能相匹配，網上交易就不能表現(xiàn)前期便利快捷的優(yōu)勢。依據電子商務的特色，對全部物流和配送系統(tǒng)實施一致的信息辦理和調度，依照用戶訂購請求，在物流基地進行理貨工作，并將配好的貨物送交收貨人的一種物流方法，這一領先的、優(yōu)化的流轉方法對流轉公司進步效勞質量、降低物流本錢、優(yōu)化社會庫存配備，進而進步公司的經濟效益及社會效益具有重要意義。物流配送對電子商務起到如下效果：
（1）進步電子商務的功率和效益；
（2）擴展電子商務的商場規(guī)模；
（3）完結根據電子商務的供應鏈集成；
（4）集成電子商務中的商流，信息流與資金流；
（5）促進電子商務變成21世紀最具競賽力的商務方法。
2.1相對于別的工業(yè)開展的不和諧。
雖然我國已呈現(xiàn)了一些專業(yè)化物流公司，但物流效勞水平和功率仍是對比低，首要表如今：如今從事物流效勞的.公司規(guī)模和實力都還對比小，只能簡略地供給運送和？倉儲效勞，而在流轉加工、物流信息效勞、庫存辦理、物流本錢操控等物流增值效勞方面，尤其在物流方案設計以及全程物流效勞等更高層次的物流效勞方面還沒有？全部打開，難以供給包含方案、方案、咨在內的全過程的效勞。大都從事物流效勞的的公司，短少必要的效勞規(guī)范和內部辦理規(guī)程，運營辦理粗豪，很難供給規(guī)范化？的物流效勞。？近幾年來，國家財政加大了對物流根底設備建造出資力度，但與別的行業(yè)對比，物流業(yè)的開展依然對比滯后。根底設備的才能短少，設備的方案不合理，東部運送設備對比發(fā)達，約占全國的50%，中西部區(qū)域分別只占34%和16%；在運送工具與運送方法上，線路進程少密度低，現(xiàn)代化水平也較低、抗自然災害才能弱；在倉儲方面，我國是以行政部分為系統(tǒng)樹立的庫房，面積大、數(shù)量多、倉儲設備現(xiàn)代化水平低；此外，全部物流業(yè)的物流辦理水平和物流信息化程度都對比低。
2.2政府及有關公司對電子商務物流的注重與知道程度相對短缺。
物流業(yè)的開展涉及到根底設備、物流技能設備、工業(yè)政策、出資融資、稅收與運送規(guī)范等各方面，分屬不一樣的政府職能部分辦理。但各職能部分對現(xiàn)代物流知道短少并短少一致和諧的戰(zhàn)略思想。如今，商務部、交通部在資歷認證方面各有多項政策法規(guī)，政府職能部分對物流公司是一種多頭辦理體制。一些地方政府為維護本地物流公司利益，在交通運送、稅收、工商等方面設置障礙，約束非本地物流公司的運營活動，嚴峻阻止著電子商務物流業(yè)的快速開展?，F(xiàn)有與物流有關的法令法規(guī)多是部分性的、區(qū)域性的，短少全國一致性的專門法令文件。
2.3具有商品來歷含糊性。
互聯(lián)網上大大都站點都設有鏡像站點，鏡像站點通常是坐落別的國家的計算機，其間存儲著與初始站點完全相同的信息。選用鏡像的意圖是防止互聯(lián)網上“交通阻塞”，使互聯(lián)網用戶訪問與之物理位置相對較近的計算機，然后加快信息的交互過程。為此，對網絡交易的消費者而言，他并不知道是哪個國家的計算機為他供給了商品或效勞。當然對消費者而言，只需取得所需的商品和效勞，它們的來歷情況怎么是無關緊要的。
2.4商業(yè)環(huán)境相對落后。
我國公司中自營物流的占大大都，這種“大而散”、“小而全”的物資流轉規(guī)劃阻止著我國物流工業(yè)的開展，一起構成很多財物的閑置和資金的糟蹋。另一方面，以往條塊分割的辦理體制構成了如今大批功能單一的貨代公司。這些公司效勞規(guī)模窄，橫向聯(lián)合單薄，不能供給完好的供應鏈效勞；再加上檔次低，配備落后，無法滿意客戶在時刻性和效勞質量方面的請求，或供給的物流效勞沒能使客戶感到比自營物流更有利，因而易構成物流需要效勞的疲軟。別的，我國信息盯梢效勞系統(tǒng)和網絡系統(tǒng)的落后也制約著物流業(yè)的開展。信息效勞和網絡系統(tǒng)更新的落后顯著使物流業(yè)的開展失去了鞏固的條件。
超期羈押問題之探析論文篇十五
(1)生活焦慮。幼兒在幼兒園時，生活的各個方面都有幼兒園的老師幫忙照理，比如吃飯、午休、如廁等等一系列的生活點滴，在幼兒園生活三年的幼兒生活習慣也已定勢，當幼兒升入小學以后，幼兒不得不離開幼兒老師的臂彎，這個時候的乒、兒因為到了陌生的環(huán)境就會出現(xiàn)生活焦慮，比如他們擔心走錯男女廁所，擔心自己文具會找不到等。
(2)情感焦慮。幼兒上幼兒園的時候，家里父母疼著、寵著，在情感上，幼兒處于絕對優(yōu)勢。幼兒升入小學以后，家長做的事情大都是給孩子買新的書包、買學習參考書、英語學習機等，卻未考慮孩子的內心情感及需要。其次，幼兒在幼兒園已經有親密的同伴，孩子入小學后與幼兒園同伴分離，需要重新建立新的人際關系。
(3)學業(yè)焦慮。首先幼兒在幼兒園的主要活動以一日生活和游戲為主，并沒有任何的學業(yè)壓力，時間上沒有限定，有彈性。而進入到小學以后，分科學習、作業(yè)、受教師支配的學習環(huán)境，孩子容易陷入不注意狀態(tài)或學習障礙。
(二)注意力不集中。
目前幼兒教育中小學化傾向非常嚴重，尤其是偏遠農村，由于沒有太多的游戲場所供幼兒玩耍，只能教幼兒讀書寫字。父母的文化水平較低，就把一切希望寄予孩子身上。由于傳統(tǒng)的教育觀念與父母態(tài)度等多方面的偏差與不當，造成很多家長忽視幼兒的全面性、終身性發(fā)展，甚至將小學一年級的課本知識提前交給幼兒掌握。結果幼兒入學初感覺學習很輕松，隨著學習內容的加深，難度的增加，”儲備知識”用完，又沒有養(yǎng)成良好的學習習慣，這時就出現(xiàn)了適應困難，導致學習后勁不足等問題，給幼兒園、小學的教學活動造成壓力，幼小銜接難以順利進行。
三預防與對策。
(一)學校和教師方面。
首先，加強學校心理健康教育，開展行之有效的心理咨詢與輔導工作。兒童表現(xiàn)出來的心理問題，通過成人的引導和幫助，是可以糾正和避免的。其次，教師應該給予兒童寬容和理解。目前有些地區(qū)學校組織幼升小考試，出的題目大多是超出幼兒理解能力范圍的試題，注重知識講授的幼兒園，大多受小學的青睞，由此形成惡性循環(huán)。作為幼兒升入小學第一位引導者的老師，我們應該弱化功利色彩，為兒童營造更好的心理適應空間。同時正確客觀的看待孩子出現(xiàn)的不適應癥，多給孩子一些時間，鼓勵引導孩子，讓孩子在磨練中慢慢成長。
(二)家庭方面。
家庭教育應為孩子接受學校教育打好基礎，培養(yǎng)孩子良好的學習習慣和適應能力是很有必要的。首先，培養(yǎng)兒童的獨立性，做好生活方面的準備。生活即教育，教育即生活，作為家長應注重教育與生活的聯(lián)系，讓孩子在生活中得到鍛煉，在教育中領悟生活的真諦。其次，培養(yǎng)兒童的注意力，做好學習方面的準備。幼兒園兒童以游戲活動為主要的學習形式，兒童在游戲中感覺輕松、愉快，并不會有學習壓力。作為家長，我們應有意識的培養(yǎng)幼兒的注意力，通過各種鍛煉孩子注意力的親子游戲，對孩子進行注意力訓練。最后，培養(yǎng)兒童的社交能力，做好交往方面的準備。
兒童的社會交往能力是兒童社會性培養(yǎng)方面重要的內容，也是兒童社會化的重要體現(xiàn)。作為家長，要為孩子創(chuàng)造更多交往機會，擴大孩子的交際范圍，為孩子成長提供有利平臺。
(三)幼兒自身。
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超期羈押問題之探析論文篇十六
關于高校教師教學發(fā)展的內涵，筆者認為，可以分為兩點具體來看，教學首先需要滿足其教學目的，即高效，快速，并且順利地達到教學質量，這是對于高校教師教學最基礎的要求。而更高層次的要求就是自我提升。高校教師不僅需要完成其教學目的，還需要在不斷的教學中積累經驗，解決問題，不斷提升自己的內在素養(yǎng)。接下來筆者將一一具體分析。第一，教學高效。教學高效性包括許多具體方面，例如課堂教學的含金量，課堂教學的興趣性，教學過程的順利性和教學方法的合理利用等等。高校教師在教學的過程中會遇到許許多多的問題，學生不配合，學生學習效果不好，或者學生受干擾性太大，這些都會影響教學的高效性，因此，改革教師的教學方法以使教師的教學高效性達到目標，就是高校教學發(fā)展的內涵之一。第二，自我提升。教師除了教師身份之外還是一個完整的人，因此，不可以忽略教師自身的成長和進步。成為一名真正優(yōu)秀的教師，需要經過長期的理論學習和實踐經驗的積累，并且需要極大的耐心和衷心去為學生考慮，為家長考慮，最終實現(xiàn)自我價值。高校教師的教學方法改革也是教師自我優(yōu)化和自我提升的一個過程，作為高校教師教學發(fā)展的重要部分，需要被提起重視。
二、教學方法改革對教師教學發(fā)展的作用。
在了解了教師教學發(fā)展的內涵之后，接下來，筆者將具體分析，高校教師的教學方法改革究竟如何對教師的教學發(fā)展起著重要的作用，筆者認為，在上文中已經提到教學教師發(fā)展的內涵之后，本部分內容可以與之對應起來。
（一）教學效果的提高。
首先，教師的教學方法改革是針對高校學生的綜合素質低下，學習能力和實踐能力達不到社會就業(yè)所需要的要求而提出的優(yōu)化方案，因此，其主要的作用對象便是教師的教學效果。無論是教師的教學模式改變，還是教師的具體教學方法得到改進，歸根結底都是為了提高教學效果，并且達到所要求的高效性。因此，高校教師教學方法改革對于教學發(fā)展的首要影響則是顯著的提高教學效果，并且更好的為社會儲備人才。
（二）教師自身的成長。
在上文中筆者提到，教師教學發(fā)展的內涵不僅包括教學效果的提高，還包括教師自身能力的提升，而對于這一點，高校教師的教學方法改革也能夠有很好的幫助。眾所周知，近朱者赤，近墨者黑。高校學生的質量很大程度上取決于教師的自身水平，我們不能指望一個自身專業(yè)水平和素質水平都達不到要求的教師能教出各方面都良好的學生。因此，如果要真正的`改革教師的教學方法，并且優(yōu)化教學效果，教師自身的水平是一定要得到保證的，也就是說，在高校教師教學方法改革中，教師自身的成長會達到一個新的高度。
三、全面推進教學方法改革。
在了解了高校教師教學發(fā)展的內涵和高校教師教學方法改革對其的影響之后，我們可以確定，高校教師教學方法改革有其優(yōu)越性和可執(zhí)行性，并且迫在眉睫。因此，接下來筆者將就自身的調查總結，對全面推進教學方法改革提出建議。
（一）新理念的樹立。
俗語說，態(tài)度決定一切。換個角度來看，這句話也說明了人們的觀念對于其行為的影響作用。因此，筆者認為，要真正全面推進教學方法改革，必須首先樹立全新的理念。新的理念應該是先進的，積極的，多樣性的。當代高校教師的教學方法不應當是照本宣科，生搬硬套，而是需要在自身理解教材，課本和教學大綱的前提下融會貫通，有所取舍的進行教學，與此同時，利用現(xiàn)有的先進技術和不同的教學方法交替進行，提高學生的學習興趣，培養(yǎng)學生愛思考，敢發(fā)言的學習習慣，在提高課堂興趣性的同時，也提高課堂的含金量，讓每一位走出課堂的學生都能夠感受到知識的充盈。只有教師樹立這樣的新的教學理念，才能夠更好的為學生帶來知識的視聽盛宴，讓每一位學生都切實提高自身的理論知識水平和實踐水平。
（二）新機構的設計。
在教師的自身水平提高之后，學校也應當大力支持教師教學方法的改革，其首要措施便是建立一個全新的教學設計機構，此機構應當總管全校的教學設計，將每一位教師的教學風格，學生所使用的教材，課程安排，教學多樣性的可行性等等都納入管轄，從最大程度上在保證學生的學習自由度的同時，讓知識無所不在，使教學更加規(guī)范。
（三）新制度的設立。
最后便是關于新制度的設立，無論是教師采用怎樣的新的教學方法，還是學校設立了如何先進的教學設計機構，都應當采用新興的教學評估制度進行監(jiān)督和管理。新制度應當包括學生的學習成績，綜合測評，教學活動等等，不應當以分數(shù)論英雄，也不應當采用放羊式管理，而是在有效的引導和適當?shù)墓芾淼那疤嵯拢箤W生最大程度上激發(fā)自己的潛力，達到更高的水平。此外，新的測評制度還應當是對教師的約束，給予學生評價教師的權利能夠讓教師更好地約束自己的教學行為，反省自己的教學方法，更好地促進高校教師教學方法改革。
參考文獻：
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