如何處理工作與生活的關(guān)系,讓自己既能有事業(yè)又能有家庭?在寫作過程中,我們需要合理分配時間,給每個寫作環(huán)節(jié)留出足夠的時間來完成。如果對總結(jié)的寫作有困惑,不妨閱讀以下一些范文,或許能找到答案。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇一
在當(dāng)今的媒體上,我們經(jīng)??吹健搬t(yī)鬧”現(xiàn)象的發(fā)生:患者家屬圍堵醫(yī)療機(jī)構(gòu),毆打甚至殺害醫(yī)護(hù)人員,甚至在醫(yī)療機(jī)構(gòu)滯留患者的尸體或者設(shè)置靈堂等等。醫(yī)患關(guān)系本是魚水共存、唇齒相依的關(guān)系,醫(yī)患雙方的利益應(yīng)該是統(tǒng)一的,但隨著社會發(fā)展的步伐加快,人們的權(quán)利意識逐漸增強(qiáng),醫(yī)療糾紛越來越多,醫(yī)患關(guān)系越來越緊張,種種暴力事件也是時有發(fā)生。因此,通過法律途徑妥善處理醫(yī)療糾紛,對于減少醫(yī)療暴力事件的發(fā)生、緩解醫(yī)患矛盾具有十分重要的意義。醫(yī)療糾紛案件專業(yè)性強(qiáng)、爭議大、矛盾突出,是司法實(shí)踐的熱點(diǎn)和難點(diǎn),所以需要我們付出更大的努力去解決這一與人民生活息息相關(guān)的問題。
法諺有云:“舉證責(zé)任分配是民事訴訟的脊梁。”舉證責(zé)任分配問題自然受到人們的格外關(guān)注。舉證責(zé)任的分配關(guān)系到醫(yī)患雙方實(shí)體權(quán)利能否實(shí)現(xiàn),關(guān)系到醫(yī)患雙方在訴訟中的勝敗,因此,如何在醫(yī)患雙方之間合理地分配舉證責(zé)任,如何讓醫(yī)患雙方公平的承擔(dān)舉證責(zé)任,是醫(yī)療侵權(quán)訴訟的焦點(diǎn)之所在。
所以,我選擇了“醫(yī)療糾紛制度舉證責(zé)任分配制度”作為我的論文主題。對于此篇論文,我打算從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。只有合理的分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任,才能公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會。
二、本課題的主要研究內(nèi)容(提綱)。
對于本文,擬從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。提綱如下:
一、我國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段。
(一)第一階段:舉證責(zé)任由患者承擔(dān)。
(二)第二階段:舉證責(zé)任由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)。
(三)第三階段:區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度。
二、外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配制度。
(一)過錯原則——專家責(zé)任體系。
(二)“說明責(zé)任”分配。
(三)過失大概推定原則。
(四)表見證明規(guī)則——生活經(jīng)驗(yàn)法則。
三、現(xiàn)階段我國區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度中存在的問題。
(一)醫(yī)療糾紛類型的劃分。
1.學(xué)理上醫(yī)療糾紛類型的劃分。
2.立法上不同歸責(zé)原則下醫(yī)療糾紛類型的劃分。
(二)不同醫(yī)療糾紛類型下舉證責(zé)任的劃分及其缺陷。
1.醫(yī)療技術(shù)損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
2.醫(yī)療倫理損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
3.醫(yī)療過程中的產(chǎn)品質(zhì)量損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
四、完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度。
(一)舉證責(zé)任緩和制度的充分適用。
(二)專家輔助鑒定制度的建立。
(三)降低醫(yī)療風(fēng)險制度的立法完善。
三、文獻(xiàn)綜述(國內(nèi)外研究情況及其發(fā)展)。
(一)我國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度大致可以分為三個階段:
第三階段,20**年7月1日《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》施行以后,醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度,一般由患者證明醫(yī)方存在過錯,醫(yī)方在特定情況下就醫(yī)療行為沒有過錯進(jìn)行舉證。就目前我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度也存在著學(xué)歷上的分類與立法上的分類的分歧,以至于在舉證責(zé)任分配上也存在分歧。
(二)外國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配使用比較廣泛地有以下幾種類型:
1、歐洲大部分國家將醫(yī)療行為責(zé)任歸入專家責(zé)任體系。專家責(zé)任的核心要素有兩個方面:
一方面,專家責(zé)任基于其專業(yè)的特殊性和技術(shù)性被賦予了高于一般人的注意義務(wù);。
另一方面,專家只負(fù)過程義務(wù),而不負(fù)結(jié)果義務(wù)。
2、目前英美法院主要采用“說明責(zé)任”分配法則。在事實(shí)說明自己法則之下,原告無須對被告的過失行為舉出直接證據(jù),僅需依據(jù)情況證據(jù),基于普通常識判斷,即可推論被告過失存在及被告行為與原告之損害間具有因果關(guān)系,而令被告負(fù)責(zé)。
3、在日本的醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟程序中,司法實(shí)務(wù)中經(jīng)常引用“過失大概推定”原則作為醫(yī)患雙方舉證責(zé)任分配的指導(dǎo)原則。
4、德國的醫(yī)療糾紛訴訟程序中一般適用“表見證明”理論來分配舉證責(zé)任,其主要源自英美法上的“事實(shí)本身說明過失”原則。
四、擬解決的關(guān)鍵問題。
本文以合理的分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任為目的,通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展以及外國對該問題的研究,探討了現(xiàn)階段我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的不足和存在的問題,提出了完善相關(guān)問題的建議。你解決的關(guān)鍵問題有以下幾點(diǎn):
1.不同根據(jù)下我國醫(yī)療糾紛類型的劃分。
五、研究思路和方法。
本文通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配發(fā)展的各個階段以及外國關(guān)于此問。
題的一般研究及規(guī)定,分析了我國現(xiàn)階段區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷,提出了完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議,以期待達(dá)到公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會的目的。
本文多采用調(diào)查法對我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配發(fā)展的各個階段以及外國關(guān)于此問題的一般研究及規(guī)定做了初步的了解和學(xué)習(xí),利用文獻(xiàn)研究法對我國現(xiàn)階段區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷進(jìn)行了研究,大量掌握相關(guān)知識,為提出完善建議提供了知識基礎(chǔ)。
六、本課題的進(jìn)度安排。
1、第1周(20**年2月24日—2月28日)開題答辯并完成開題報告。
2、第2—12周(20**年3月3日—5月16日)完成論文一稿,并于20**年4月25日(第九教學(xué)周)前完成畢業(yè)設(shè)計中期檢查表。
3、第13周(20**年5月19日—5月25日)完成論文二稿。
4、第14周(20**年5月26日—6月1日)完成論文三稿。
5、第15周(20**年6月2日—6月8日)論文定稿。
6、第16周(20**年6月9日—6月13日)論文答辯和畢業(yè)鑒定。
七、參考文獻(xiàn)。
1、陳聰富:《美國醫(yī)療過失舉證責(zé)任之研究》,載朱柏松等:《醫(yī)療過失舉證責(zé)任之比較》,武漢:華中科技大學(xué)出版社,20**年。
2、陳剛:《證明責(zé)任法研究》,北京:中國人民大學(xué)出版社,20**。
3、王澤鑒:《侵權(quán)行為法》,北京:中國政法大學(xué)出版社,20**。
4、強(qiáng)美英:《醫(yī)療損害賠償責(zé)任分擔(dān)研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社,20**年。
7、彭秋紅:《我國醫(yī)療侵權(quán)舉證責(zé)任分配研究》,山東大學(xué)20**年碩士學(xué)位論文。
8、代全喜:《醫(yī)療糾紛訴訟舉證責(zé)任分配研究》,上海交通大學(xué)20**年碩士學(xué)位論文。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇二
論文題目是一篇論文給出的涉及論文范圍與主題的第一個重要信息,也是編制題錄、索引等二次文獻(xiàn)可以提供檢索的特定實(shí)用信息。論文題目應(yīng)當(dāng)符合下列要求:
第一,準(zhǔn)確得體。畢業(yè)論文題目應(yīng)當(dāng)能準(zhǔn)確表達(dá)論文內(nèi)容,恰當(dāng)反映所研究的范圍和深度。
第二,簡短精煉。畢業(yè)論文題目用詞應(yīng)當(dāng)精煉,如果簡短題名不足以顯示論文內(nèi)容,可以通過加副標(biāo)題來補(bǔ)充說明。
第三,外延和內(nèi)涵要恰如其分。命題若不考慮邏輯上有關(guān)外延和內(nèi)涵的恰當(dāng)運(yùn)用,則有可能出現(xiàn)謬誤,至少是不當(dāng)。
1、內(nèi)容提要(摘要)。
內(nèi)容提要是正文的附屬部分,一般放置在論文的篇首。
寫作內(nèi)容提要的目的在于:第一,使指導(dǎo)教師在尚未審閱論文全文時,就能對文章的主要內(nèi)容有個大體上的了解,知道研究所取得的主要成果以及研究的主要邏輯順序:第二,使其他讀者通過閱讀內(nèi)容提要,就能大略了解作者所研究的問題,如果產(chǎn)生共鳴,則再進(jìn)一步閱讀全文。因此,內(nèi)容提要應(yīng)把論文的主要觀點(diǎn)提示出來,使讀者一看就能了解論文內(nèi)容的要點(diǎn)。內(nèi)容提要一般不超過300字。
2、關(guān)鍵詞。
關(guān)鍵詞是論文的文獻(xiàn)檢索標(biāo)識,是為了適應(yīng)計算機(jī)檢索的需要而提出來的,位置在內(nèi)容提要之后。關(guān)鍵詞選得是否恰當(dāng),關(guān)系到論文被檢索和被利用的機(jī)率。關(guān)鍵詞一般不超過5個。
英文內(nèi)容提要(摘要)與關(guān)鍵詞是將中文內(nèi)容提要(摘要)與關(guān)鍵詞的內(nèi)容用英文予以表述。
正文字?jǐn)?shù)以8000字左右為宜,不得超過10000字。
注釋統(tǒng)一用腳注,一般不少于10處。
參考文獻(xiàn)是指作者在撰寫畢業(yè)論文過程中所查閱參考過的資料,它應(yīng)列在畢業(yè)論文的末尾。列出參考文獻(xiàn)至少有兩個好處:一是可以使畢業(yè)論文答辯組的教師了解學(xué)生閱讀資料的廣度,作為審查畢業(yè)論文的一種參考依據(jù):二是便于研究同類問題的讀者查閱相關(guān)的觀點(diǎn)和材料。參考文獻(xiàn)不得少于8種。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇三
3、羅馬法的歷史地位及影響。
4、羅馬法與日耳曼法所有權(quán)制度的比較研究。
5、英國普通法的形成。
6、西歐中世紀(jì)羅馬法的復(fù)興。
7、教會法的教階制度。
8、教會法刑法研究。
9、伊斯蘭法基本特點(diǎn)探討。
10、英國法“遵循先例原則”研究。
11、大陸法系與英美法系的比較研究12、1804年法國民法典述評。
13、美國1787年憲法研究。
14、日本法制近代化進(jìn)程及其啟示。
15、德國法西斯法律制度研究。
16、比較法學(xué)研究。
17、論《漢穆拉比法典》的歷史地位。
18、論種姓制度與古代印度法律制度。
19、羅馬私法論。
20、日耳曼法特征論。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇四
3.中國古代經(jīng)濟(jì)立法研究。
4.中國古代繼承法研究。
5.沈家本法律思想研究。
6.近代中國憲政運(yùn)動研究。
7.近代中國民權(quán)運(yùn)動研究。
8.近代中國經(jīng)濟(jì)法特征研究。
9.論伊斯蘭教與伊斯蘭法。
10.論普通法的產(chǎn)生和形成。
11.論《法國民法典》與大陸法系的形成。
12.論英、美憲法。
13.《法國民法典》與《德國民法典》比較論。
14.論美國的社會立法。
15.論日本近代法的移植。
16.美國立法制度論。
17.英國憲政傳統(tǒng)研究。
18.普遍法系特點(diǎn)研究。
19.大陸法系特點(diǎn)研究。
20.近代法國法特征研究。
21.近代德國法特征研究。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇五
一、論文選題的目的和意義。
據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,非婚同居、婚外情等現(xiàn)象不斷沖擊著社會的道德防線,非婚生子女的數(shù)量越來越多??v觀各國,現(xiàn)已對非婚生子女達(dá)成同等保護(hù)的共識,只是在具體實(shí)施方面存在差異。但從未來發(fā)展來看,無論是國內(nèi)還是國外,親子關(guān)系的認(rèn)定與保護(hù)會受到更多關(guān)注與研究,尤其是在法律層面上,親子關(guān)系的認(rèn)定與保護(hù)無論是在學(xué)術(shù)界還是法律實(shí)踐中都會成為時代背景下持續(xù)的新課題。但是我們也應(yīng)該看到,法律上的平等并不意味著事實(shí)上的平等。在傳統(tǒng)觀念中,對于非婚生子女的歧視是一直存在的,社會上許多人還是帶著有色眼鏡來看待此種問題。從我國現(xiàn)狀來看,近些來隨著人們思想的不斷轉(zhuǎn)變,未婚同居等現(xiàn)象逐漸增多,非婚生子女出生的數(shù)量逐年上升,而我國對非婚生子女家庭法律保護(hù)性規(guī)定僅限于婚姻法第25條規(guī)定,以及一些相關(guān)司法解釋的規(guī)定,并沒有形成完整的體系。總的來說,我國關(guān)于非婚生子女法律保護(hù)存在譬如立法原則不明確、準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度缺失、監(jiān)護(hù)制度不完善、撫養(yǎng)費(fèi)難執(zhí)行等問題。
因此,研究非婚生子的認(rèn)定與法律保護(hù)制度有一定的現(xiàn)實(shí)意義。
第一,有助于豐富非婚生子女相關(guān)制度的理論基礎(chǔ)。通過歷時態(tài)下對親子制度發(fā)展演進(jìn)的梳理,可以發(fā)現(xiàn)古代非婚生子女制度的宏觀架構(gòu)、內(nèi)涵特質(zhì);可以發(fā)現(xiàn)近代非婚生子制度演進(jìn)軌跡、內(nèi)容轉(zhuǎn)變及價值定位;可以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)代非婚生子女制度的變革趨勢、倫理基礎(chǔ)及變革差異,進(jìn)而為我國當(dāng)代非婚生子女相關(guān)制度的建構(gòu)打下堅實(shí)的理論基礎(chǔ)。
第二,有助于我國“民法典親屬編”的制定。通過對我國非婚生子女制度現(xiàn)狀的分析,可以發(fā)現(xiàn)我國親子制度中關(guān)于非婚生子制度在體例上缺乏系統(tǒng)性和連貫性;可以發(fā)現(xiàn)我國親子制度在內(nèi)容上的空泛性和概括性。對非婚生子女制度的研究,可以在觀照傳統(tǒng)與現(xiàn)實(shí),結(jié)合倫理和法律的基礎(chǔ)上,提出非婚生子女制度的完善建議,并最終為我國“民法典親屬編”的制定提供理論支持和制度保障。
第三,有助于解決當(dāng)下非婚生子女領(lǐng)域中的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題。通過對時態(tài)下對非婚生子女制度的域外法考察,可以發(fā)現(xiàn)在世界范圍內(nèi)非婚生子女制度發(fā)展階段的變化有很大的相似性,且對非婚生子女關(guān)系的規(guī)制多是以“類型化”為主要表現(xiàn)方式。對國外非婚生子女制度的立法模式及設(shè)計進(jìn)行研究,有助于揭示其法律背后的立法理念,為法律的借鑒和移植提供有益參考,為我國當(dāng)下非婚生子女關(guān)系中的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題的解決提供有效路徑。
第四,有助于推進(jìn)社會主義和諧社會的建設(shè)進(jìn)程。親子關(guān)系是人類社會中最。
基本的社會關(guān)系,親子關(guān)系的和諧是社會和諧的基礎(chǔ),而非婚生子女關(guān)系是親子關(guān)系中的熱點(diǎn)。研究非婚生子制度,就是要規(guī)范非婚生子女關(guān)系,使非婚生子女關(guān)系得以良性發(fā)展,為創(chuàng)建和諧社會奠定基礎(chǔ)。
綜上,選題立足時下社會發(fā)展過程中衍生出的非婚生子這一社會現(xiàn)象,對非婚生子的認(rèn)定和法律保護(hù)展開社會調(diào)查與研究,剖析由此產(chǎn)生的的法律關(guān)系與問題,探討法律實(shí)務(wù)中非婚生子女問題的解決方法與保護(hù)途徑,與此同時喚起社會對非婚生子這一特殊群體的保護(hù)與關(guān)注。
二、國內(nèi)外關(guān)于該論題的研究現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢。
關(guān)于國內(nèi)學(xué)術(shù)界對非婚生子女的認(rèn)定與法律保護(hù)方面,主要有以下觀點(diǎn):。
第一,非婚生子女法律概念的內(nèi)涵。非婚生子女作為一個與婚生子女相對應(yīng)的法律概念,其內(nèi)涵在婚姻法學(xué)界雖無太大爭議,但表述不盡相同,楊大文認(rèn)為,非婚生子女是指在婚姻關(guān)系外受胎所生子女。王洪、楊遂全認(rèn)為,非婚生子女,是指沒有合法婚姻關(guān)系的男女所生的子女。包括未婚男女所生的子女,有配偶者與第三者自愿發(fā)生性行為所生子女,無效婚姻、被撤銷婚姻所生子女及婦女被強(qiáng)x后所生子女等。張心怡認(rèn)為,應(yīng)該擴(kuò)大婚生子女的范圍,不問婚姻關(guān)系存續(xù)中受胎或出生的子女都規(guī)定為婚生子女,以確保子女的權(quán)益。
第二,非婚生子女的準(zhǔn)正制度。關(guān)于我國婚姻家庭立法是否應(yīng)當(dāng)規(guī)定非婚生子女的準(zhǔn)正制度,學(xué)者間觀點(diǎn)不一。否定說者認(rèn)為:我國有關(guān)立法不必單設(shè)準(zhǔn)正制度。把因親生父母結(jié)婚,非婚生子女自然取得婚生子女地位稱為生父、生母共同認(rèn)領(lǐng)即可??隙ㄕf者則認(rèn)為:上述觀點(diǎn)不但把非婚生子女的準(zhǔn)正與認(rèn)領(lǐng)混為一談,而且把生父母結(jié)婚作為認(rèn)領(lǐng)的原因其不當(dāng)之處顯而易見。盡管我國《婚姻法》規(guī)定婚生子女與非婚生子女的法律地位相同,但只要婚姻制度存在,婚生子女與非婚生子女在名分上的區(qū)別就會存在。兩者在親子關(guān)系的確定方法上就有不同。因而承認(rèn)非婚生子女的準(zhǔn)正仍然有其社會實(shí)益。由梁慧星教授與王利明教授主持起草的《中國民法典草案建議稿》也均未規(guī)定準(zhǔn)正制度,其中的理由為“準(zhǔn)正制度的前提是法律上存在婚生子女與非婚生子女的劃分,本法既已取消婚生子女與非婚生子女的劃分而統(tǒng)稱‘親生子女’,自無準(zhǔn)證制度的必要。”有學(xué)者認(rèn)為,我國未來民法典親屬編應(yīng)當(dāng)規(guī)定非婚生子女的準(zhǔn)正制度。誠然取消婚生子女與非婚生子女的立法區(qū)分是大多數(shù)國家或地區(qū)的立法趨勢。
第三,我國對非婚生子女法律保護(hù)的完善。關(guān)于我國對非婚生子女法律保護(hù)的'完善,邵惠認(rèn)為,應(yīng)該確立子女最大利益原則來指導(dǎo)立法和司法實(shí)踐,處理非婚生子女的問題。世界上大多數(shù)國家都逐漸將親子法的立法本位予以提升,強(qiáng)調(diào)子女最大利益在各國立法中已成為共識。非婚生子女作為一個弱勢群體,在處理涉及他們的基本權(quán)益的問題時,特別是在面臨相互沖突的價值選擇時,更加要貫徹這一原則。黃娟、秦春波、焦佳認(rèn)為,應(yīng)該建立我國非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)制度。非婚生子女認(rèn)領(lǐng)制度,是親子法領(lǐng)域確立父母子女法律身份的一項(xiàng)重要制度。世界上很多國家已經(jīng)確立了非婚生子女的準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度來確定父母身份,以保障非婚生子女的權(quán)益。但是我國立法上一直沒有確立非婚生子女認(rèn)領(lǐng)制度,導(dǎo)致在實(shí)踐中缺乏具體執(zhí)行依據(jù),使得親子法的立法結(jié)構(gòu)和內(nèi)容存在缺陷。嚴(yán)礪提出,應(yīng)該確立我國婚生子女的推定與否認(rèn)、非婚生子女的準(zhǔn)正與認(rèn)領(lǐng)制度,明確我國非婚生子女的監(jiān)護(hù)與撫養(yǎng)問題,例如增設(shè)子女撫養(yǎng)保障措施、明確非婚生子女撫養(yǎng)費(fèi)的范圍等,來保障非婚生子女的權(quán)益。
國外對于非婚生子女的認(rèn)定與保護(hù)方面的研究,概括起來有以下觀點(diǎn):
第一,關(guān)于非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)制度。在非婚生子女無法依準(zhǔn)正制度取得婚生子女資格時,還可基于生父的認(rèn)領(lǐng)而取得婚生子女資格,基于生父的認(rèn)領(lǐng)有任意認(rèn)領(lǐng)與強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)之分。關(guān)于任意認(rèn)領(lǐng)的法律性質(zhì),爭議較大,主要有“觀念通知說”與“意思表示說”。前者認(rèn)為:非婚生子女的認(rèn)領(lǐng),其本質(zhì)上為親子關(guān)系的確認(rèn)宣言,即應(yīng)解為事實(shí)之通知+觀念通知,即認(rèn)領(lǐng)并非認(rèn)領(lǐng)人表示愿與非婚生子女發(fā)生法律上親子關(guān)系及其他法律效果,而是僅向?qū)Ψ酵ㄖ约簶I(yè)已認(rèn)識其與非婚生子女有血統(tǒng)的親子關(guān)系而已。通知后所生的各種法律效果乃為民法概括賦予。后者則認(rèn)為:認(rèn)領(lǐng)的性質(zhì)為意思表示,即認(rèn)領(lǐng)乃生父對非婚生子女承認(rèn)其為父子而領(lǐng)為自己子女之法律行為,且為單獨(dú)行為,無須被認(rèn)領(lǐng)人同意此外。還有學(xué)者認(rèn)為:不問意思表示說或事實(shí)通知說,均須以事實(shí)上父子女關(guān)系的存在為前提,始可發(fā)生法律上的父子女關(guān)系,因此區(qū)別實(shí)益不大?!皬?qiáng)制認(rèn)領(lǐng)”也稱為“親之尋認(rèn)”,是指非婚生子女對于應(yīng)當(dāng)認(rèn)領(lǐng)而不認(rèn)領(lǐng)的生父,得向法院提起訴訟請求確認(rèn)親子關(guān)系的存在。如日本、韓國、意大利及中國臺灣地區(qū)等國家或地區(qū)均設(shè)有明文規(guī)定。由國家予以認(rèn)定關(guān)于強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)之訴的性質(zhì),學(xué)說上存在不同的見解:1.給付之訴說。給付之訴說認(rèn)為認(rèn)領(lǐng)的性質(zhì)為意思表示。而認(rèn)領(lǐng)子女之訴系請求法院判令生父為認(rèn)領(lǐng)之意思表示為目的的給付之訴。2.確認(rèn)之訴說。確認(rèn)之訴說認(rèn)為認(rèn)領(lǐng)既為事實(shí)通知或觀念通知,則親子關(guān)系存在與否,僅在于有無血統(tǒng)關(guān)系之事實(shí),而不于有無認(rèn)領(lǐng)。對于應(yīng)認(rèn)領(lǐng)而不認(rèn)領(lǐng)之生父,非婚生子女之生母或其他法定代理人得請求法院以判決代替認(rèn)領(lǐng),即請求法院確認(rèn)有父子關(guān)系存在。因此,認(rèn)領(lǐng)子女之訴應(yīng)為確認(rèn)之訴。3.形成之訴說。形成之訴說認(rèn)為認(rèn)領(lǐng)乃于非婚生子女與生父間創(chuàng)設(shè)法律上的父子女關(guān)系,且認(rèn)領(lǐng)子女之訴經(jīng)判決原告勝訴確定。此非婚生子女變?yōu)榛樯优?,并有對世之效力,故?yīng)解為形成之訴。關(guān)于各國對非婚生子女法律保護(hù)的模式,在親子立法的基本精神由家本位逐漸轉(zhuǎn)向子本位的時代,對非婚生子女應(yīng)當(dāng)給予充分的法律保護(hù),這一法律理念已經(jīng)為許多國家所接受,但各國對非婚生子女的保護(hù)模式選擇存在著較大的差異。
第二,關(guān)于非婚生子女的保護(hù)。1.在非婚生子女認(rèn)領(lǐng)制度方面,各國家和地區(qū)關(guān)于非婚生子女的法律保護(hù)研究概括為兩大類:一種是以法國和意大利為代表的間接保護(hù)模式。即主張法律明確規(guī)定非婚生子女的準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度,通過準(zhǔn)正和認(rèn)領(lǐng)制度,使非婚生子女取得婚生子女的法律地位,然后再按婚生子女的權(quán)益保護(hù)方式進(jìn)行保護(hù);另一種是以德國、埃塞俄比亞為代表的直接保護(hù)摸式。即不設(shè)準(zhǔn)正制度,僅以認(rèn)領(lǐng)制度確認(rèn)非婚生子女與生父母的法律身份,這種觀點(diǎn)不將子女劃分為“婚生子女”與“非婚生子女”,實(shí)行差別待遇。美國在非婚生子女權(quán)益保障上,主張廢除所有對非婚生兒童的歧視,實(shí)行“撫養(yǎng)執(zhí)行計劃”來保障非婚生子女撫養(yǎng)費(fèi)的執(zhí)行,為確保非婚生子女父母的監(jiān)護(hù)責(zé)任,國家對父母的監(jiān)護(hù)義務(wù)實(shí)行干預(yù),另外,還提出注意協(xié)調(diào)父母、學(xué)校與國家的責(zé)任,以確保非婚生子女能享有受教育的權(quán)利。
總之,我國對非婚生子女認(rèn)定與保護(hù)的具體運(yùn)行進(jìn)行論述的高質(zhì)量法律學(xué)術(shù)論文、著作甚少,涉及我國非婚生子女認(rèn)定與保護(hù)缺失的深層次原因、擁有的權(quán)利、立法的方向、權(quán)利保護(hù)的司法實(shí)踐等問題缺少學(xué)術(shù)上的充分系統(tǒng)的探討。理論上的匱乏,對于實(shí)踐中的非婚生子女的保護(hù)缺少針對性的指導(dǎo),不利于我國非婚生子女法律保護(hù)制度的建構(gòu)與發(fā)展。然而面對社會與倫理的發(fā)展趨勢,對非婚生子女的認(rèn)定與保護(hù)必然將自20世紀(jì)末后再一次掀起研究與探討的高潮,因此,加強(qiáng)對我國非婚生子女法律保護(hù)的研究,具有較重要的實(shí)踐意義。
三、論文的主攻方向、主要內(nèi)容、研究方法及技術(shù)路線。
主攻方向:婚姻家庭之外的非婚生子女的親子關(guān)系認(rèn)定與保護(hù)。本文從非婚生子女的概念、法律地位、社會權(quán)益以及各種制度入手,探討我國《婚姻法》在保護(hù)非婚生子女方面的不足并提出建議。
主要內(nèi)容:本文將從非婚生子女問題緣起、親子關(guān)系認(rèn)定問題、非婚生子女權(quán)益保護(hù)問題幾個角度分析不同時期不同國家非婚生子女法律問題的研究,結(jié)合我國法律實(shí)踐中的案例并參考國外親子立法中先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn),針對我國立法提出了一些設(shè)想,以期對完善我國非婚生子女親子關(guān)系的認(rèn)定與保護(hù)制度有所裨益。
研究方法:
3.比較分析法:本文擬對本領(lǐng)域的“古今”與“中外”進(jìn)行對比分析,結(jié)合“研究”與“實(shí)踐”,嘗試尋找一套適合我國操作的方案,也是本文的亮點(diǎn)。
四、論文工作進(jìn)度安排。
1.選題:20xx年9月20日前。
2.開題報告:20xx年10月30日前。
3.完成并提交初稿:20xx年12月20日前。
4.完成并提交修改稿:20xx年2月20日前。
5.畢業(yè)論文定稿:20xx年4月30日前。
6.答辯:20xx年5月。
五、論文主要參考文獻(xiàn)。
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇六
摘要:如何在實(shí)現(xiàn)正義(這是法學(xué)的最高價值目標(biāo))的過程中降低成本,是法學(xué)一個古老的追求。而正義和成本都是在人的演化過程中,為了生存和繁衍所發(fā)展出來的概念。連接了正義和成本也就連接了法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)。
關(guān)鍵詞:人性與法;正義;正義的成本;法律與經(jīng)濟(jì)學(xué);熊秉元。
有限的理性和相對的利己性是人的兩大特性。筆者認(rèn)為,在一定程度上,法是人性的產(chǎn)物,同時也是人性的守門人。一個人的活動不會產(chǎn)生人際關(guān)系,也就自然不會產(chǎn)生對法律的需求。而當(dāng)亞當(dāng)和夏娃同時出現(xiàn)時,就不得不考慮到人與人之間的交集(人際關(guān)系),也就產(chǎn)生了對規(guī)則(法)的需求。法律的目的就是處理人的行為所衍生的問題。筆者認(rèn)為,法在一定程度上是取舍,是平衡,有取有舍,從而平衡每個人相對平等的私人空間(權(quán)利)。正如美國大法官霍姆斯所說:“法律的本質(zhì)不是邏輯,而是經(jīng)驗(yàn)?!狈桑皇莵碜运痉ㄅ竦闹敢?,而是來自于人際相處時的實(shí)際需要。法律的本質(zhì),便是由眾多經(jīng)驗(yàn)所歸納出的邏輯,再利用這些邏輯,去處理千奇百怪的人類事物。人的利己性(即一個人會根據(jù)自己的利害的考慮而決定“利他”的程度)間接促使法律成為平衡人與人之間利己程度的工具。人的理性(自主性、思考性)便直接將法律這一工具帶到人們身邊。而人性與法之間牽牽扯扯,“剪不斷,理還亂”的關(guān)系絕對也沒有如此簡單能夠被吃透。由于認(rèn)知的限制,筆者不得不留下大片的想象空間。
埃德加·博登海默說:“正義有著一張普羅透斯似的臉,變幻無常的同時呈不同形狀并具有極不相同的面貌?!保ā斗ɡ韺W(xué)——法律哲學(xué)與法律方法》)在法學(xué)里,正義是最上位的概念,可分為“垂直正義“和“水平正義”?!按怪惫健笔侵覆煌闆r(不同行為、不同罪狀)的人,應(yīng)該受到不同的待遇?!八焦健笔侵赶嗤闆r(相同行為、相同罪狀)的人應(yīng)該受到相同的待遇。法律需要接受方方面面的考驗(yàn),在人們尋求法律幫助時,在法律制裁罪犯時,公平是否得到維護(hù),正義是否得到匡扶,這是法律正義性(合法性)認(rèn)定的標(biāo)尺,也是法律生存的土壤,法律立足正義,才能使正義的概念在法律的基礎(chǔ)上得到升華。而理念世界里的“正義”也許真的正義,但是真實(shí)世界里的“正義”真的就正義嗎?埃爾斯特在《美國的地域性正義》一書中闡明:“正義的理念,不是超然獨(dú)立于現(xiàn)實(shí)之外,而是被各種現(xiàn)實(shí)條件所影響形塑而成。而另一方面,各個環(huán)境地域,有各自解讀和取舍正義的方式。因此,只有地域性的正義,沒有舉世皆然的正義?!边@種真實(shí)的正義顯然有一種折中的色彩,這也隱含著“正義”并不能無拘無束地在真實(shí)世界里橫掃天下,它是要得到普遍認(rèn)同并經(jīng)過不斷加工和多次衡量得到的一種適用性“正義”。所謂正義的內(nèi)涵,也就是社會所接受或賦予正義的概念(受到多方面的影響)。那些合乎正義的法律所調(diào)整的社會關(guān)系、社會秩序能達(dá)到的也只能是大多數(shù)社會成員的認(rèn)可和滿意。
在經(jīng)濟(jì)學(xué)上,成本并不是一個抽象的理念,而是見諸于人們各式各樣、大大小小的行為。如果能降低成本,就可以把省下的資源心力,放在其他的使用途徑上。因此,成本的概念,符合物競天擇的精神。為了生存繁衍,人們會設(shè)法節(jié)約資源,降低成本。無論是生命或物質(zhì),本身并沒有客觀的成本,而是間接直接、明白隱晦地被賦予某種成本(價格)。從這個引申思維點(diǎn)來看,傷悲,是一種情感上的成本;歉疚和罪惡感,是一種心理上的成本。甚至于,想要弄清楚“成本”的概念,可能也需要付出可觀的成本。這種抽象的“成本”一定程度上也是一種從經(jīng)濟(jì)學(xué)到法學(xué)的引申。經(jīng)濟(jì)學(xué)中要考慮成本,法學(xué)(尤其是法學(xué)實(shí)踐中)中同樣也要考慮“成本”,兩者雖然相互區(qū)別卻也相互滲透。就如同“你沒有記分卡,就無法告訴選手分?jǐn)?shù)”是一樣的道理。在法學(xué)領(lǐng)域中,希望追求愈精致的結(jié)果,通常要耗用愈多的資源(人力、物力),所以對公平正義的追求不能只注意結(jié)果,也要考慮到所付出的資源,也就是說“對公平正義的追求,不能無視代價”;在法學(xué)實(shí)踐(立法、執(zhí)法、司法)的過程中也是如此,法律愈嚴(yán),犯錯的價格愈高,修改法律的困難度愈高,修改法律的次數(shù)(需求量)就愈少,一定程度上卻也使法律的穩(wěn)定性增加,從而在維持社會秩序方面發(fā)揮更大的功能。就這樣,用”成本”這個詞的引申意義,在經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)之間連結(jié)了一條“有緣”的紅線。筆者在《正義的成本》一書中受到啟發(fā),打破了一定的思維束縛,從而得以體會到熊秉元老師獨(dú)特而又深刻的思想,受益匪淺。
雖然平等和效率、政治和經(jīng)濟(jì)都是天壤般的差別,但這種看似矛盾的組合,或許是巧妙無比的天作之合。就如同“資本主義和民主其實(shí)是很不恰當(dāng)?shù)慕M合,不過也許這正是它們需要彼此的理由——求平等而不失理性,求效率而不失人性?!狈伤S護(hù)的權(quán)利,背后一定有資源的付出,運(yùn)用資源時不得不有成本的考慮。奧肯教授也曾說過:“在考慮基本權(quán)利時,不要忘記潛在的成本。維持言論自由的權(quán)利比較便宜,提供免于饑餓自由的權(quán)利比較昂貴?!边@種“成本”很巧妙地為經(jīng)濟(jì)分析和法學(xué)問題搭起一個橋梁。也許這正是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)難舍難分的緣由。用經(jīng)濟(jì)學(xué)的思維分析法律,不僅是一種獨(dú)特的方法,更是一種高效的方法。法律的目的便是增進(jìn)社會的資源(適用于規(guī)范經(jīng)濟(jì)活動中),甚至于法律界定責(zé)任的原則也是“誰防范意外的成本低,就由誰承擔(dān)防范意外的責(zé)任”。從現(xiàn)實(shí)社會看,目前人權(quán)程度最高的社會,通常是社會資源較富饒的社會。有了世俗的財富資產(chǎn),才容易支持比較抽象的價值。經(jīng)濟(jì)也是如此,在支撐著法學(xué)(經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑)的同時,不斷地給法學(xué)灌輸新思維,使法學(xué)為經(jīng)濟(jì)服務(wù)的同時,也不斷引導(dǎo)著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向。法治的優(yōu)越性也許就是通過規(guī)則的不斷再生產(chǎn)而強(qiáng)化行為規(guī)范及法律效果的確定性,降低交易成本,使自由得以增長的同時,社會又具有良好的秩序,經(jīng)濟(jì)發(fā)展也有好的績效。但是從另一方面來說,經(jīng)濟(jì)學(xué)更加理性和客觀,而法學(xué)則帶有更強(qiáng)烈的建構(gòu)性。所以筆者設(shè)想,用有限度的經(jīng)濟(jì)方法分析法律,對法律來說,益無窮而害有限。
法律在實(shí)踐過程中更多的是向前看,即法律的制定是為了規(guī)范人們的行為,預(yù)防非法行為。法律是社會發(fā)展的產(chǎn)物,是為了未來社會更好地發(fā)展而產(chǎn)生的,所以當(dāng)以前不重要時,重要的自然是現(xiàn)在和未來。這種“向前看”無異于是對未來長遠(yuǎn)利益的考慮。司法實(shí)踐中也同樣如此重視現(xiàn)在和未來(即面向未來和注重后果)?!跋蚯翱础蓖瑫r也意味著要站在“巨人的肩膀上向前”看,經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定著法律的產(chǎn)生、變化與發(fā)展。事實(shí)證明,經(jīng)濟(jì)發(fā)展平穩(wěn)、水平較高的國家往往法律較完備,司法體系也較健全,人們對法的尊重程度也普遍較高。在一定程度上,沒有向“錢”看的基礎(chǔ),也就沒有“向前看”的勇氣。向前看的同時,法也極力保護(hù)、鞏固、發(fā)展其所依賴存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。所以法與經(jīng)濟(jì)之間的關(guān)系是不容忽視的,沒有經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,就不會有法的產(chǎn)生,沒有法的維護(hù),就沒有經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。只有向前看的同時也向“錢”看,才能夠有力地保障社會的持續(xù)發(fā)展。從這種意義上來看,向“錢”看其實(shí)有著非常積極向上的含義。當(dāng)然,在援用法律時,也不能僅僅只是向前看,因?yàn)榉杀旧硪咽且粋€演化過程的終點(diǎn),所以在援用法律時,最好還要知道法律背后的思維,以及這個演化過程的來龍去脈。只有在向“錢”看的基礎(chǔ)上向前看,并且綜合考慮(向后看),才可能盡量避免錯誤的產(chǎn)生(冤、假、錯案),從而讓良法得到普遍服從。
筆者認(rèn)為,不管是用經(jīng)濟(jì)學(xué)思維思考法律問題,還是站在經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度思考法律實(shí)踐,法學(xué)都需要這樣一個堅強(qiáng)的后盾,或是這樣一個強(qiáng)有力的隊(duì)友,所謂“正義的成本”大概也就是這樣的含義。當(dāng)然,筆者的這種理念可能也只是一個淺層理解(正義的衍生需要成本的考慮,成本為正義的需求),“正義的成本”是一個需要筆者不斷深入思考的領(lǐng)域,而筆者自認(rèn)為法學(xué)初學(xué)者,有些理念稍顯淺顯。
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇七
摘要:本文通過對“共犯”概念的分析;對“共犯過限”概念的分析;對“共犯實(shí)行過限”概念的分析,對共犯實(shí)行過限在認(rèn)定方面的幾種理論較深入的評析,得出共犯實(shí)行過限在認(rèn)定方面的合理理論。通過對趙某等共同搶劫案的評析,得出該案在“共同搶劫”這一事實(shí)的認(rèn)定上存在爭議,無論是用部分犯罪共同說還是行為共同說,本案認(rèn)定為“共同搶劫”實(shí)為不妥。同時用行為共同說認(rèn)定本案,在違法結(jié)果上和個人責(zé)任上以及對任意共犯的認(rèn)定上,都比部分犯罪共同說更趨于合理。再者,是否知情說與超出共同犯意說相比較,是否知情說更趨合理,但其在“知情不阻”的認(rèn)定方面,存在不足。最后通過對共犯實(shí)行過限在認(rèn)定方面問題的評析,認(rèn)定本案,同時,對司法工作人員提出相關(guān)建議。
關(guān)鍵詞:共犯;實(shí)行過限;認(rèn)定;部分犯罪共同說;行為共同說。
———thecaseofzhaoacommonrobbery。
abstract:thisarticlethroughthe"accomplice"conceptualanalysis;"accomplicelimits"conceptanalysis"accomplicelimitsimposed"conceptanalysis,limitimposedonanaccomplicefoundseveraltheoriesinamorein-depthassessmentofthelimitsimposedthatanaccompliceinfindsreasonabletheory.analysisofacommonrobberybyzhaoconcludedthatthecasewas"acommonrobbery"onthisfactfindscontroversial,whetheritispartofthecrimetogethersaythereisacommonsaying,inthiscaseas"commonrobbery"isinappropriate.whilecommonsayingfoundinthecase,inthelawandtheresultsofanyinspanidualresponsibilityaswellasonthedefinitionofcomplicity,arecommonandmorereasonablethansomecrime.furthermore,knowledgesaidthatbeyondthecommonintentthatcompares,theknowledgeofthemorereasonable,butits"knowledgenoresistance"finds,thereisinsufficient.finaladoptionofthelimitsimposedonanaccompliceidentifiedaspectsofassessment,findsthatthepresentcase,whilethejudicialstaff,relevantrecommendations.
keywords:accomplice;implementthelimit;identified;partofthecrimeiscommontosay;behaviorcommontosay.
目錄。
一、案例介紹。
(一)案情簡介。
(二)審判意見。
(三)爭議焦點(diǎn)。
二、共犯實(shí)行過限的認(rèn)定。
(一)共犯實(shí)行過限的概述。
1.共犯的定義。
2.共犯過限。
3.共犯的實(shí)行過限。
(二)共犯實(shí)行過限的觀點(diǎn)評析。
1.從共同犯罪違法構(gòu)成上評析。
(1)完全犯罪共同說。
(2)部分犯罪共同說。
(3)行為共同說。
(4)認(rèn)定比較。
2.從共同犯罪責(zé)任要件上評析。
(1)是否知情說。
(2)超出共同犯意說。
(3)認(rèn)定比較。
三、本案認(rèn)定及其思考。
(一)對本案的認(rèn)定。
1.從證據(jù)及違法行為事實(shí)上來看。
2.從刑法理論上來看。
3.從本案的量刑上看。
(二)通過本案對司法實(shí)踐中共犯實(shí)行過限認(rèn)定的思考。
結(jié)語。
致謝。
參考文獻(xiàn)。
前言。
隨著時代的發(fā)展,各種犯罪也呈現(xiàn)出與時俱進(jìn)的態(tài)勢,如今的共同犯罪,由于其在違法形態(tài)上體現(xiàn)出各種復(fù)雜的犯罪構(gòu)成,正如前蘇聯(lián)著名刑法學(xué)家a.h特拉伊寧在其《犯罪構(gòu)成的一般學(xué)說》中所說:“共同犯罪的學(xué)說是刑法理論最復(fù)雜的學(xué)說之一”。
如所而知,共犯過限是共同犯罪中理論的重要研究問題之一;共犯中的實(shí)行過限又是共犯過限理論中的重要研究問題之一。因而在實(shí)行過限的認(rèn)定上呈現(xiàn)出不同的共犯理論學(xué)說,如完全犯罪共同說、部分犯罪共同說、行為共同說以及是否知情說和超出共同犯意說。當(dāng)然,各種學(xué)說的最終目的都是力求能更準(zhǔn)確的認(rèn)定共犯的實(shí)行過限同時區(qū)別于共犯的本質(zhì)。于此,筆者以趙某等共同搶劫案為例,具體分析該案在認(rèn)定上的一些爭議之處,同時提出筆者對該案的一些看法。
一、案例介紹。
(一)案情簡介。
犯罪行為人趙某,男,羌族,生于1997年06月19日,四川省北川羌族自治縣人;王某,男,羌族,生于1996年10月22日,四川省北川羌族自治縣人;劉某,男,羌族,生于1996年07月09日,四川省北川羌族自治縣人。三犯罪行為人于2012年9月16日凌晨2時許因王某一朋友過生而在綿陽市“天下第一家”ktv唱歌喝酒后回到劉某正學(xué)廚的綿陽市涪城區(qū)宏杰花園靠河堤處二樓的“香頌咖啡”店內(nèi),王、趙二人饑餓,因在店內(nèi)廚房內(nèi)做炒飯響聲過大引來該店保安即本案受害人胡天某(男,生于1950年09月21日)指責(zé),三犯罪行為人對該保安胡某頓生不滿,王、趙二人便相約拿棍棒等出去教訓(xùn)胡某,二人教訓(xùn)完后王擔(dān)心胡某會報警,王便提議同時教唆趙、劉二人再去“收拾”一下胡某然后去成都,劉因膽小而未去,但在王、趙二人準(zhǔn)備去“收拾”胡某時為趙提供一把西瓜刀。后王、趙二人便持刀伙同去“收拾”了胡某,將胡某打傷,經(jīng)法醫(yī)鑒定該傷系輕傷,王、趙二人便持刀伙同去“收拾”了胡某后,趙叫王先回去,王走后,趙便從胡某處搶得現(xiàn)金人民幣120于元。事后證明,趙“收拾”胡某的本意就是想從胡某處搶點(diǎn)去成都的路費(fèi)。趙搶劫后,三人一起逃跑,后三人相繼被公安機(jī)關(guān)抓獲。經(jīng)公訴機(jī)關(guān)起訴,法院對該被告三人以搶劫罪的共犯對三被告人均判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元。
(二)審判意見。
法院審理查明:2012年9月1日23時許,被告人趙某、王某、劉某在綿陽市涪城區(qū)宏杰花園二樓“香頌咖啡”店內(nèi),因瑣事與保安胡天某(男,61歲,本案被害人)爭吵后,三被告人即共謀對胡天某實(shí)施搶劫后逃逸。后采用持西瓜刀威脅的方式,從胡天某處搶得現(xiàn)金人民幣120余元逃離現(xiàn)場。
2012年9月16日、2012年9月29日,被告人劉某、王某、趙某分別被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
上述事實(shí),有以下證據(jù)證實(shí):
1.被害人胡天某的陳述,證實(shí)其被搶劫的經(jīng)過;。
2.證人鞏某、梁某、楊某的證言,證實(shí)了被告人趙某、王某、劉某的家庭情況;。
3.現(xiàn)場圖、現(xiàn)場辨認(rèn)筆錄,證實(shí)了現(xiàn)場的情況;。
4.到案經(jīng)過,證實(shí)被告人趙某、王某、劉某歸案的情況;。
5.戶口資料,證實(shí)被告人趙某、王某、劉某現(xiàn)在均是未成年人;。
7.被告人趙某、王某、劉某的供述,均供述他們搶劫的經(jīng)過,其供述相互吻合并與其他證據(jù)一致。
上列證據(jù),經(jīng)庭審質(zhì)證屬實(shí),本院予以確認(rèn)。
法院認(rèn)為:被告人趙某、王某、劉某以非法占有為目的,采用暴力手段,當(dāng)場強(qiáng)行劫取公民財物,其行為已觸犯國家刑律,構(gòu)成搶劫罪。被告人趙某、王某、劉某犯罪時不滿十八周歲,應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。公訴機(jī)關(guān)指控被告人趙某、王某、劉某犯搶劫罪的事實(shí)清楚,證據(jù)充分,本院予以支持。公訴機(jī)關(guān)關(guān)于三被告人的量刑建議適當(dāng),本院予以采納。其被告人辯護(hù)人所提系未成年人,認(rèn)罪態(tài)度良好等辯護(hù)意見成立,本院予以采納并在量刑時考慮。為維護(hù)正常的社會管理秩序,懲罰犯罪,教育、感化、挽救失足青少年,根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)及對社會的危害程度等情節(jié),依照《中華人民共和國刑法》第二百六十三條、第十七條、第七十二條之規(guī)定,判決如下:
一、被告人趙某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)。
二、被告人王某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)。
三、被告人劉某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)。
(三)爭議焦點(diǎn)。
通過對張某等三人的違法行為事實(shí)、相關(guān)證據(jù)以及認(rèn)定為搶劫罪共犯的相關(guān)刑法理論和量刑方面的分析,本案具有如下爭議點(diǎn):
1.趙某等三人的共同犯罪中關(guān)于趙某搶劫的違法行為是否是共犯的實(shí)行過限;是應(yīng)以共同的一罪進(jìn)行非難,還是以各自的違法行為所構(gòu)成的犯罪進(jìn)行非難。
2.由于對共犯實(shí)行過限的認(rèn)定錯誤,對趙某等三人的量刑是否與其侵害法益的違法行為相適應(yīng)。
二、共犯實(shí)行過限的認(rèn)定。
(一)共犯實(shí)行過限的概述。
1.共犯的定義。
共犯,必須是共同于正犯的犯罪,還是只要共同于正犯的行為、因果關(guān)系即可,此一問題在當(dāng)今大陸法系刑法學(xué)界仍存在激烈論爭,不僅如此,在此問題上采取的立場不同,還會影響到其他具體共犯理論如共犯的錯誤等。因此,可以首先得出,“共犯”一詞在概念上存在分歧。
我國刑法第二十五條 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。于此,我國刑法理論除了使用共同犯罪概念外,還使用了“共犯”一詞。但“共犯”這一詞中外刑法理論上卻具多重含義。最廣義的共犯是二人以上共同實(shí)現(xiàn)犯罪的情形。廣義的共犯是共同正犯、教唆犯與幫助犯一起的簡稱,即共同正犯與狹義的共犯結(jié)合在一起。于此,德日等大陸法系國家的刑法明文將任意的共犯分為共同正犯、教唆犯、幫助犯三種形態(tài)。而狹義的共犯僅指教唆犯與幫助犯,其與正犯相區(qū)別。而我國刑法沒有使用正犯與狹義共犯的概念,因此,我國刑法中的“共犯”即共同犯罪,是二人以上共同故意犯罪的情形。其并非像最廣義的共犯那樣,可能包括共同過失而實(shí)現(xiàn)犯罪,又并非像德日等國刑法明文規(guī)定的任意共犯只包括共同正犯、教唆犯、幫助犯三種形態(tài)。因此,我國刑法中的“共犯”,極具中國特色,是中國特色法治理念在刑法中的產(chǎn)物。其既可指共同犯罪中犯罪人的分類,如教唆犯、幫助犯;又可指共同犯罪的分類,如共犯過限、共犯實(shí)行過限等。如何科學(xué)、合理的運(yùn)用“共犯”的概念,則要結(jié)合具體的問題。
2.共犯過限。
共犯過限,是共犯理論中重要的理論之一;同時也是司法實(shí)踐中在共犯處理問題上相對復(fù)雜的問題之一。即是在共同犯罪中,部分共犯人故意或過失地實(shí)施了超過共犯的行為而成立的犯罪形態(tài)。
縱觀世界各國關(guān)于共犯的刑事立法和對共犯的理論研究,在刑事立法上對共犯過限作出明確規(guī)定的只有俄羅斯、意大利等少數(shù)國家。我國只有在封建社會時期才有在刑事立法上對共犯過限作出過明確規(guī)定,如《唐律》和《宋刑統(tǒng)》中關(guān)于共犯過限的舉例規(guī)定。新中國成立以來,無論是79刑法還是97刑法,均沒有明確規(guī)定之。
在共犯過限的理論上,學(xué)者們對此的認(rèn)識可以說是“百家爭鳴”,但歸結(jié)起來主要就兩種爭論,即共犯過限是屬于共犯的錯誤理論問題,還是共同犯罪理論問題。對于前者如日本的大谷實(shí)教授認(rèn)為,共犯的錯誤,是指共犯所認(rèn)識到的犯罪事實(shí)和正犯所實(shí)施的犯罪事實(shí)之間的不一致;西田典之教授認(rèn)為,共犯中也存在抽象性事實(shí)的錯誤的問題,稱為“共犯過剩”;我國的陳興良教授在其《共同犯罪論》第二版中,也是把共犯實(shí)行過限放在共犯的認(rèn)識錯誤里面的。對于后者如德國的主流學(xué)說認(rèn)為,在共同正犯者之間犯意聯(lián)絡(luò)不一致的情形下,各共同正犯者只對其責(zé)任層面的故意范圍內(nèi)的行為負(fù)責(zé),對于其他過剩者的行為不負(fù)任何責(zé)任。如耶賽克教授認(rèn)為,共同正犯者的責(zé)任是在共同行為意思所及的范圍內(nèi),超出這個范圍的單個參與者的行為將被視為單獨(dú)犯個人的責(zé)任。
對此,筆者認(rèn)為,共犯過限實(shí)則是共同犯罪理論的一個問題,因?yàn)楣卜傅腻e誤論主要是解決行為人對行為事實(shí)與違法構(gòu)成的不正確認(rèn)識而產(chǎn)生的相應(yīng)問題的。而共犯的過限則主要解決,在共同犯罪中,部分共犯人故意或過失地實(shí)施了超過共犯的行為而產(chǎn)生的相應(yīng)問題的。其在根本上不存在認(rèn)識錯誤的問題,因?yàn)樾袨槿说摹胺敢獠灰恢隆辈⒉坏扔谄渲饔^“認(rèn)識錯誤”。
對于共犯過限,其基本類型有重合過限與非重合過限、實(shí)行過限與非實(shí)行過限、單獨(dú)過限與共同過限以及故意過限與過失過限等。
3.共犯的實(shí)行過限。
共犯的實(shí)行過限,是指在共同犯罪中,部分共犯人實(shí)施了超過且重于共犯共同行為的共犯形態(tài)的犯罪。
對于共犯的實(shí)行過限,其可分為共同正犯的實(shí)行過限、組織犯的實(shí)行過限、教唆犯的實(shí)行過限、幫助犯的實(shí)行過限等。
共同正犯的實(shí)行過限是指,在共同犯罪中,部分正犯實(shí)施了超過且重于共犯共同行為的共犯形態(tài)的犯罪;組織犯的實(shí)行過限是指在有組織的共同犯罪中,部分犯罪人實(shí)施了超過犯罪組織規(guī)定的共犯形態(tài)的犯罪;教唆犯的實(shí)行過限是指,在共同犯罪中,被教唆人實(shí)施了超過且重于教唆犯所教唆的犯罪;幫助犯的實(shí)行過限是指,在共同犯罪中,實(shí)行犯實(shí)施了超過且重于幫助犯所幫助的犯罪。
(二)共犯實(shí)行過限的觀點(diǎn)評析。
共犯中的實(shí)行過限,如前所述,其實(shí)則是共犯理論的問題,是指在共同犯罪中,部分共犯人實(shí)施了超過且重于共犯共同行為的共犯形態(tài)的犯罪。
首先,共同犯罪是指二人以上“共同”實(shí)施了犯罪。其次,何為“共同”,何為“實(shí)行過限”,在認(rèn)定方面,從共犯違法構(gòu)成上,刑法理論上存在三種學(xué)說,即完全犯罪共同說、部分犯罪共同說、行為共同說;再次,從責(zé)任要件上,刑法理論上主要有是否知情說、超出共同犯意說以及對“知情不阻”的理解。
1.從共同犯罪違法構(gòu)成上評析。
(1)完全犯罪共同說。
完全犯罪共同說的理論起源于客觀犯罪理論。特別重視犯罪的定型性。而以特定犯罪的存在為前提。所謂“共同”,就是以同一犯罪的意思,對同一犯罪事實(shí)的協(xié)同加功。該學(xué)說認(rèn)為共犯是兩人以上共同對同一法益實(shí)施犯罪的侵害,即“數(shù)人一罪”。成立共同犯罪必須二人以上共同實(shí)施特定目的的犯罪(犯意共同),即二人以上只能就完全相同的犯罪成立共犯。例如,甲乙兩人相約搶劫丙,兩人都有特定的犯罪目的,因而,兩人成立共犯,又如,甲乙兩人相約“收拾”丙,結(jié)果甲將丙打成重傷,乙對丙實(shí)施了搶劫,如果按照犯罪共同說,甲乙兩人就不成立共犯,而只能分別定罪處罰。這樣的結(jié)論雖然嚴(yán)格限定了共犯的成立,然而,用此觀點(diǎn)來認(rèn)定和處罰共犯的實(shí)行過限,卻沒有考慮到法益侵害的具體事實(shí)。
(2)部分犯罪共同說。
部分犯罪共同說的理論源于完全犯罪共同說的框架內(nèi),即即數(shù)人所共同實(shí)施的犯罪,縱然不屬于相同的構(gòu)成要件和過限的行為,但是在不同的構(gòu)成要件和過限行為不之間,如果存在同質(zhì)重合的關(guān)系時,則在同質(zhì)重合的限度內(nèi),成立共同正犯。如前所舉例,甲乙兩人相約“收拾”丙,甲以傷害的故意、乙以搶劫的故意共同加害于丙時。只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共犯,即乙搶劫的實(shí)行過限。用此觀點(diǎn)來認(rèn)定共犯的實(shí)行過限,補(bǔ)缺了完全犯罪共同說的缺陷,考慮了到法益侵害的具體事實(shí)。
(3)行為共同說。
行為共同說,其伊始為主觀主義犯罪論學(xué)者而提倡和支持,其認(rèn)為行為是犯人主觀惡性的表現(xiàn),即數(shù)人由共同行為而各自表現(xiàn)其主觀惡性以實(shí)現(xiàn)各自的犯罪(主觀主義的行為共同說)?!岸?zhàn)”后,因時事變遷,人權(quán)保障思想抬頭,純粹主觀理論的行為共同說日漸落寞,于是德日等大陸法系國家的學(xué)者們開始從構(gòu)成要件理論即客觀主義的立場,重新解釋行為共同說,即從違法的構(gòu)成要件該當(dāng)行為相同來認(rèn)定。該學(xué)說認(rèn)為,共同犯罪是指數(shù)人共同實(shí)施了刑法上的違法行為。而不是共同實(shí)施了特定的犯罪。即各人因共同的行為而實(shí)現(xiàn)了各自的犯罪,因此,對于共同者的故意,在所肯定的共同引起的法益侵害的范圍之內(nèi),在不同的犯罪(罪名)之間亦可成立共同正犯。其本質(zhì)特征是,在數(shù)人共同的行為造成法益實(shí)害或侵害危險情況下的“數(shù)人數(shù)罪”。用行為共同說來認(rèn)定共犯的實(shí)行過限,實(shí)則直接而簡單,同時,更考慮了到法益侵害的具體事實(shí)。
(4)認(rèn)定比較。
有學(xué)者認(rèn)為,行為共同說是立足于“行為無價值論”的立場,而犯罪共同說則立足于“結(jié)果無價值論”的立場。如果堅持從“造成法益侵害的結(jié)果”的角度考察共犯的構(gòu)造的話。則應(yīng)采納部分犯罪共同說的主張。其實(shí)非然,如今的行為共同說是指違法構(gòu)成要件的行為共同說或者客觀主義的行為共同說,在違法的構(gòu)成要件方面仍然堅持客觀主義,因?yàn)檫`法的構(gòu)成要件一方面是指犯罪構(gòu)成的類型性定義,另一方面是指犯罪的違法性是是對犯罪結(jié)果的否定,即結(jié)果的無價值。行為的共同是指基于客觀違法的共同行為,正如張明楷教授認(rèn)為,行為共同實(shí)質(zhì)構(gòu)成要件的重要部分共同。但考慮到共同犯罪是違法構(gòu)成要件的共同,以及關(guān)于共犯的非難原則,筆者認(rèn)為,雖然部分犯罪共同說與行為共同說均站在客觀主義的立場,雖然兩者在對具體案件認(rèn)定的結(jié)論上基本相同,但行為共同說比部分犯罪共同說更合理、更直接,對共犯的實(shí)行過限問題上的體現(xiàn)說明了這一點(diǎn)。
從違法構(gòu)成要件來說:如例,甲乙兩人相約“收拾”丙,甲以傷害的故意、乙以搶劫的故意共同施暴于丙,結(jié)果甲實(shí)行過限,將丙打死。共同施暴后甲搶了丙3000元人民幣,乙走了。部分犯罪共同說認(rèn)為甲乙兩人在故意傷害(致死)罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪,甲因其符合搶劫罪的違法構(gòu)成要件而定為搶劫(致死)罪。然而,對于甲,其在違法事實(shí)上是以搶劫的方式劫財,在違法構(gòu)成要件上,符合搶劫罪的違法構(gòu)成要件;對于乙,在違法事實(shí)上是故意傷害(致死),在違法構(gòu)成要件上,符合故意傷害罪的違法構(gòu)成要件。甲乙兩人在違法事實(shí)和違法構(gòu)成要件上有重合的部分,但并非甲乙兩人在故意傷害(致死)罪上成立共同犯罪。因?yàn)槿绻@樣認(rèn)為的話,甲的一個行為所產(chǎn)生的結(jié)果觸犯了兩個罪名,一個搶劫罪,一個故意傷害罪,最終對甲認(rèn)定為搶劫罪是因?yàn)椤胺l競合”或“想象競合”?!胺l競合”即搶劫罪為特別法條或重法條,而故意傷害罪為普通法條或輕法條;“想象競合”即對甲的一個行為侵害了兩個法益而以搶劫罪從一重。
“想象競合”方面,甲原本成立數(shù)罪,將甲的行為認(rèn)定為既符合搶劫(致死)罪又符合故意傷害(致死)罪就有了實(shí)質(zhì)根據(jù)。然而,就甲的犯罪形態(tài)的認(rèn)定而言仍發(fā)生問題,于此,部分犯罪共同說內(nèi)部的主張也不一致。有的認(rèn)為,甲、乙在故意傷害(致死)罪的范圍內(nèi)成立共同正犯,最終甲承擔(dān)搶劫(致死)罪的責(zé)任,乙承擔(dān)故意傷害(致死)罪的責(zé)任;有的則認(rèn)為甲乙成立故意傷害(致死)罪的共同正犯,但甲承擔(dān)搶劫罪的責(zé)任,乙承擔(dān)故意傷害(致死)罪的責(zé)任。如果認(rèn)為甲承擔(dān)搶劫(致死)罪的責(zé)任,則必然在致丙死亡的事實(shí)上重復(fù)進(jìn)行非難。因?yàn)?,在說甲構(gòu)成故意傷害(致死)罪的共同正犯的時候,已將丙的死亡結(jié)果評價在甲的行為之內(nèi)了,而將甲的行為又單獨(dú)定為搶劫罪致人死亡顯然是將丙的死亡結(jié)果重復(fù)評價了,而為刑法的人權(quán)保障機(jī)能與側(cè)地貫徹“一次責(zé)任”原則,只能將甲搶劫致人死亡的行為。認(rèn)定為一般的搶劫行為(即不評價致人死亡這一加重結(jié)果行為)。但是如果不對甲致人死亡這一加重結(jié)果行為進(jìn)行非難,而只對乙承擔(dān)故意傷害致死進(jìn)行非難的話,則無法回答為何最終的死亡結(jié)果只由具有輕罪的乙承擔(dān)的問題。這樣的處理結(jié)果顯然是不公平的。
從共犯的非難原則來說:對共犯人進(jìn)行非難,即要全面貫徹責(zé)任主義原則。如所共知,近代以前,對應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰的行為人實(shí)行的是客觀責(zé)任與團(tuán)體責(zé)任??陀^責(zé)任即只要造成客觀危害,就要對行為人進(jìn)行非難;團(tuán)體責(zé)任(如連帶、株連九族等),即既要違法,不僅追究行為人個人責(zé)任,還要追究與行為人有關(guān)聯(lián)的人的責(zé)任。這兩者無疑不合理。而近代以后對犯罪行為人實(shí)行的是主觀責(zé)任與個人責(zé)任。主觀責(zé)任是指行為人實(shí)施了侵害法益的違法行為,產(chǎn)生了違法結(jié)果,根據(jù)其責(zé)任能力,故意或過失,違法認(rèn)識可能性或期待可能性而追究其責(zé)任;個人責(zé)任是指對行為人實(shí)施的違法行為而產(chǎn)生的違法結(jié)果,只能根據(jù)其個人的責(zé)任能力等來追究其個人的責(zé)任。
現(xiàn)代刑法,為保障人的民主和自由,必須全面而徹底的貫徹個人責(zé)任原則。因此對共犯人進(jìn)行非難,同樣全面徹底的貫徹個人責(zé)任原則。而部分犯罪共同說則帶有團(tuán)體責(zé)任之嫌疑,如前所舉例,甲乙兩人相約“收拾”丙,甲以傷害的故意、乙以搶劫的故意共同施暴于丙,結(jié)果甲實(shí)行過限,將丙打死。共同施暴后甲搶了丙3000元人民幣,乙走了。甲乙兩人在故意傷害(致死)罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪,甲因其符合搶劫罪的違法構(gòu)成要件而定為搶劫(致死)罪。甲乙兩人中,導(dǎo)致丙死亡的是甲,甲應(yīng)當(dāng)承當(dāng)搶劫致人死亡的責(zé)任,然而,乙并沒有傷害并致死卻承擔(dān)了致人死亡的責(zé)任。明顯違背了個人責(zé)任主義的原則。
2.從共同犯罪責(zé)任要件上評析。
(1)是否知情說。
在對共犯責(zé)任判斷上,刑法理論上和審判實(shí)務(wù)中,對于共犯實(shí)行過限的認(rèn)定,一般都持是否知情說,即在共同實(shí)行犯罪的情形下判定實(shí)行行為是否過限的基本原則是看其他實(shí)行犯對過限行為人的過限行為是否知情。即如果其他共犯人對過限行為人的過限行為根本不知情,則毫無疑問,該過限行為人成立共犯的實(shí)行過限,對其所實(shí)施的過限行為獨(dú)自承擔(dān)責(zé)任;如果其他共犯人對該過限行為人的過限行為知情,除非其他共犯人已經(jīng)明確而且盡力的阻止了該過限行為人,否則不成立共犯的實(shí)行過限,對過限行為人的過限行為共同承擔(dān)責(zé)任。
(2)超出共同犯意說。
超出共同犯意說,主要是在處理共犯實(shí)行過限的一種理論學(xué)說,在司法實(shí)踐中使用較少,但該學(xué)說無不有理,該學(xué)說認(rèn)為,在共同的犯罪下判定實(shí)行行為是否過限的基本原則是看部分行為人的實(shí)行行為是否超出了所有共犯人的共同犯意。如果該行為人的行為已經(jīng)超過所有共犯人的共同犯意,則對于其過限行為所產(chǎn)生的違法結(jié)果獨(dú)自承當(dāng)責(zé)任,反之則共同承擔(dān)責(zé)任。從刑法理論上來說,該學(xué)說對于共犯是否過限的非難處罰相當(dāng)符合罪行相適應(yīng)原則和刑法的責(zé)任主義。但在司法實(shí)踐中,卻實(shí)難認(rèn)定。因?yàn)檫^限行為人是否超出共同犯罪的共同犯意實(shí)難證明。
(3)認(rèn)定比較。
對于是否知情說和超出共同犯意說兩者,筆者認(rèn)為是否知情說相對更合理。如前所述,超出共同犯意說對于過限行為人是否超出共同犯罪的共同犯意實(shí)難證明。但,是否知情說也存在不足,當(dāng)然不足之處主要在于對“知情不阻”的認(rèn)定。如例,甲乙兩人于深夜共同去丙女家盜竊,甲在外屋盜竊,乙在丙女的臥室盜竊,乙盜竊完丙女的現(xiàn)金5000元后,見丙女睡姿性感無比,便將丙女強(qiáng)奸,在丙女呼救時,甲才知道乙不見盜竊還強(qiáng)奸,但在乙強(qiáng)奸丙女的過程中,甲并未阻攔,也沒有乙提供幫助。本例中,乙明顯實(shí)行過限,但對于“知情不阻”的甲,是否應(yīng)當(dāng)承當(dāng)對強(qiáng)奸事實(shí)的相關(guān)責(zé)任,于此,筆者贊同肖本山博士的觀點(diǎn),即除了臨時起意者所實(shí)施的行為是出于毀滅證據(jù)的目的,其他實(shí)行犯知情的,才以共犯論處,除此之外的情形,均構(gòu)成實(shí)行過限。因?yàn)椤爸椴蛔琛钡某潭仍趯?shí)踐中難以劃分。
三、本案認(rèn)定及其思考。
(一)對本案的認(rèn)定。
1.從證據(jù)及違法行為事實(shí)上來看。
通過查閱本案證據(jù)卷,得出如下:
姓名。
詢問。
故意傷害。
搶劫。
趙某(被告)。
第一次。
無共謀,趙實(shí)行。
無共謀,趙實(shí)行。
第二次。
王教唆,趙、王實(shí)行,劉幫助(提供刀具)。
王教唆,趙、王實(shí)行。
第三次。
趙、王實(shí)行。
趙實(shí)行。
第四次。
王教唆,趙、王實(shí)行,劉幫助(提供刀具)。
趙實(shí)行。
王某(被告)。
第一次。
無共謀,趙實(shí)行。
無共謀,趙實(shí)行。
第二次。
趙教唆,趙、王實(shí)行,劉幫助(提供刀具)。
趙教唆,趙實(shí)行。
劉某(被告)。
第一次。
王教唆,趙、王實(shí)行,劉幫助(提供刀具)。
王教唆,趙、王實(shí)行。
第二次。
王教唆,趙、王實(shí)行,劉幫助(提供刀具)。
王教唆,趙、王實(shí)行。
胡天某(被害人)。
第一次。
王、趙實(shí)行。
王、趙實(shí)行。
可以得出一結(jié)論:本案王某等三人共同犯罪事實(shí)行為認(rèn)定,王某教唆故意傷害胡,趙某、王某共同實(shí)行,劉某幫助。在搶劫方面,王、趙并無共謀,只是趙另起犯意而實(shí)行,同時無法證明王某此時為趙某提供了物理上或心理上的幫助,且劉某對趙某實(shí)施的搶劫行為并不知情,只是趙某搶劫完了回到屋里后才知道,然而,法院卻將三人的“數(shù)故意”認(rèn)作“同一的故意”;將一人的實(shí)行過限歸結(jié)于三人共同的違法行為而產(chǎn)生的違法結(jié)果;將三被告認(rèn)作搶劫罪并且都認(rèn)作為共同實(shí)行犯,即共同正犯,實(shí)為不公。因?yàn)槿桓嬷挥性诠室鈧Φ姆矫嬗泄餐缸锏囊馑己拖嚓P(guān)實(shí)行行為,而趙在搶劫方面的過限行為根本與劉某無關(guān),只能證明是趙某搶了錢,而根本無證據(jù)或無充分的證據(jù)證明王某有教唆、幫助或參與行為。
因而,從證據(jù)及違法行為事實(shí)這方面來看,法院將三人認(rèn)定為搶劫罪的共謀共同正犯明顯難以成立。筆者認(rèn)為,從證據(jù)及違法行為事實(shí)這方面來看,趙某實(shí)為搶劫的行為事實(shí),而王某和劉某實(shí)為故意傷害的行為事實(shí)。
2.從刑法理論上來看。
認(rèn)定共犯在刑法理論上的上述三種學(xué)說,即完全犯罪共同說、部分犯罪共同說和行為共同說。而無論從那種學(xué)說,都不能得出趙、王、劉三被告人為搶劫罪的共同正犯。分別如下:
對于本案,如果用完全犯罪共同說來認(rèn)定,該三人明顯不成立搶劫罪的共謀共同正犯。因?yàn)?,其一、該三人犯罪的意思共同,但不同?其二、該三人的實(shí)行行為并非同在一犯罪構(gòu)成內(nèi),即不符合完全犯罪共同說的“數(shù)人一故意一罪”。同時該學(xué)說因?yàn)闆]有考慮到法益的侵害事實(shí)而基本被淘汰,尤其是德日等大陸法系國家中已基本無人主張。
用部分犯罪共同說來分析,趙、王、劉三人都有對胡某的傷害行為事實(shí)和傷害故意(劉提供物理上和心理上的幫助)。因?yàn)閾尳僮锖凸室鈧ψ镌谧镔|(zhì)上有重合的范圍,只是趙某在實(shí)行搶劫方面過限。因此,該三人在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。而在搶劫方面的過限行為,因趙某在客觀上符合搶劫罪的違法構(gòu)成要件,其行為具有違法性,同時在責(zé)任非難方面又是搶劫的故意,則對趙某單獨(dú)定搶劫罪即可。由于部分犯罪共同說在認(rèn)定共同犯罪時繼承了共同犯罪說的優(yōu)點(diǎn),嚴(yán)格限定了共犯的成立,同時還考慮到了法益的侵害事實(shí),即一方面體現(xiàn)了刑法的自由保障機(jī)能,另一方面更體現(xiàn)了刑法的法益保護(hù)機(jī)能,因而,在我國刑法關(guān)于共犯的認(rèn)定方面成為通說。
用行為共同說來分析,只要認(rèn)定趙、王、劉三人共同“收拾”被害人胡某就應(yīng)認(rèn)定為該三被告人成立共同犯罪,只是趙某“搶劫”過限。即該三被告人共同違法的傷害胡某。通過對犯罪構(gòu)成和犯罪構(gòu)成事實(shí)的分析和結(jié)合,趙、王、劉三人無疑構(gòu)成共犯。而對于該三被告人的責(zé)任則根據(jù)各自的故意內(nèi)容分別認(rèn)定,即王、劉構(gòu)成故意傷害罪,趙構(gòu)成搶劫罪。由此可見,行為共同說認(rèn)為共同犯罪的“共同”是指違法階段的“共同”,而非責(zé)任階段的“共同”,對共犯的認(rèn)定來的更直接,更簡單明了。因此,共同正犯的成立不要求共同的故意,也不要求共同的罪名,即“數(shù)人數(shù)罪”。
通過對完全犯罪共同說,部分犯罪共同說,行為共同說來分析,完全犯罪共同說沒有考慮到法益的侵害事實(shí)在對共犯的認(rèn)定上已被拋棄。而本案,在認(rèn)定結(jié)論上,部分犯罪共同說和行為共同說都趨于一致,沒有爭議。因而,無論從部分犯罪共同說還是行為共同說,法院對趙、王、劉三人認(rèn)定為共謀的共同搶劫,對于趙某的單獨(dú)搶劫實(shí)行過限,在刑法理論上無疑沒有相應(yīng)的支撐。
同時,對趙某事前的搶劫故意和事后獨(dú)自的搶劫行為,用是否知情說來分析,王、劉二人對此根本不知情,對于搶劫的層面何來共同犯罪之理。同時,筆者認(rèn)為,即使王、劉二人對此知情,只要王、劉二人并未為趙提供物理或心理的幫助,對王、劉二人都不應(yīng)該以搶劫罪的共犯來處理。
3.從本案的量刑上看。
由法院于對趙、王、劉三人在共犯實(shí)行過限的認(rèn)定上出現(xiàn)錯誤,自然,在量刑上也必然出錯。如對王某和劉某的量刑顯然不公,顯然不符合刑法的罪行相適應(yīng)原則和責(zé)任主義原則。
對于本案的量刑:“被告人趙某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)。被告人王某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)。被告人劉某犯搶劫罪,判處有期徒刑一年六個月,**二年,并處罰金人民幣2000元(**考驗(yàn)期從判決確定之日起計算)?!?/p>
通過對本案事實(shí)證據(jù)適用刑法理論的分析,本案首先在罪與非罪、此罪與比彼罪上認(rèn)定不當(dāng),然后基于對罪名的認(rèn)定不當(dāng)兒不當(dāng)或錯誤的量刑。即一方面違背事實(shí)與證據(jù),違背法律的準(zhǔn)繩;另一方面違背罪刑相適應(yīng)主義,違背責(zé)任主義。因此,在量刑上實(shí)為不妥。
從量刑原則上來看:刑法第五條【罪責(zé)刑相適應(yīng)】刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。而本案,法院在量刑時或許根本沒考慮刑法第五條之規(guī)定。
從事實(shí)證據(jù)上來看:基于前文的論述,趙、王、劉三人只能是在故意傷害胡某的層面構(gòu)成共同犯罪,趙、王實(shí)行,劉幫助。即趙、王為共同正犯、劉為幫助犯,對于趙某搶劫的過限行為,只是趙某單獨(dú)的事情。法院對此三人以搶劫罪定罪后按搶劫的性質(zhì)量刑于三被告人的違法事實(shí)不相符合;同時,在量刑時,沒有區(qū)分主犯、從犯,教唆犯、幫助犯,對該三被告人都以直接正犯而量刑,明顯違背事實(shí),同時濫用共犯的“部分實(shí)行全部責(zé)任”。
因此,筆者認(rèn)為,本案在量刑上,應(yīng)根據(jù)趙某等三人各自的違法行為事實(shí)、犯罪情節(jié),各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任分別量刑。
綜上所訴:筆者認(rèn)為,本案最主要的問題在于對趙、王、劉三人共犯的實(shí)行過限的認(rèn)定上出現(xiàn)錯誤,因認(rèn)定出錯,自然在量刑上也會出錯。對于本案,首先,趙、王、劉三人因由共同的傷害胡某的違法行為,而成立共犯;其次,對該三人進(jìn)行非難應(yīng)以其個人的主觀故意、責(zé)任能力,違法認(rèn)識可能性以及期待可能性等,進(jìn)行各自的非難。即對趙某應(yīng)直接以搶劫罪定罪處罰;對王某和劉某應(yīng)以故意傷害罪定罪處罰,其中對王某以故意傷害罪的實(shí)行犯處罰,劉某以故意傷害罪的幫助犯處罰。
(二)通過本案對司法實(shí)踐中共犯實(shí)行過限認(rèn)定的思考。
通過趙某等共謀搶劫一案的分析,筆者認(rèn)為,對于共犯中的實(shí)行過限的認(rèn)定,司法工作人員在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如下:
第一,司法工作人員在司法實(shí)踐中,并無必要抽象地討論共犯的成立條件,相關(guān)刑法分則的罪名的違法犯罪構(gòu)成要件的符合性、違法性、有責(zé)性,只需要明確共同正犯的成立條件,教唆犯和幫助犯的成立條件,并根據(jù)相關(guān)違法犯罪事實(shí)構(gòu)成而作出相應(yīng)的合理判斷。
第二,司法工作人員在處理共犯中的實(shí)行過限的案件時,應(yīng)當(dāng)首先從違法層面判斷是否成立共同犯罪,然后從責(zé)任層面?zhèn)€別地判斷參與的數(shù)行為人各自的故意是否有責(zé)任,以有及何種責(zé)任,而進(jìn)而符合刑法分則規(guī)定的何種罪名。
第三,司法工作人員在對共犯中的實(shí)行過限做好認(rèn)定后,應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑罰的量刑原理、具體案件的犯罪事實(shí)構(gòu)成、是否存在量刑的阻卻事由,正確量刑,做到罪行相適應(yīng),全面貫徹一次的、消極的責(zé)任原則,禁止對同一犯罪重復(fù)評價、間接非難。
第四,司法工作人員在平時工作之余,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法學(xué)知識的理論修養(yǎng),尤其是從事刑事案件的司法工作人員,更應(yīng)注意加強(qiáng)對刑法理論的修養(yǎng)。因?yàn)?,刑法作為一個特殊的部門法,在處罰方面,是所有部門法中最嚴(yán)厲的一個。其處罰的范圍,不只有財產(chǎn)方面,還有人的自由方面,更且,還會剝奪人的生命。如果司法工作人員對刑法理論的修養(yǎng)不夠,在具體的司法實(shí)務(wù)中,很可能會出現(xiàn)很多冤假錯案,進(jìn)而損害人的民主和自由;損害刑法的法益保護(hù)機(jī)能和人權(quán)保障機(jī)能;損害刑法的安定性。
結(jié)語。
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪的情形。共犯的實(shí)行過限,是指在共同犯罪中,部分共犯人實(shí)施了超過且重于共犯共同行為的共犯形態(tài)的犯罪。
本文借助趙某等共同搶劫案,較深入的分析了共犯的概念;共犯中的實(shí)行過限在刑法共犯理論認(rèn)定問題上的幾種不同學(xué)說,即完全犯罪共同說、部分犯罪共同說、行為共同說以及是否知情說和超出犯意共同說。得出無論在司法實(shí)踐中還是在刑法理論研究上,部分犯罪共同說與行為共同說都立足于犯罪的客觀違法結(jié)果,兩者雖為不同的推理方式,但最終得出的結(jié)果基本相同,但一方面,行為共同說在犯罪的違法結(jié)果和個人責(zé)任的追究上更趨于合理;另一方面,因行為共同說在對共犯中數(shù)故意的認(rèn)定上更直接更簡單,因而筆者深贊同之。同時,對于是否知情說和超出共同犯意說兩者,筆者認(rèn)為是否知情說相對更合理。但,是否知情說也存在不足,當(dāng)然不足之處主要在于對“知情不阻”的認(rèn)定。于此,筆者贊同肖本山博士的觀點(diǎn)。
同時,對于司法實(shí)踐中,司法工作人員在處理共同犯罪方面的案例時,尤其是在處理共犯實(shí)行過限的這類案例時,筆者不才,提出一些意見,待司法工作人員采納。
致謝。
用一句曾經(jīng)在學(xué)生會工作時常說的一句話:“時光荏苒,如白駒過隙”。四年的大學(xué)生涯即將到站,人生的下一班征程又將啟航。經(jīng)過數(shù)日的構(gòu)思、閱讀、交流和寫作,我的本科畢業(yè)論文終于順利完成,欣喜之余,回首四年的歲月,感慨萬千,于此,深感謝意。
首先,衷心地感謝我的論文導(dǎo)師張正印老師。本課題在選題及研究過程中得到張老師的親切關(guān)懷和悉心指導(dǎo),從選題到定稿,都凝聚著張老師的心血與辛勞。張老師多次詢問研究進(jìn)程,并為我指點(diǎn)迷津,幫助我開拓研究思路,精心點(diǎn)撥、熱忱鼓勵。張老師精益求精的工作作風(fēng),求實(shí)的科學(xué)態(tài)度,嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)精神,讓我終生受益無窮。對老師的感激之情是無法用言語表達(dá)的,在此謹(jǐn)向張老師致以誠摯的謝意和崇高的敬意。
其次,我要感謝學(xué)院各位老師。學(xué)校為學(xué)生的學(xué)習(xí)成長提供良好的學(xué)術(shù)氛圍及優(yōu)美的環(huán)境,為我們提供了展示青春的舞臺。我們的任課老師,尤其是何顯兵老師,在課堂上的激情洋溢的講解仍時常浮現(xiàn)在眼前,課堂下的敦敦教誨使我銘記于心。自從進(jìn)入學(xué)校以來,學(xué)院的領(lǐng)導(dǎo)和老師都對我的成長和進(jìn)步給與了極大的關(guān)心、支持和鼓勵。
再次,我還要感謝周圍的同學(xué),感謝你們這四年來對我學(xué)習(xí)和生活上的幫助和照顧,正是因?yàn)橛辛四銈?,才使得我的大學(xué)生活變得如此燦爛。
最后,還要要感謝的是我的家人,你們的理解和支持永遠(yuǎn)是我成長道路上最溫暖的慰藉。
人生的道路有許多的坎坷,不是一條通往光明之路,有痛苦,有傷心,有無助,也有面對一切所不能忍受的,這就是生活。但是生活中確實(shí)有許多美好的東西,有些時候你不會看到它的本身的色彩,如果你用這一種方式感受不到的話,不妨換一種方式去感受,也許它正是你所需要的那種生活方式。千萬不要放棄生活,你放棄了它,生活也就放棄了你,人生貴在的是感受,會感受才會有幸福,在生活中如果你感受的多了,那你才會感受到生活中的美好,你才會知道你在前世所選擇的是今生的最正確的人生路。我在西南科技大學(xué)的人生就是這樣。西南科技大學(xué)“厚德、博學(xué)、篤行、創(chuàng)新”的校訓(xùn)將永遠(yuǎn)記于心中。四年的大學(xué)生活給予我許多珍貴的財富,教會我許多難能的品質(zhì)。在以后的人生道路上,我將勇敢地不斷前行。
衷心祝愿:西南科技大學(xué)明天更加美好!西南科技大學(xué)法學(xué)院明天更加美好!
西南科技大學(xué)法學(xué)院的全體老師生活更美好!
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇八
在當(dāng)今的媒體上,我們經(jīng)??吹健搬t(yī)鬧”現(xiàn)象的發(fā)生:患者家屬圍堵醫(yī)療機(jī)構(gòu),毆打甚至殺害醫(yī)護(hù)人員,甚至在醫(yī)療機(jī)構(gòu)滯留患者的尸體或者設(shè)置靈堂等等。醫(yī)患關(guān)系本是魚水共存、唇齒相依的關(guān)系,醫(yī)患雙方的利益應(yīng)該是統(tǒng)一的,但隨著社會發(fā)展的步伐加快,人們的權(quán)利意識逐漸增強(qiáng),醫(yī)療糾紛越來越多,醫(yī)患關(guān)系越來越緊張,種種暴力事件也是時有發(fā)生。因此,通過法律途徑妥善處理醫(yī)療糾紛,對于減少醫(yī)療暴力事件的發(fā)生、緩解醫(yī)患矛盾具有十分重要的意義。醫(yī)療糾紛案件專業(yè)性強(qiáng)、爭議大、矛盾突出,是司法實(shí)踐的熱點(diǎn)和難點(diǎn),所以需要我們付出更大的努力去解決這一與人民生活息息相關(guān)的問題。
法諺有云:“舉證責(zé)任分配是民事訴訟的脊梁?!迸e證責(zé)任分配問題自然受到人們的格外關(guān)注。舉證責(zé)任的分配關(guān)系到醫(yī)患雙方實(shí)體權(quán)利能否實(shí)現(xiàn),關(guān)系到醫(yī)患雙方在訴訟中的勝敗,因此,如何在醫(yī)患雙方之間合理地分配舉證責(zé)任,如何讓醫(yī)患雙方公平的承擔(dān)舉證責(zé)任,是醫(yī)療侵權(quán)訴訟的焦點(diǎn)之所在。
所以,我選擇了“醫(yī)療糾紛制度舉證責(zé)任分配制度”作為我的論文主題。對于此篇論文,我打算從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的`舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。只有合理的分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任,才能公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會。
二、本課題的主要研究內(nèi)容(提綱)。
對于本文,擬從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。
提綱如下:
一、我國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段。
(一)第一階段:舉證責(zé)任由患者承擔(dān)。
(二)第二階段:舉證責(zé)任由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)。
(三)第三階段:區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度。
二、外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配制度。
(一)過錯原則——專家責(zé)任體系。
(二)“說明責(zé)任”分配。
(三)過失大概推定原則。
(四)表見證明規(guī)則——生活經(jīng)驗(yàn)法則。
三、現(xiàn)階段我國區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度中存在的問題。
(一)醫(yī)療糾紛類型的劃分。
1.學(xué)理上醫(yī)療糾紛類型的劃分。
2.立法上不同歸責(zé)原則下醫(yī)療糾紛類型的劃分。
(二)不同醫(yī)療糾紛類型下舉證責(zé)任的劃分及其缺陷。
1.醫(yī)療技術(shù)損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
2.醫(yī)療倫理損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
3.醫(yī)療過程中的產(chǎn)品質(zhì)量損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
四、完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度。
(一)舉證責(zé)任緩和制度的充分適用。
(二)專家輔助鑒定制度的建立。
(三)降低醫(yī)療風(fēng)險制度的立法完善。
三、文獻(xiàn)綜述(國內(nèi)外研究情況及其發(fā)展)。
(一)我國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度大致可以分為三個階段:第一階段,4月1日《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》施行之前的“誰主張,誰舉證”階段;第二階段,204月1日以后至206月30日以前的“舉證責(zé)任倒置”階段,醫(yī)方就醫(yī)療行為沒有過錯及沒有因果關(guān)系進(jìn)行舉證;第三階段,2010年7月1日《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》施行以后,醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度,一般由患者證明醫(yī)方存在過錯,醫(yī)方在特定情況下就醫(yī)療行為沒有過錯進(jìn)行舉證。就目前我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度也存在著學(xué)歷上的分類與立法上的分類的分歧,以至于在舉證責(zé)任分配上也存在分歧。
(二)外國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配使用比較廣泛地有以下幾種類型:
1、歐洲大部分國家將醫(yī)療行為責(zé)任歸入專家責(zé)任體系。專家責(zé)任的核心要素有兩個方面:一方面,專家責(zé)任基于其專業(yè)的特殊性和技術(shù)性被賦予了高于一般人的注意義務(wù);另一方面,專家只負(fù)過程義務(wù),而不負(fù)結(jié)果義務(wù)。
2、目前英美法院主要采用“說明責(zé)任”分配法則。在事實(shí)說明自己法則之下,原告無須對被告的過失行為舉出直接證據(jù),僅需依據(jù)情況證據(jù),基于普通常識判斷,即可推論被告過失存在及被告行為與原告之損害間具有因果關(guān)系,而令被告負(fù)責(zé)。
3、在日本的醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟程序中,司法實(shí)務(wù)中經(jīng)常引用“過失大概推定”原則作為醫(yī)患雙方舉證責(zé)任分配的指導(dǎo)原則。
4、德國的醫(yī)療糾紛訴訟程序中一般適用“表見證明”理論來分配舉證責(zé)任,其主要源自英美法上的“事實(shí)本身說明過失”原則。
四、擬解決的關(guān)鍵問題。
本文以合理的分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任為目的,通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展以及外國對該問題的研究,探討了現(xiàn)階段我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的不足和存在的問題,提出了完善相關(guān)問題的建議。你解決的關(guān)鍵問題有以下幾點(diǎn):
1.不同根據(jù)下我國醫(yī)療糾紛類型的劃分。
2.現(xiàn)階段我國區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷。
3.如何完善我國區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度。
五、研究思路和方法。
本文通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配發(fā)展的各個階段以及外國關(guān)于此問題的一般研究及規(guī)定,分析了我國現(xiàn)階段區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷,提出了完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議,以期待達(dá)到公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會的目的。
本文多采用調(diào)查法對我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配發(fā)展的各個階段以及外國關(guān)于此問題的一般研究及規(guī)定做了初步的了解和學(xué)習(xí),利用文獻(xiàn)研究法對我國現(xiàn)階段區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷進(jìn)行了研究,大量掌握相關(guān)知識,為提出完善建議提供了知識基礎(chǔ)。
六、本課題的進(jìn)度安排。
1、第1周(20xx年2月24日—2月28日)開題答辯并完成開題報告。
2、第2—12周(20xx年3月3日—5月16日)完成論文一稿,并于20xx年4月25日(第九教學(xué)周)前完成畢業(yè)設(shè)計中期檢查表。
3、第13周(20xx年5月19日—5月25日)完成論文二稿。
4、第14周(20xx年5月26日—6月1日)完成論文三稿。
5、第15周(20xx年6月2日—6月8日)論文定稿。
6、第16周(2010年6月9日—6月13日)論文答辯和畢業(yè)鑒定。
七、參考文獻(xiàn)。
1、陳聰富:《美國醫(yī)療過失舉證責(zé)任之研究》,載朱柏松等:《醫(yī)療過失舉證責(zé)任之比較》,武漢:華中科技大學(xué)出版社,2010年。
2、陳剛:《證明責(zé)任法研究》,北京:中國人民大學(xué)出版社,。
3、王澤鑒:《侵權(quán)行為法》,北京:中國政法大學(xué)出版社,2001。
4、強(qiáng)美英:《醫(yī)療損害賠償責(zé)任分擔(dān)研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社,2010年。
7、彭秋紅:《我國醫(yī)療侵權(quán)舉證責(zé)任分配研究》,山東大學(xué)年碩士學(xué)位論文。
8、代全喜:《醫(yī)療糾紛訴訟舉證責(zé)任分配研究》,上海交通大學(xué)2011年碩士學(xué)位論文。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇九
一、本課題的研究目的和意義。
在當(dāng)今的媒體上,我們經(jīng)??吹健搬t(yī)鬧”現(xiàn)象的發(fā)生:患者家屬圍堵醫(yī)療機(jī)構(gòu),毆打甚至殺害醫(yī)護(hù)人員,甚至在醫(yī)療機(jī)構(gòu)滯留患者的尸體或者設(shè)置靈堂等等。醫(yī)患關(guān)系本是魚水共存、唇齒相依的關(guān)系,醫(yī)患雙方的利益應(yīng)該是統(tǒng)一的,但隨著社會發(fā)展的步伐加快,人們的權(quán)利意識逐漸增強(qiáng),醫(yī)療糾紛越來越多,醫(yī)患關(guān)系越來越緊張,種種暴力事件也是時有發(fā)生。因此,通過法律途徑妥善處理醫(yī)療糾紛,對于減少醫(yī)療暴力事件的發(fā)生、緩解醫(yī)患矛盾具有十分重要的意義。醫(yī)療糾紛案件專業(yè)性強(qiáng)、爭議大、矛盾突出,是司法實(shí)踐的熱點(diǎn)和難點(diǎn),所以需要我們付出更大的努力去解決這一與人民生活息息相關(guān)的問題。
法諺有云:“舉證責(zé)任分配是民事訴訟的脊梁?!迸e證責(zé)任分配問題自然受到人們的格外關(guān)注。舉證責(zé)任的分配關(guān)系到醫(yī)患雙方實(shí)體權(quán)利能否實(shí)現(xiàn),關(guān)系到醫(yī)患雙方在訴訟中的勝敗,因此,如何在醫(yī)患雙方之間合理地分配舉證責(zé)任,如何讓醫(yī)患雙方公平的承擔(dān)舉證責(zé)任,是醫(yī)療侵權(quán)訴訟的焦點(diǎn)之所在。
所以,我選擇了“醫(yī)療糾紛制度舉證責(zé)任分配制度”作為我的論文主題。對于此篇論文,我打算從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。只有合理的分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任,才能公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會。
二、本課題的主要研究內(nèi)容(提綱)。
對于本文,擬從我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段入手,比較國外的舉證責(zé)任分配制度,找出我國現(xiàn)在實(shí)施的醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度不足及存在的問題,提出完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議。
提綱如下:
一、我國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的發(fā)展階段。
(一)第一階段:舉證責(zé)任由患者承擔(dān)。
(二)第二階段:舉證責(zé)任由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)。
(三)第三階段:區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度。
二、外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配制度。
(一)過錯原則——專家責(zé)任體系。
(二)“說明責(zé)任”分配。
(三)過失大概推定原則。
(四)表見證明規(guī)則——生活經(jīng)驗(yàn)法則。
三、現(xiàn)階段我國區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度中存在的問題。
(一)醫(yī)療糾紛類型的劃分。
1.學(xué)理上醫(yī)療糾紛類型的劃分。
2.立法上不同歸責(zé)原則下醫(yī)療糾紛類型的劃分。
(二)不同醫(yī)療糾紛類型下舉證責(zé)任的劃分及其缺陷。
1.醫(yī)療技術(shù)損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
2.醫(yī)療倫理損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
3.醫(yī)療過程中的產(chǎn)品質(zhì)量損害糾紛舉證責(zé)任的劃分及缺陷。
四、完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任制度。
(一)舉證責(zé)任緩和制度的充分適用。
(二)專家輔助鑒定制度的建立。
(三)降低醫(yī)療風(fēng)險制度的立法完善。
三、文獻(xiàn)綜述(國內(nèi)外研究情況及其發(fā)展)。
(一)我國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度大致可以分為三個階段:第一階段,4月1日《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》施行之前的“誰主張,誰舉證”階段;第二階段,204月1日以后至6月30日以前的“舉證責(zé)任倒置”階段,醫(yī)方就醫(yī)療行為沒有過錯及沒有因果關(guān)系進(jìn)行舉證;第三階段,207月1日《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》施行以后,醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度,一般由患者證明醫(yī)方存在過錯,醫(yī)方在特定情況下就醫(yī)療行為沒有過錯進(jìn)行舉證。就目前我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任實(shí)行區(qū)分類型確定舉證責(zé)任的制度也存在著學(xué)歷上的分類與立法上的分類的分歧,以至于在舉證責(zé)任分配上也存在分歧。
(二)外國關(guān)于醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配的研究。
外國醫(yī)療糾紛中舉證責(zé)任分配使用比較廣泛地有以下幾種類型:
1、歐洲大部分國家將醫(yī)療行為責(zé)任歸入專家責(zé)任體系。專家責(zé)任的核心要素有兩個方面:一方面,專家責(zé)任基于其專業(yè)的特殊性和技術(shù)性被賦予了高于一般人的注意義務(wù);另一方面,專家只負(fù)過程義務(wù),而不負(fù)結(jié)果義務(wù)。
2、目前英美法院主要采用“說明責(zé)任”分配法則。在事實(shí)說明自己法則之下,原告無須對被告的過失行為舉出直接證據(jù),僅需依據(jù)情況證據(jù),基于普通常識判斷,即可推論被告過失存在及被告行為與原告之損害間具有因果關(guān)系,而令被告負(fù)責(zé)。
3、在日本的醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟程序中,司法實(shí)務(wù)中經(jīng)常引用“過失大概推定”原則作為醫(yī)患雙方舉證責(zé)任分配的指導(dǎo)原則。
4、德國的醫(yī)療糾紛訴訟程序中一般適用“表見證明”理論來分配舉證責(zé)任,其主要源自英美法上的“事實(shí)本身說明過失”原則。
四、擬解決的關(guān)鍵問題。
本文以合理的'分配醫(yī)療糾紛中的舉證責(zé)任為目的,通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配的發(fā)展以及外國對該問題的研究,探討了現(xiàn)階段我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的不足和存在的問題,提出了完善相關(guān)問題的建議。你解決的關(guān)鍵問題有以下幾點(diǎn):
1.不同根據(jù)下我國醫(yī)療糾紛類型的劃分。
2.現(xiàn)階段我國區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷。
3.如何完善我國區(qū)分類型劃定舉證責(zé)任制度。
五、研究思路和方法。
本文通過了解我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配發(fā)展的各個階段以及外國關(guān)于此問題的一般研究及規(guī)定,分析了我國現(xiàn)階段區(qū)分醫(yī)療糾紛類型劃定舉證責(zé)任制度存在的缺陷,提出了完善我國醫(yī)療糾紛舉證責(zé)任分配制度的建議,以期待達(dá)到公平公正的解決醫(yī)療糾紛,緩解醫(yī)患之間的矛盾,構(gòu)建和諧社會的目的。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十
法律畢業(yè)論文開題報告沒有固定的格式,每個學(xué)校都有不同的格式,在字?jǐn)?shù)、字體、行距以及整個文檔的格式上,都有著不同的寫作要求。例如,北京大學(xué)法學(xué)院和中國政法大學(xué)的本科畢業(yè)論文開題報告就有著很多區(qū)別,即,不同的學(xué)校有不同的要求,同學(xué)們在寫作開題報告的過程中需要嚴(yán)格按照學(xué)校的格式進(jìn)行。
當(dāng)然,所有學(xué)校的開題報告都有著一些相同之處,體現(xiàn)了開題報告的'共性。這些共性一般體現(xiàn)在開題報告的組成結(jié)構(gòu)上,其結(jié)構(gòu)包含如下幾個部分:
(1)選題的背景與意義。
(2)國內(nèi)外研究綜述。
(3)論文寫作內(nèi)容(寫作框架)。
(4)論文寫作方法和路徑。
(5)參考文獻(xiàn)。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十一
階段、論文寫作及修改階段、答辯階段設(shè)置相關(guān)問題,調(diào)查結(jié)果總結(jié)分析如下:
(一)論文選題階段。
選題是畢業(yè)論文寫作的第一步,也是論文寫作成功的關(guān)鍵一環(huán),將具有一定的學(xué)術(shù)價值與聯(lián)系實(shí)際,解決實(shí)際法律問題,為地方經(jīng)濟(jì)民生服務(wù)作為選題原則之一。選題時采取老師推薦與學(xué)生自主選擇相結(jié)合的方式,通過師生雙向選擇確定題目及指導(dǎo)教師。通過調(diào)查,筆者發(fā)現(xiàn)學(xué)生在選題上存在的主要問題是選題偏大、選題與實(shí)際聯(lián)系不緊密、選題陳舊不能切合社會熱點(diǎn)、選題不是自己感興趣的。而另一方面,調(diào)查數(shù)據(jù)顯示絕大多數(shù)學(xué)生認(rèn)為在選題階段老師的指導(dǎo)很重要,無論是選擇推薦題目還是自選題目,都需要老師提供寶貴意見。另外,學(xué)生還希望系部能組織社會調(diào)研,開展畢業(yè)論文培訓(xùn),提供查閱資料的便利等。
(二)開題報告階段。
在畢業(yè)論文的題目選定之后,學(xué)生應(yīng)在閱讀相關(guān)書籍,查閱相關(guān)文獻(xiàn)資料的基礎(chǔ)上,擬出論文的寫作提綱,進(jìn)行開題。通過問卷調(diào)查,筆者發(fā)現(xiàn)有些學(xué)生對于論文提綱的寫作,缺乏重視。在回答是否有必要組織開題論證的問題時,有55%的學(xué)生認(rèn)為有必要,這個環(huán)節(jié)對論文有一定指導(dǎo)作用;有15%的學(xué)生認(rèn)為應(yīng)該進(jìn)行,但作用不大;有30%的學(xué)生認(rèn)為沒必要進(jìn)行。學(xué)生對開題報告認(rèn)識不足,不重視,特別是論文提綱不完善導(dǎo)致寫作困難增加。而針對這一問題,學(xué)生希望指導(dǎo)老師能就提綱寫作給予專門指導(dǎo)。
(三)論文寫作及修改階段。
在這一階段,學(xué)生面臨的主要問題是文章的創(chuàng)新性不足,實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)學(xué)生僅憑一兩篇論文或一兩本教材就完成論文的寫作或東拼西湊,復(fù)制加粘貼,畢業(yè)論文儼然成為他人論文的“拼盤”的現(xiàn)象,文章的創(chuàng)新性無從談起。而收集最新的研究文獻(xiàn)是解決論文創(chuàng)新不足的重要前提,因此學(xué)生希望指導(dǎo)老師在一定程度上提供論文相關(guān)信息、系部應(yīng)對學(xué)生多開“綠燈”,為學(xué)生提供更大的平臺來搜集有用的資料。同時要幫助學(xué)生學(xué)會取舍,把新穎的有價值的用到自己的論文中,這樣不但可以增強(qiáng)自己論文的新穎性,也可以提高論文質(zhì)量。
(四)論文答辯階段。
論文答辯是畢業(yè)論文的一個重要組成部分,是對自己的論總結(jié)的環(huán)節(jié)。通過問卷調(diào)查可以看出學(xué)生在該階段缺乏一定的緊張感,對答辯沒有給予足夠的重視。雖說學(xué)院頒布一系列的針對答辯的要求,但是也有學(xué)生認(rèn)為只是走過場而已。有些學(xué)生似乎更喜歡這種形式主義,針對這一問題,學(xué)生有如下的建議:改變答辯模式、建立末位淘汰制等。
二、學(xué)生在畢業(yè)論文寫作中存在問題的原因分析。
(一)學(xué)生方面的原因。
一方面,現(xiàn)在用人單位在選聘畢業(yè)生時,很少會考察畢業(yè)論文的質(zhì)量,學(xué)生由此認(rèn)為畢業(yè)論文對就業(yè)影響不大。學(xué)生不重視,必然會直接導(dǎo)致畢業(yè)論文的質(zhì)量下降。另一方面,不少學(xué)生在學(xué)習(xí)中對所學(xué)知識只是死記硬背、應(yīng)付考試,從而基礎(chǔ)理論知識不扎實(shí),很少能深刻領(lǐng)會法學(xué)理論的內(nèi)涵,同時也缺乏對其深層次的獨(dú)立思考。在對學(xué)生進(jìn)行問卷調(diào)查中,筆者發(fā)現(xiàn)有近二分之一的人存在著入手盲目,思路不清,欠缺獨(dú)立思考和分析,甚至文不對題等問題,這都直接會引起畢業(yè)論文質(zhì)量下降。
(二)質(zhì)量監(jiān)控方面的原因。
本科學(xué)生畢業(yè)論文的教學(xué)過程是一項(xiàng)循序漸進(jìn)的系統(tǒng)工程,然而我國高等學(xué)校對本科畢業(yè)論文教學(xué)的管理與規(guī)范還存在著較多問題,沒有形成完備、有效的管理機(jī)制來確保畢業(yè)論文的質(zhì)量。例如過分依賴指導(dǎo)教師在過程監(jiān)控中的作用,系部作為畢業(yè)論文組織管理主體發(fā)揮作用有限、缺乏嚴(yán)格獎懲機(jī)制,論文答辯程序形式化、尚未普遍建立論文相似檢測制度等。在畢業(yè)論文的寫作中,需要指導(dǎo)老師盡職盡責(zé),加強(qiáng)監(jiān)督和指導(dǎo)。但是,因?yàn)槔蠋煏r間有限,精力有限,在一定的程度上疏忽和輕視畢業(yè)論文的教學(xué)環(huán)節(jié),在論文指導(dǎo)過程中對學(xué)生采取放任自流的態(tài)度,師生互動交流少,沒有從選題、收集資料、撰寫文獻(xiàn)綜述、開題、撰寫初稿、中期檢查到修改定稿等層層把關(guān)。這也使得學(xué)生放松了自己對論文的要求,最終使得畢業(yè)論文的質(zhì)量不高。
通過對學(xué)生在畢業(yè)論文寫作中存在問題及其需求的調(diào)查,筆者認(rèn)為要提高獨(dú)立學(xué)院法學(xué)本科畢業(yè)論文質(zhì)量,需要系部、指導(dǎo)老師、學(xué)生多方的努力。教學(xué)單位在制定畢業(yè)論文質(zhì)量監(jiān)控體系時應(yīng)重視學(xué)生的需求,結(jié)合學(xué)生實(shí)際情況進(jìn)行。具體如下:。
(一)學(xué)生應(yīng)重視畢業(yè)論文寫作,增強(qiáng)自身綜合能力。
學(xué)生是畢業(yè)論文寫作的主體,撰寫畢業(yè)論文的過程是學(xué)生將所學(xué)知識加以綜合、融會貫通,并進(jìn)一步深化和應(yīng)用于實(shí)際的一項(xiàng)基本訓(xùn)練過程。因此只有讓學(xué)生認(rèn)識到論文的重要性,才能從根本上提高論文質(zhì)量。而學(xué)生自身能力如何是決定論文質(zhì)量的關(guān)鍵。學(xué)生可從以下方面著手:從大一開始就認(rèn)真學(xué)習(xí),夯實(shí)基礎(chǔ),掌握專業(yè)知識;積極參加各種社會實(shí)踐,豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn);擅于創(chuàng)新,培養(yǎng)自己的各種愛好。這樣有利于充實(shí)自己論文的內(nèi)容,將研究建立在社會實(shí)踐的基礎(chǔ)上,有利于創(chuàng)新,避免了內(nèi)容陳舊等問題的出現(xiàn)。
(二)系部應(yīng)完善質(zhì)量監(jiān)控制度,積極組織學(xué)生社會實(shí)踐活動。
完善的管理制度對于論文寫作起著重要的作用。系部應(yīng)制定相關(guān)制度及各種文表,以便系部對老師在選題、開題、中期檢查等各個環(huán)節(jié)進(jìn)行監(jiān)督,督促老師加強(qiáng)對學(xué)生的管理,同時建立獎懲制度,將雙向選擇制與老師年終評比相聯(lián)系,增強(qiáng)老師的責(zé)任心;對學(xué)生要開展論文專題講座,講解畢業(yè)論文的重要意義、論文選題和寫作的方法與技巧、文獻(xiàn)資料的收集和整理的方法、怎樣撰寫文獻(xiàn)綜述、怎樣擬訂寫作提綱、以及如何組織論文的內(nèi)容;改革答辯形式,如:將原來由老師提問學(xué)生回答的模式,改為學(xué)生對論文自我陳述、總結(jié)的過程;確立嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn),進(jìn)行論文相似度檢測。學(xué)生論文質(zhì)量不高,一個主要的原因是缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),因此在論文中缺少數(shù)據(jù)支撐,缺乏實(shí)踐性,針對這一問題,系部需組織更多的實(shí)踐活動,讓學(xué)生自主的參加到社會實(shí)踐中去,在社會實(shí)踐中學(xué)習(xí)到更多的知識,以拓寬自己的視野,進(jìn)而提高知識面,最終達(dá)到寫作論文時有話可說,有數(shù)據(jù)可用,不會出現(xiàn)人云亦云的狀況,寫出有自己觀點(diǎn)的論文,那么論文質(zhì)量必然會有所提高。
(三)指導(dǎo)老師應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)督管理,增強(qiáng)與學(xué)生的交流溝通。
1.健全選題、開題步驟。
對于推薦選題,老師應(yīng)做到提前了解,胸中有數(shù),推薦選題應(yīng)盡量能滿足既體現(xiàn)專業(yè)知識,又與時事及學(xué)生的興趣相結(jié)合的要求,如果學(xué)生不感興趣,必然會影響論文的質(zhì)量。同時老師也應(yīng)該鼓勵學(xué)生自主選題。自主選題更有利于培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考問題,解決問題的能力。在開題報告期間,老師應(yīng)開展開題專項(xiàng)指導(dǎo),了解學(xué)生所需,幫助學(xué)生在此階段為論文寫作打好基礎(chǔ)。
2.加強(qiáng)對論文的中期檢查。
論文中期的檢查工作直接影響著論文的最終質(zhì)量。這個期間老師應(yīng)該時常關(guān)注學(xué)生的論文進(jìn)度,與學(xué)生進(jìn)行交流,學(xué)生更應(yīng)該將近期論文寫作中遇到的問題以及論文的完成情況及時向老師匯報,老師要根據(jù)具體情況給出具體的解決方案,這樣才有助于提高論文的質(zhì)量。
3.加強(qiáng)評閱和答辯管理。
答辯是學(xué)生論文工作的最后環(huán)節(jié),在此階段應(yīng)著力改變答辯程序不規(guī)范,走形式的現(xiàn)狀,使學(xué)生理解答辯的重要性。老師嚴(yán)格進(jìn)行論文評閱工作,杜絕給人情分、同情分,將學(xué)生論文好壞與學(xué)生在寫作過程中的表現(xiàn)結(jié)合起來,客觀評分。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十二
一、選題的目的和意義:
二、本課題的研究現(xiàn)狀:
行政立法中的公眾參與,一直是近些年我國法學(xué)界研究的熱點(diǎn),學(xué)者們主要圍繞以下幾個方面進(jìn)行研究:
首先,公眾參與的概念方面,歸納起來有三種主要觀點(diǎn):一是我國學(xué)者俞可平支持的廣義說,即公眾參與就是公民試圖影響公共政策和民主生活的一切活動;二是以蔡定劍為代表提出的互動說,即公眾參與是決策者與收到?jīng)Q策影響的利益相關(guān)人雙向溝通和協(xié)商對話的過程;三是狹義說,即公眾參與是指行政機(jī)關(guān)及其他組織在行使國家行政權(quán),廣泛吸收私人參與行政決策、行政計劃、行政立法、行政決定、行政執(zhí)行的過程,學(xué)者楊建順對此觀點(diǎn)予以支持。
其次,公眾參與行政立法的價值方面,學(xué)者們從不同角度進(jìn)行了探討,主要集中在以下幾方面:(1)實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利的意義,李海青等學(xué)者認(rèn)為公眾參與行政過程是實(shí)現(xiàn)公民參政權(quán)、監(jiān)督權(quán)、自由表達(dá)權(quán)等權(quán)利的基本途徑;(2)制約公共權(quán)力的作用,俞可平等學(xué)者認(rèn)為廣泛的民主參與是防止政府腐b、制約公共權(quán)力的有效手段;(3)提升決策科學(xué)性、合法性的意義,王錫鋅等學(xué)者認(rèn)為公眾參與有利于廣泛調(diào)動多元化社會的智識與信息,克服政府和精英立法弊端,從而實(shí)現(xiàn)決策的科學(xué)性和包容性。
最后,行政立法公眾參與的現(xiàn)狀及問題方面,學(xué)者們肯定中國公眾參與逐步走向有序化、制度化和法制化軌道,但也存在一些問題:(1)從參與素質(zhì)看,蔡定劍在《走向憲政》一書中認(rèn)為,公眾有較強(qiáng)的參與意識,但其本身參與技術(shù)和能力的有限性限制了其參與范圍;(2)從參與效果看,黃鳳蘭認(rèn)為參與和決策脫節(jié),缺少信息反饋,進(jìn)而削弱公眾參與的動力;(3)作為公眾參與新類型之一的網(wǎng)絡(luò)參與,學(xué)者林華認(rèn)為關(guān)于這種參與法規(guī)規(guī)范體系不完善,政府應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)信息危機(jī)的能力不足,導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)政治空間可能會成為虛擬暴力和群t性事件的導(dǎo)火索。
三、主要內(nèi)容和預(yù)期目標(biāo):
主要內(nèi)容:
一、行政立法公眾參與的基本理論。
(一)行政立法公眾參與的概念。
(二)行政立法公眾參與的理論基礎(chǔ)。
(三)行政立法公眾參與的重要價值。
二、行政立法公眾參與的現(xiàn)狀及存在的問題。
(一)行政立法公眾參與的現(xiàn)狀。
(二)行政立法公眾參與存在的問題。
(三)行政立法公眾參與存在問題的'原因。
三、完善行政立法公眾參與的建議。
(一)建立激勵機(jī)制,擴(kuò)大公眾參與行政立法的范圍。
(二)完善行政立法公眾參與的程序。
(三)建立健全信息保障反饋機(jī)制和責(zé)任追究機(jī)制。
預(yù)期目標(biāo):通過該課題的探討,加深公眾參與理論的研究,健全行政立法制度。
四、擬采用的研究方法和主要措施:
研究方法:比較分析法、實(shí)證分析法、價值分析法、邏輯分析法。
五、主要參考文獻(xiàn):
[1]蔡定劍.公眾參與:風(fēng)險社會的制度建設(shè)[m].北京:法律出版社,.
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十三
摘要:隨著當(dāng)今社會建筑行業(yè)的興起與迅速發(fā)展,建筑施工中出現(xiàn)的一些問題漸漸突出,而建筑工程施工資料的管理成為急需解決的首要問題。本文針對施工資料在建筑工程中發(fā)揮的決定性作用,現(xiàn)今建筑工程對資料管理出現(xiàn)的一些問題以及在資料管理方面的對策,來探討資料員在建筑施工中的重要性。
關(guān)鍵詞:
建筑施工;施工資料;資料員。
建筑工程的施工資料在整個建筑過程中起著至關(guān)重要的作用,是工程的施工和驗(yàn)收的主要依據(jù),而在建筑工程中,資料員就顯得尤為重要。資料員主要負(fù)責(zé)工程項(xiàng)目的資料檔案管理、計劃、統(tǒng)計管理,以及內(nèi)業(yè)管理工作,是必不可少的技術(shù)人員。下文通過分析當(dāng)今對于工程施工資料的管理中存在的一些問題,并對此類問題提出相應(yīng)對策,進(jìn)而探討建筑工程的施工資料在其建設(shè)中的重要作用。
1。1建筑企業(yè)發(fā)展的客觀需要。
隨著建筑行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)的日益提升,建筑企業(yè)管理模式漸漸地和國際標(biāo)準(zhǔn)接軌,施工資料作為建筑企業(yè)管理體系文件的一部分,必須跟上企業(yè)發(fā)展速度,實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化、真實(shí)化、信息化管理。
1.2工程質(zhì)量的真實(shí)記錄。
施工資料是指在施工過程中形成的有保存價值的文字、圖紙、圖表、聲像等不同形式的歷史記錄,包含工程建設(shè)施工過程的基礎(chǔ)資料、質(zhì)量保證資料、隱蔽工程驗(yàn)收記錄、分部分項(xiàng)工程質(zhì)量檢驗(yàn)評定記錄等,是整個施工過程的一手材料。
1.3工程建設(shè)后續(xù)管理的載體。
工程交付使用一定時期后,由于工程施工、環(huán)境、業(yè)主使用等原因,工程可能出現(xiàn)一些質(zhì)量缺陷,施工資料成為工程交付使用后維修、管理、改建和擴(kuò)建的客觀依據(jù),是唯一的工程施工時的現(xiàn)場依據(jù)。建筑施工資料能為施工單位在其他工程建設(shè)施工時提供管線布局、隱蔽工程等的參考數(shù)據(jù),起到范例作用。
1.4施工企業(yè)管理水平的綜合體現(xiàn)。
建筑施工資料是由施工過程中形成的技術(shù)文件材料轉(zhuǎn)化而來的,是工程承包合同的重要組成部分,是客觀反映、記錄建筑單位主體及施工過程的重要文件,是建筑單位施工的直接成果之一,它與完成工程主體有同樣的重要性,代表著施工企業(yè)的綜合管理水平,是評定工程質(zhì)量等級的重要依據(jù)。
2.1資料編制的規(guī)范性、及時性、完整性、真實(shí)性不夠。
施工資料編制不規(guī)范:隨意涂改,修改時沒有進(jìn)行劃改或者劃改人未簽名;文字、圖標(biāo)、印章不清晰;當(dāng)資料為復(fù)印件時,沒有在復(fù)印件上加蓋印章;部分資料結(jié)論不明確;竣工圖不符合規(guī)范要求;簽字不嚴(yán)肅等。施工資料制作和實(shí)際工程進(jìn)度不匹配,資料編制落后,甚至出現(xiàn)工程結(jié)束后“閉關(guān)修煉”施工資料。施工資料不完整,部分資料未編制或者漏編,部分資料外借后未及時歸還,部分資料保存不妥,檢查記錄表填寫不完整等。“閉門造資料”,一些建筑施工資料找不到任何缺點(diǎn),現(xiàn)場實(shí)測實(shí)檢、工程項(xiàng)目試驗(yàn)數(shù)據(jù)堪稱完美,與現(xiàn)實(shí)規(guī)律不符。
2.2資料管理制度落實(shí)不到位,責(zé)任不到人。
施工單位出現(xiàn)為了應(yīng)付上級主管部門檢查而做資料,沒有從根本上意識到工程技術(shù)資料的重要性,往往只抓工程實(shí)體質(zhì)量,忽視施工資料的管理,沒有形成專門的施工資料管理規(guī)程和獎罰制度,缺乏監(jiān)督機(jī)制?;蛘哂兄贫鹊珶o執(zhí)行力度,規(guī)章制度形同虛設(shè),成為墻上擺設(shè)。部分施工單位沒有專職資料員。施工技術(shù)人員缺乏及時將現(xiàn)場資料歸檔的責(zé)任意識。資料員沒有養(yǎng)成及時收集資料的習(xí)慣,甚至出現(xiàn)部分資料員不催不做,催催做做的現(xiàn)象。監(jiān)理工程師沒有做好周查月查的.工作。環(huán)環(huán)脫節(jié),導(dǎo)致施工資料管理責(zé)任不到人。
2.3資料管理豎、橫向不交圈。
建筑工程資料的管理必須管理與技術(shù)并重,執(zhí)行與實(shí)踐交叉的跨工種的綜合性工作。項(xiàng)目工程師、施工技術(shù)人員、質(zhì)檢人員、試驗(yàn)人員、材料人員等都各自負(fù)責(zé)其中某一部分資料的編制與管理,缺一不可,但是經(jīng)常出現(xiàn)互相間缺少交流,導(dǎo)致施工技術(shù)資料中各工種間的技術(shù)資料交圈不吻合。
2.4資料利用率不夠。
工程施工過程出現(xiàn)問題時,沒有及時查閱施工資料的習(xí)慣,而是憑經(jīng)驗(yàn),憑記憶查找問題。工程交付使用后出現(xiàn)質(zhì)量缺陷,沒有及時到城建檔案館查詢工程技術(shù)資料,而是找原參與建設(shè)施工人員了解情況,憑記憶推斷。沒有發(fā)揮施工資料的查詢和依據(jù)作用。
2.5信息化管理較弱。
中小型建筑企業(yè)信息化管理較弱,還拘泥于傳統(tǒng)的紙質(zhì)化管理,資料管理人員在施工資料的分類、歸類、整理上完全憑借工程經(jīng)驗(yàn)或者照搬別的工程資料管理目錄,檢索依靠人工檢索,工作效率較低,工作成果離標(biāo)準(zhǔn)化尚有距離。
3.1健全組織機(jī)構(gòu),重視資料管理崗位。
成立由建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位組成的施工資料管理和監(jiān)督機(jī)構(gòu),定期檢查施工資料管理工作,每個分部工程完成后進(jìn)行大查,并及時歸檔。選派懂業(yè)務(wù)、精管理、有責(zé)任心的優(yōu)秀人員擔(dān)任專職資料管理員工作,統(tǒng)一負(fù)責(zé)對工程項(xiàng)目施工資料的整編工作,專門劃出資料存檔的場所,確保施工資料保存的安全性。
3.2完善資料管理規(guī)章。
建立施工資料管理制度,細(xì)化施工資料管理的各個環(huán)節(jié),明確資料管理員的工作職責(zé)。具體內(nèi)容包含:資料管理流程、崗位設(shè)置、書寫規(guī)范、依據(jù)規(guī)范、資料內(nèi)容、移交實(shí)檢,歸檔職責(zé)、存檔辦法等。
3.3加強(qiáng)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn),提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。
加強(qiáng)資料員及有關(guān)技術(shù)人員的培訓(xùn),定期組織學(xué)習(xí),培養(yǎng)一支有理論、懂技術(shù)、會管理、業(yè)務(wù)精的施工技術(shù)資料管理隊(duì)伍,使各資料編制相關(guān)人員更新觀點(diǎn)、提高認(rèn)識、由被動變主動,認(rèn)真理解和落實(shí)國家施工技術(shù)資料管理的規(guī)程,提高施工資料管理水平。
3.4量化施工資料日常管理,納入年終考核。
施工資料的整編和歸存重在同步:施工資料收集與施工過程同步,施工資料驗(yàn)收與工程項(xiàng)目完工驗(yàn)收同步,規(guī)范日常管理,保證雙同步。各資料編制相關(guān)人員的資料管理工作納如年終考核。
3.5建立激勵機(jī)制。
資料員薪資結(jié)構(gòu)打破常規(guī),采取低底薪,高獎勵制度。以資料的規(guī)范性、及時性、完整性、真實(shí)性為權(quán)重內(nèi)容,細(xì)化考核內(nèi)容,重獎重罰。相關(guān)技術(shù)人員考核加入資料編制與管理內(nèi)容,加強(qiáng)各工種之問的溝通,實(shí)現(xiàn)工種資料問交圈吻合。
3.6強(qiáng)化信息化管理。
伴隨著現(xiàn)代化信息技術(shù)的推廣和廣泛應(yīng)用,建筑工程施工資料也逐漸開始管理的信息化。通過開發(fā)建筑工程施工資料的管理軟件,根據(jù)軟件數(shù)據(jù)庫來實(shí)現(xiàn)對建筑工程施工資料的整理、分類及檢索,促進(jìn)建筑工程施工資料管理的高效與規(guī)范程度。
我國的經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展,各個行業(yè)都在不斷完善自身體系,從而達(dá)到快速有效發(fā)展的目的。建筑工程施工資料作為建筑工程的重要組成部分,它的管理狀況影響著建筑工程整體的發(fā)展趨勢,就此,建筑工程中資料員的技術(shù)工作具有一定的決定性。在建筑工程中,加強(qiáng)對資料員的培養(yǎng)訓(xùn)練,同時優(yōu)化建筑工程施工材料的管理制度,協(xié)調(diào)資料管理與其他工程項(xiàng)目管理的合作,從而提高建筑行業(yè)綜合實(shí)力。
參考文獻(xiàn)。
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十四
《中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》明確指出“憲法是黨和人民意志的集中體現(xiàn),是通過科學(xué)民主程序形成的根本法”.在這里,共同性與合理性實(shí)際上被視為憲法秩序的本質(zhì)。唯其如此,憲法方可具有包容性,成為國家的整體框架;唯其如此,憲法方可具有正當(dāng)性,成為社會的最大公約數(shù);唯其如此,憲法方可具有操作性,成為全民的行動綱領(lǐng)。
而要夯實(shí)憲法作為基本共識和根本規(guī)范的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,就不得不進(jìn)一步開展價值觀討論,達(dá)成基本共識,從而形成新的法律意識形態(tài)。在全面深化改革和制度頂層設(shè)計背景下,“問題”的研究仍然很重要,但“主義”的探討也無從回避。因?yàn)榻鉀Q“問題”的技術(shù)化操作無法形成價值體系上的基本共識。沒有這種共識,頂層設(shè)計就無法做,憲法實(shí)施也無法得到可靠的保障。
為此,有必要提倡一種“共和主義”精神。它可以與中國傳統(tǒng)價值體系中“和而不同”的原則相對接,可以與國家治理體系現(xiàn)代化過程中的理性設(shè)計和可繼承的共同性相對接,可以與歷史唯物論相對接,同時也能凸顯程序本位的現(xiàn)代法治原理。這種共和主義必須包括市場法理、指令法理、共同法理這樣三種最基本的價值元素。
實(shí)際上,在全球性的國家治理體系現(xiàn)代化過程中,法治秩序的形成和發(fā)展以及正當(dāng)化根據(jù),本來就包含兩個不同的維度:一是從零開始的理性設(shè)計,也就是社會契約型的國家觀;另一是尊崇事實(shí)、利益以及傳統(tǒng)的繼承原理,也就是歷史傳承型的國家觀。因此,現(xiàn)代化的價值體系并非通常理解得那樣單純,而是內(nèi)部存在張力。以此來反觀中國現(xiàn)代化過程,價值體系也并非像蘇維埃詮釋者所斷言的那樣一元絕對化。
在社會主義體制下,要實(shí)現(xiàn)法律意識形態(tài)向這種三元共和主義的解釋性轉(zhuǎn)換,首先要認(rèn)真解讀歷史唯物論。歷史唯物論的基本原理是:生產(chǎn)力(勞動、土地、貨幣)的變化會引起生產(chǎn)關(guān)系---主要指由誰、怎樣支配生產(chǎn)手段和勞動力的社會關(guān)系---的變化,而生產(chǎn)關(guān)系的變化又會引起上層建筑的變化。[1]雖然上層建筑也會反作用于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系,但歸根結(jié)底還是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、社會的物質(zhì)條件決定上層建筑的存在方式。[2]當(dāng)今的中國,從1990年代中期開始,經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生了本質(zhì)性變化,市場已經(jīng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用。因此,國家體制和法律以及社會意識形態(tài)必須隨之進(jìn)行調(diào)整,這正是歷史唯物論的基本要求。在這個意義上,中國法律秩序的價值體系必須進(jìn)行重構(gòu),主要是加強(qiáng)“市場法理”這個價值元素的比重和核心地位,并相應(yīng)調(diào)整所謂“指令法理”、“共同法理”與“市場法理”之間的關(guān)系。
特別是要通過反腐舉措遏制官僚機(jī)構(gòu)的畸形膨脹,進(jìn)而讓權(quán)利哲學(xué)和公共哲學(xué)來制約政府權(quán)力的運(yùn)行,并把這種理念和舉措制度化、程序化,納入法治的軌道。一般認(rèn)為,歷史唯物論特別強(qiáng)調(diào)社會發(fā)展的科學(xué)規(guī)律,具有單維進(jìn)化史觀和決定論的特征,在這樣的分析框架里,個人的主體性和選擇自由似乎缺乏生存空間。但是,仔細(xì)研讀經(jīng)典文本可以發(fā)現(xiàn),這樣的認(rèn)識其實(shí)是不正確的,至少是不全面的。
例如恩格斯的以下這段著名論述,就可以從中找到若干個推陳出新的切入點(diǎn):“歷史是這樣創(chuàng)造的,最終的結(jié)果總是從許多單個的意志的相互沖突中產(chǎn)生出來的,而其中每一個意志,又是由于許多特殊的生活條件,才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯的力量,有無數(shù)個力的平行四邊形,而由此就產(chǎn)生出一個總的結(jié)果,即歷史事變。這個結(jié)果又可以看作一個作為整體的、不自覺地和不自主地起著作用的力量的產(chǎn)物。因?yàn)槿魏我粋€人的愿望都會受到任何另外一個人的妨礙,而最后出現(xiàn)的結(jié)果就是誰都沒有希望過的事物。所以以往的歷史總是像一種自然過程一樣地進(jìn)行,而且實(shí)質(zhì)上也是服從于同一運(yùn)動規(guī)律的?!?/p>
在這里,我們可以看到服從客觀規(guī)律的歷史進(jìn)程中包含著許多特殊的個人意志,并且這些個人意志是相互關(guān)聯(lián)和相互作用的。這些個人各有自己的生活條件和語境,通過博弈形成合力作用,在一定程度上參與社會結(jié)構(gòu)的塑造。然而,每一個人的意志卻不能單獨(dú)決定事態(tài)的演變,結(jié)果總是取決于許多個人意志的博弈和綜合作用。因此,社會發(fā)展很難完全按照預(yù)定的計劃、有目的地進(jìn)行,在復(fù)雜的力量對比關(guān)系中永遠(yuǎn)存在偶然性和意外性,但又會按照自然的機(jī)制不斷地有序化演進(jìn)。
由無數(shù)個合力作用的平行四邊形構(gòu)成的這種動態(tài)場域,與自我調(diào)整的市場其實(shí)是相通的、相洽的,也屬于公共選擇理論的研究范疇。在這個意義上也可以說,歷史唯物論與市場經(jīng)濟(jì)背景下關(guān)于合理選擇的理論框架之間的距離,并不像人們通常想象得那么大,而是很容易采納實(shí)踐理性的邏輯來考慮個人意志的計算、利害關(guān)系的計算、交涉成本的計算,等等。
實(shí)際上,西方有些學(xué)者已經(jīng)試圖把理性的個人選擇以及公共選擇概念與歷史唯物論結(jié)合起來,采取博弈論的分析方法和數(shù)理方法對馬克思主義學(xué)說進(jìn)行重新認(rèn)識和詮釋。
例如霍布斯提出的如何避免所有人對所有人的戰(zhàn)爭這樣一種秩序問題,從馬克思的觀點(diǎn)來看,實(shí)際上就是關(guān)于資源和利潤如何分配才能減少或者防止糾紛的問題;在法學(xué)層面上看,就是如何對權(quán)益進(jìn)行制度化分配的權(quán)利論問題。對于歐美現(xiàn)代的合理選擇理論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是交換與共識,因而制度設(shè)計上的基本原理是假定個人是均質(zhì)的',并且通過法治使得每個人互相尊重權(quán)利,這樣就可以平等地獲得效用。但是,這樣的模式過于單純化了,似乎這樣一來就可以獲得實(shí)質(zhì)上的平等,結(jié)果并非如此。
對于歷史唯物論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是不平等和支配,于是必然引起非合作型的博弈乃至階級斗爭。從這個角度來解讀《共產(chǎn)黨宣言》中宣示的社會革命理想---“每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”[5],會對歷史唯物論產(chǎn)生一種嶄新的認(rèn)識,并且可以合乎邏輯地推演出關(guān)于統(tǒng)治理性的根本問題:要么讓那種非合作型的博弈導(dǎo)致無休止的階級斗爭,要么通過適當(dāng)?shù)闹贫劝才抛尣煌睦嬖V求充分表達(dá)并進(jìn)行有效的協(xié)調(diào)。在筆者看來,馬克思主義就其本質(zhì)而言就是一種權(quán)利論,或者說為權(quán)利而斗爭的學(xué)說。當(dāng)然,斗爭的方式可以不同:有合法的、和平的,也有非法、反法的甚至暴力的;有個人的,也有群體的。通過這樣的思考線路,歷史唯物論其實(shí)也可以通往自由而平等的法治秩序,以及關(guān)于協(xié)商民主和選舉民主的制度設(shè)計。更重要的是,這里潛藏著一種新的制度觀:制度不僅僅是博弈的規(guī)則,實(shí)際上主要體現(xiàn)為博弈的均衡狀態(tài),并且有可能出現(xiàn)多樣性的均衡狀態(tài)。
對于法律的主觀性與客觀性之間關(guān)系的處理,歷史唯物論有兩個命題很值得重視。一個命題是馬克思提出的。他指出,“無論政治的立法或民事的立法,都不過是宣布和登記經(jīng)濟(jì)關(guān)系的需要而已”[6].他還認(rèn)為,“法律應(yīng)該是社會共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)”[7].馬克思的觀點(diǎn)與維辛斯基提出的“法律是統(tǒng)治階級意志的表達(dá)”那樣簡單化、政治化的公式有著明顯的不同,而更強(qiáng)調(diào)客觀化的共同性。意大利馬克思主義思想奠基人安東尼·拉布里奧拉詮釋得非常好:“國家是一個現(xiàn)實(shí)的有效能的機(jī)構(gòu),它保障社會制度和它的基礎(chǔ)亦即物質(zhì)生產(chǎn)的穩(wěn)定性。
這種保障的實(shí)質(zhì)是采取各種方法來保持各階級的均衡?!盵8]由此可見,在市場已經(jīng)發(fā)揮決定性作用的今天,法制建設(shè)必須從自由競爭機(jī)制的需要出發(fā),尋求社會各種利益群體的最大公約數(shù)或者共同信念。同時,還必須注重社會的公共性,培育民間自組織機(jī)制。這些正是歷史唯物論的題中應(yīng)有之意。這個命題也提醒我們,盡管個人意志、自由、權(quán)利是國家治理現(xiàn)代化的主題詞,但制度改革并非從“應(yīng)當(dāng)是怎么樣的人”這個觀念論前提出發(fā),而必須從“現(xiàn)實(shí)的人”出發(fā)。也就是說,個人的主體性和自由必須在一定的生產(chǎn)關(guān)系、利益格局以及文化語境中來把握。盡管可以把公民從他們被鑲嵌在傳統(tǒng)秩序和關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的狀態(tài)中解放出來,但是他們的行為方式仍然會帶有歷史的慣性。從這樣的“現(xiàn)實(shí)的人”出發(fā)來推動社會制度的變遷,就可以揚(yáng)棄社會契約型國家觀與歷史傳承型國家觀之間的矛盾,使得法律秩序能夠擺脫個人與政府對立的內(nèi)在矛盾。
歷史唯物論的另一個重要法學(xué)命題是恩格斯提出來的,涉及良法與惡法的區(qū)別,涉及國家制度的反思理性,以及不同政策和意見之間的自由比賽。他是這樣表述的:“如果說民法準(zhǔn)則只是以法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟(jì)生活條件,那么這種準(zhǔn)則就可以依情況的不同而把這些條件有時表現(xiàn)得好,有時表現(xiàn)得壞?!?/p>
這意味著上層建筑與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之間的關(guān)系并非自動產(chǎn)生的,也并非固定不變的:法律的表現(xiàn)形式是可以比較的、可以選擇的、可以改進(jìn)的,從而為主觀能動性和技術(shù)合理性留下了足夠的回旋余地,也為制度改革提供了支點(diǎn)和杠桿。恩格斯晚年非常強(qiáng)調(diào)法律制度對經(jīng)濟(jì)以及財富分配的反作用[10],為自由主義市場容易出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭、貧富懸殊等問題的解決提供了歷史唯物論的思考線索。把社會主義者以及左翼思想家所關(guān)注的平等和公正納入法治的制度設(shè)計藍(lán)圖,同時堅持讓市場在資源配置中發(fā)揮決定性作用,這正是國家治理現(xiàn)代化的關(guān)鍵,也構(gòu)成了加強(qiáng)規(guī)范秩序正統(tǒng)化機(jī)制的一個重要的契機(jī)。這意味著我們必須拒絕那種絕對化的法律實(shí)證主義立場,讓各種制度不斷經(jīng)歷批判理性的洗禮和正當(dāng)性根據(jù)的檢驗(yàn),不斷趨向公平正義以及民主理念。
我們還須特別留意,與第二個命題相關(guān)但又不同的是,在歷史唯物論的視野里,法律始終被理解為社會關(guān)系的中介物,應(yīng)該保持中立性,發(fā)揮溝通媒介的作用,這與斯大林時代的“階級司法觀”也大相徑庭。馬克思早就主張法律體系在社會的經(jīng)濟(jì)活動和發(fā)展的整體機(jī)制中,應(yīng)當(dāng)發(fā)揮十分重要的作用,因?yàn)榉墒巧鐣鞣N關(guān)系(首先是生產(chǎn)關(guān)系)的中介物,無論何種社會關(guān)系的實(shí)現(xiàn)都需要有法律上的表現(xiàn)形式。法律之所以能夠發(fā)揮這種作用取決于其抽象性,正是由于這種性質(zhì),法對于它所包含的被媒介的關(guān)系保持“中立”,不改變這類關(guān)系的性質(zhì)。
在這里,我們隱約看到“法治中國”的圖景:個人被抽象地勾畫為受到客觀條件制約的主體,并具有關(guān)于背景的基本共識。個人可以表達(dá)自己的意志,也可以提出要求,但這些都需要與其他個人的意志和要求進(jìn)行相互協(xié)調(diào)。為此,有必要像尤根·哈貝馬斯的批判社會理論以及法的實(shí)踐哲學(xué)所描述的那樣,設(shè)定一種在公正程序之中進(jìn)行對話和商談的理想狀況,至少滿足以下三個條件:
(1)獨(dú)立人格的相互承認(rèn);
(2)排除強(qiáng)制、確保自由和平等、提供充分的參加機(jī)會;
(3)在信息充分公開和具有基本共識的基礎(chǔ)上確定議論的主題。
與此相應(yīng),國家和法律體系則被理解為某種現(xiàn)實(shí)可行的社會機(jī)制,或多或少地對個人的訴求做出回應(yīng),而這種回應(yīng)都必須也有可能保持客觀性和中立性。總之,個人的自由和解放主要通過理性對話的方式得到實(shí)現(xiàn),自由度、解放感以及回應(yīng)的效果則主要取決于機(jī)制的反思理性。這正是推動歷史唯物論的法學(xué)進(jìn)行重構(gòu)的關(guān)鍵所在。
以歷史唯物論為線索來分析和解釋法律意識形態(tài),我們就可以清楚地看到,馬克思主義法學(xué)實(shí)際上包含非常豐富的價值內(nèi)涵和理論創(chuàng)新的契機(jī),國家治理體系和治理能力的現(xiàn)代化不僅可以與指令法理相聯(lián)系[12],而且還可以與市場法理、共同法理相結(jié)合。這就為我們在新的歷史條件下,建立一種能與時俱進(jìn)、適應(yīng)社會多元化和復(fù)雜化事態(tài)的公共哲學(xué)提供了前提條件,也為通過更具有包容力的共和主義來凝聚關(guān)于體制轉(zhuǎn)型和法治秩序構(gòu)建的基本共識這樣的政治需求拓展了話語空間。
新時代的法律意識形態(tài),必須反映國家、市場以及社群這三種不同維度。以這種三元結(jié)構(gòu)為特征的共和主義內(nèi)部既然包括了不同價值的并存、交錯、互動、組合,因而勢必容許復(fù)數(shù)的記述體系和正確解答之間的競合,這就意味著人們交往和商談的行為,以及相應(yīng)的溝通程序具有越來越重要的意義。只有按照程序公正原則構(gòu)建的對話環(huán)境,才能真正使人們保持共和主義精神,不斷自由地探討使原理以及道德判斷正當(dāng)化的適當(dāng)理由;才能在多層多樣的語境中豐富對話內(nèi)容,實(shí)現(xiàn)思想認(rèn)識上的推陳出新,并就公平正義達(dá)成共同的立場和態(tài)度,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會價值體系的整合。
[1]卡爾·馬克思。資本論(第1卷).北京:人民出版社,2008:66.
[2]圣地亞哥·卡里略,鐘琦譯。“歐洲共產(chǎn)主義”與國家。北京:商務(wù)印書館,1978:12、13.
[3]馬克思恩格斯選集(第4卷).北京:人民出版社,1972:478.
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十五
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十六
摘要:探討深入實(shí)施人性化服務(wù)在手術(shù)室護(hù)理中的重要作用。方法:術(shù)前一天由手術(shù)室巡回護(hù)士與手術(shù)醫(yī)生分別到床前與患者進(jìn)行有效溝通,并在次日術(shù)前、術(shù)中、術(shù)后充分延續(xù)。結(jié)果:通過有效溝通,使患者對次日手術(shù)流程有了一定了解,充分做好了接受手術(shù)的心理準(zhǔn)備,大大減輕了恐懼感,對手術(shù)醫(yī)生、護(hù)士增強(qiáng)了信任感。結(jié)論:深入實(shí)施人性服務(wù)是建立良好醫(yī)患關(guān)系的重要措施,患者在心理和生理?xiàng)l件呈最佳狀態(tài)時接受手術(shù)對日后康復(fù)起著極其重要的作用,從而全面提升了手術(shù)室護(hù)理質(zhì)量。
關(guān)鍵詞:人性化服務(wù)手術(shù)護(hù)理康復(fù)。
人性化服務(wù)是一門藝術(shù),是一種創(chuàng)造性、整體性、深入性的有效護(hù)理模式。并以“尊重人性、關(guān)愛生命、關(guān)愛患者身心健康”為主題。手術(shù)治療作為重大的心理性和躲體性應(yīng)激源,可通過心理上的恐懼和身體上的創(chuàng)傷,直接影響病人的正常心理活動,從而造成心理和軀體的不適,甚至導(dǎo)致強(qiáng)烈的生理與心理應(yīng)激反應(yīng),這些反應(yīng)過于強(qiáng)烈,不僅對神經(jīng)、內(nèi)分泌及循環(huán)系統(tǒng)產(chǎn)生影響,而且會直接干擾麻醉和手術(shù)順利進(jìn)行,影響愈后。對手術(shù)患者實(shí)施人性化服務(wù),將有效提升手術(shù)室護(hù)理質(zhì)量、促進(jìn)患者早日康復(fù)。具體做法如下:
1.1術(shù)前溫馨訪視。
提起手術(shù)室,人們馬上會想冰冷的色調(diào),嚴(yán)肅的醫(yī)生和令人窒息的氣氛?;颊咴谛g(shù)前這一短暫而特定時期,存在嚴(yán)重緊張、恐懼、焦慮的心理反應(yīng),嚴(yán)重缺乏安全感。術(shù)前一天手術(shù)室巡回護(hù)士接到手術(shù)通知單后到病區(qū)向管床醫(yī)生了解患者基本信息,如病史、病情、經(jīng)濟(jì)狀況、文化程度、宗教信仰及手術(shù)相關(guān)問題。然后由管床護(hù)士陪同到床邊,有禮節(jié)的向病人作自我介紹,相互認(rèn)識,面帶微笑,耐心傾聽其內(nèi)心感受,并輔以點(diǎn)頭表示理解。要時刻以病人為中心,尊重對方,可使用幽默鼓勵的話語,向患者介紹次日巡回護(hù)士接診時間、注意事項(xiàng)、步入手術(shù)室后的流程,在身體條件允許下,可帶患者到手術(shù)室了解外環(huán)境,從而有針對性地進(jìn)行心理支持和引導(dǎo),增強(qiáng)病人戰(zhàn)勝疾病的信心,使其處于最佳心理狀態(tài),配合手術(shù),在做好患者溝通的同時,適時做好家屬指導(dǎo),向病人及家屬說明手術(shù)室有嚴(yán)格的無菌制度,謝絕家屬入室,術(shù)晨有1-2位家屬陪同前往即可。入室后,家屬可在候區(qū)或病房等候,方便及時聯(lián)系。
1.2術(shù)中關(guān)心體貼。
在患者進(jìn)入手術(shù)間前30分鐘,調(diào)節(jié)好室內(nèi)溫度22℃-24℃,濕度40%-60%,當(dāng)患者步入室門前,巡回護(hù)士再次三查七對,核對無誤將患者接進(jìn)室內(nèi),為患者做任何處置時都嚴(yán)格按照動作要輕柔、熟練、準(zhǔn)確的原則,為防止護(hù)士在準(zhǔn)備器械時發(fā)出的金屬碰撞給患者帶來的恐懼感,我院在每間手術(shù)室都分離隔成一個器械準(zhǔn)備室,這樣一來,不同的事情在不同房間內(nèi)同時進(jìn)行,互不干擾。充分體現(xiàn)了人性化服務(wù)。麻醉后,巡回護(hù)士會立即給病人蓋上一個“保溫毯”,這個毯子是通過一根管子與能產(chǎn)生熱風(fēng)的機(jī)器連接在一起,因此打開機(jī)器開關(guān),熱風(fēng)會從一側(cè)吹進(jìn)去,保證了患者的最大舒適感,手術(shù)即將開始時,醫(yī)生和護(hù)士都會微笑著跟患者談?wù)撘恍╊}外話,比如“今天天氣不錯,我們都準(zhǔn)備得很好了,你覺得身體有什么不舒服嗎?”“一會兒手術(shù)結(jié)束后,護(hù)士會贈送美麗的鮮花給您,不知道您喜歡玫瑰還是百合呢?”這一類的話,會迅速轉(zhuǎn)移患者的注意力,使之不再緊張。手術(shù)正式開始后,巡回護(hù)士除了每隔幾分鐘詢問一下患者的感受,比如是否感到呼吸困難,寒冷等,還會在患者身邊緊緊握住患者手,不斷地鼓勵他、給他加油。并播放患者喜歡的音樂,手術(shù)順利結(jié)束后,親親呼喚病人的名字,謝謝他的合作,告訴患者他配合的很好,現(xiàn)在就可以回玫瑰,家人正在門外等候。
1.3術(shù)后真情探視。
患者經(jīng)過手術(shù)后,尤其是大手術(shù)的患者,他們渴望知道自己的手術(shù)效果,由于身體受到嚴(yán)重的創(chuàng)傷,產(chǎn)生焦慮不安的心情。術(shù)后第2-3天對患者進(jìn)行訪視,詢問切口疼痛、愈合情況,腸蠕動恢復(fù)情況,術(shù)后感受等,同時就患者的不適給予安慰和解釋,并記錄患者對在手術(shù)室內(nèi)的切身感受及對護(hù)理服務(wù)的評價,并祝早日康復(fù)。
2.1傳統(tǒng)式的術(shù)前訪視內(nèi)容不夠深入。
由于術(shù)前患者心理壓力較大,容易分散注意力。手術(shù)室護(hù)士工作負(fù)荷大,人員配置相對較少,使護(hù)士用于宣教的時間相對較短,從而影響術(shù)前訪視效果。護(hù)理人員應(yīng)充分了解人際溝通的技巧,靈活運(yùn)用,拓展訪視內(nèi)容與患者建立充分的信任關(guān)系,才能取得預(yù)期效果。
2.2傳統(tǒng)式的手術(shù)間布局不夠合理。
患者在手術(shù)室內(nèi)心情十分緊張,會密切關(guān)注室內(nèi)發(fā)生的一切事情,包括對聲音的敏感程度,若我們的所有的操作都在室內(nèi)進(jìn)行尤其在準(zhǔn)備器械時發(fā)出的叮咣聲響,會給患者帶來強(qiáng)烈的恐懼感,因此若能將空間分隔開來,則會消除此不足。
2.3傳統(tǒng)式的手術(shù)室內(nèi)溫度與患者所需溫度不易調(diào)整一致。
麻醉后,患者血流速度變慢,體溫降低,常會感到寒冷,然而,手術(shù)室內(nèi)溫度又不能太高,否則一來,細(xì)菌容易繁殖;二來,裹著厚厚手術(shù)服醫(yī)護(hù)人員會感到燥熱;三來;醫(yī)護(hù)人員汗水還可能造成污染。為此,給患者加蓋保暖毯無疑是最好的選擇。
3.1在巡回護(hù)士的全程人性化服務(wù)的實(shí)施下,在手術(shù)醫(yī)生的鼓勵下,患者身心得到了充分放松,為今后的身體康復(fù)提供了有利保障。
3.2通過實(shí)施人性化服務(wù),讓護(hù)士得到了患者的認(rèn)可與信任,增強(qiáng)了溝通能力,也增強(qiáng)了今后工作的熱情度,激發(fā)了學(xué)習(xí)熱情。自身素質(zhì)得到了提高,也使手術(shù)室整體素質(zhì)得到改善從而達(dá)到了提升手術(shù)室護(hù)理質(zhì)量的目的。
3.3為了提供最人性化的服務(wù),醫(yī)生與護(hù)士擁有共同的信念,在此期間配合默契,加強(qiáng)醫(yī)護(hù)通力合作精神。
深入實(shí)施人性服務(wù)是需要手術(shù)室護(hù)士想患者之所想及患者之所及的過程,充分發(fā)揚(yáng)奉獻(xiàn)精神的過程,是一項(xiàng)精神層面的工作,因此要達(dá)到患者在術(shù)前擁有最佳的心理狀態(tài),護(hù)士必須在每個細(xì)節(jié)都做好百分之百的努力,因人施教,使患者以最佳心態(tài)配合手術(shù)。提高提升手術(shù)室護(hù)理質(zhì)量。
[參考文獻(xiàn)]。
賀大菊.術(shù)前訪視對手術(shù)患者焦慮情緒的影響[j],xxxx醫(yī)學(xué),xxxx.23(2):128—129。
陳翠屏.術(shù)前訪視的現(xiàn)狀與對策[j].實(shí)用護(hù)理雜志,xxxx,17(3):55。
法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十七
我國的城市化進(jìn)程逐漸加快,高層建筑成為都市建筑的潮流,然而高層建筑施工對施工技術(shù)卻有更高的要求。一旦某個技術(shù)環(huán)節(jié)出現(xiàn)了差錯,那么不但會威脅到居民的安全,還會造成重大的安全事故,對建筑行業(yè)的發(fā)展殊為不利。為此,就需要加強(qiáng)高層建筑關(guān)鍵施工技術(shù)的了解,只有如此,才能更好地推動建筑工程建設(shè)的發(fā)展。本文闡述了高層建筑施工的特點(diǎn),在此基礎(chǔ)上,提出了高層建筑施工的關(guān)鍵要求,以期對高層建筑施工有所幫助。
高層建筑工程施工特點(diǎn)關(guān)鍵技術(shù)。
現(xiàn)代都市中,高層建筑是主要建筑結(jié)構(gòu),是未來城市建筑發(fā)展的趨勢。城市的科學(xué)技術(shù)可以從高層建筑施工上看出來,高層建筑施工水平可以反映一個國家的綜合實(shí)力。在當(dāng)今的城市中,高層建筑數(shù)量越來越多,而能夠技術(shù)對建筑施工質(zhì)量影響甚大,為此,加強(qiáng)對高層建筑關(guān)鍵技術(shù)的研究就顯得十分重要。
相較于多層建筑,高層建筑施工有自己的特點(diǎn),具體如下:
1.1建筑地基深。
穩(wěn)定性對高層建筑至關(guān)重要,地基深度有一個硬性的要求,那就是要在建筑整體高度1/12以上。打樁時候所需樁基,也需要在整體高度的1/15以上,至于那些不包括樁基的長度,也要在地下室空間的高度。正因如此,一般的地基都有5米深,如果建筑屬于超高層,地基的深度則需要超過20米??偟膩碚f,地基施工十分復(fù)雜,如果施工地帶是軟土的話就更加復(fù)雜,故而施工時間以及成本都會受到很大的影響。
1.2技術(shù)要求高。
鋼筋混凝土、鋼材結(jié)構(gòu)材料是高層建筑比較常見,故而高層建筑多會用到相關(guān)的施工技術(shù)。現(xiàn)澆是鋼筋混凝土的主要方式,為此在實(shí)際的澆筑之前需要了解諸多施工技術(shù),其中不但包括工業(yè)化模板技術(shù)、高性能混凝土技術(shù)、結(jié)構(gòu)安裝技術(shù),還包括鋼筋連接技術(shù)、建筑制品技術(shù)。此外,裝飾、防水、設(shè)備等也是需要重要的內(nèi)容。
1.3施工周期長。
多層建筑一般需要10個月的施工時間,高層建筑卻是多層建筑兩倍多的時間,要縮減高層建筑施工時間,除了減少結(jié)構(gòu)施工,就是在裝修時間上下功夫。針對不同的高層建筑,需要采取不同的施工方法,正確的模板選擇對現(xiàn)澆型混凝土高層建筑十分關(guān)鍵,利用好的話可以有效地減少時間以及成本。
1.4施工量大。
隨著城市化進(jìn)程的推進(jìn),高層建筑的面積不斷增加,這就帶來了巨大的施工量,日益多樣化的項(xiàng)目,而要完成這些項(xiàng)目就需要更多的部門和工種。在高層建筑施工之前,就需要積極的籌備,協(xié)調(diào)好各方的關(guān)系,這無疑加大了施工、管理的難度,唯有更加精確的`管理,才能減少高層建筑施工量大、層數(shù)多的問題。
通過上述分析,我們對高層建筑施工的特點(diǎn)有了清晰地認(rèn)識,因此在實(shí)際的高層建筑能夠中,我們需要對一些關(guān)鍵施工技術(shù)予以分析與研究,具體包括如下幾種:
2.1混凝土施工技術(shù)。
周期長、工程量大是高層建筑施工的典型特點(diǎn),受到氣候及工作條件的影響,混凝土的發(fā)散程度會產(chǎn)生變化而影響強(qiáng)度,這樣就會對工程質(zhì)量產(chǎn)生影響。要確?;炷两Y(jié)構(gòu)安全性、強(qiáng)度,就需要從如下幾個方面著手:其一,混凝土澆筑,在施工澆筑的時候要采用分層分段施工方法,如此一來就能增強(qiáng)混凝土結(jié)構(gòu)的整體性、連續(xù)性,施工縫不需要預(yù)留。在分層澆筑環(huán)節(jié),需要把握的就是下層混凝土初凝時間,一旦初凝就澆筑上層混凝土,這樣就能形成等級相同、連續(xù)的混凝土強(qiáng)度。其二,加強(qiáng)配比工作,計量工具要盡量精準(zhǔn),確保原材料的重量可以被準(zhǔn)確稱量,依據(jù)設(shè)計人員的配合比準(zhǔn)確控制混凝土的級別,在攪拌的過程中,要注意拌合技術(shù)的應(yīng)用。其三,振搗,必要的振搗工序是澆筑必不可少的。泵送混凝土裝置在高層建筑施工中較為常用,在作業(yè)面上鋪設(shè)混凝土的時候,施工人員應(yīng)該一面進(jìn)行作業(yè)面修正,一面用振搗棒進(jìn)行振搗。振搗方式應(yīng)該堅持兩個要點(diǎn),一個是從上而下,另一個是快插慢拔,只有這樣才能避免遺漏的出現(xiàn)。
2.2高層泵送技術(shù)。
將雙滲技術(shù)應(yīng)用到高泵程混凝土輸送中優(yōu)勢明顯,不但可以確保混凝土配合比涉及要求,還能保證混凝土的泵送高度。這里所說的雙滲,一個是摻粉煤灰,另一個是摻化學(xué)外加劑。泵送到頂?shù)募夹g(shù)可以確保泵送預(yù)設(shè)澆筑高度的實(shí)現(xiàn),確保了高層建筑的施工效率、施工質(zhì)量。
2.3結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換層施工技術(shù)。
從建筑功能角度來看,高層建筑上部要用小空間軸線布置,而下部正好與其相反,需要大空間軸線布置,這和結(jié)構(gòu)力學(xué)正好契合。然而在實(shí)際布置的時候,由于高層下部樓層受到很大的壓力,而上部的壓力卻不是那么大。故而下面不但需要很大的剛度、密集的柱網(wǎng),還需要大量的柱墻,而到了上部墻和柱都慢慢的減少,軸線的間距也越來越大。要使建筑功能要求得到滿足,就需要以常規(guī)相反的方式布置結(jié)構(gòu),上面布置小空間,而下面則布置大空間。以剪力墻布置在上部,以框架柱布置在下部,要實(shí)現(xiàn)這種效果,就需要設(shè)置轉(zhuǎn)換層。就目前的情況來看,帶轉(zhuǎn)換層的剪力墻結(jié)構(gòu)在當(dāng)前的工程中還是比較常見的。隨著轉(zhuǎn)換層上移,應(yīng)以桶裝結(jié)構(gòu)予以置換。
2.4深基坑技術(shù)。
為了避免建筑物傾斜、沉降等情況的發(fā)生,就需要使基坑具備更強(qiáng)的荷載能力,故而在基坑施工中對施工技術(shù)就有更高的要求。具體來說,高層建筑基礎(chǔ)施工不但包括土方開挖、混凝土澆筑,還包括基坑支護(hù)等。正是因?yàn)楦邔咏ㄖ笊罨樱栽趯?shí)際的施工過程中就需要采取適合高層建筑工程施工的施工技術(shù)。
這就需要注意如下幾點(diǎn):其一,大型高層建筑往往在繁華地段,大量的管線密集分布在地基周邊;其二,施工現(xiàn)場環(huán)境復(fù)雜,建筑工程的安全性難以得到很好地保證;其三,施工手段要安全,確?;庸こ谭辖ㄖこ探ㄔO(shè)的要求。
2.5模板施工技術(shù)。
模版施工技術(shù)在高層建筑施工中主要有兩種應(yīng)用方式,一種是整體爬模法,另一種是整體滑模法。其一,整體爬模法。一般來說筒體結(jié)構(gòu)都采用整體爬模法。
具體來說,先用千斤頂將大模板頂升到位,確保其達(dá)到高層后對其進(jìn)行校正,確保無誤后完成混凝土澆筑環(huán)節(jié);待樓層面與模板下口等高,水平結(jié)構(gòu)施工就可以順利進(jìn)行。其二,整體滑模法。整體滑模法廣泛應(yīng)用于高層住宅施工中,這樣對主體結(jié)構(gòu)的整體性有很大的好處。此外,通過這種方式,附著、運(yùn)轉(zhuǎn)、管網(wǎng)敷設(shè)等工作將會減小,加設(shè)工具、模板裝置費(fèi)用也將減少,施工作業(yè)面得以擴(kuò)大,施工的速度大大加快。
如今我國的經(jīng)濟(jì)得到了快速發(fā)展,現(xiàn)代都市建筑中高層建筑逐漸成為主流,高層建筑不但能夠有效地緩解城市人口緊張問題,還能推動建筑行業(yè)的發(fā)展。為此,加強(qiáng)對高層建筑關(guān)鍵施工技術(shù)的研究就顯得十分重要。本文闡述了高層建筑施工的特點(diǎn),在此基礎(chǔ)上,提出了高層建筑施工的關(guān)鍵技術(shù),以期對高層建筑施工有所幫助。
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[2]趙江波.高層建筑施工技術(shù)創(chuàng)新分析與研究[j].城市建筑,2013(02).
[3]梁勝佳.高層建筑施工管理[j].中小企業(yè)管理與科技(下旬刊),2009(07.)。
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法學(xué)本科畢業(yè)論文篇十八
摘要:在進(jìn)行兒童文學(xué)創(chuàng)編活動過程中,教師應(yīng)利用具有童趣的、啟發(fā)式、鼓勵式的語言進(jìn)行教學(xué),在語言魅力的影響下激發(fā)兒童文學(xué)的創(chuàng)編熱情,不斷提升教學(xué)水平,激發(fā)兒童想象力和創(chuàng)造力。本論文分析了具體形象的文學(xué)語言在兒童文學(xué)創(chuàng)編中的應(yīng)用,研究了利用平等、和平的語言構(gòu)建兒童文學(xué)閱讀活動的氛圍;分析利用充滿童趣的啟發(fā)式語言,激發(fā)兒童文學(xué)的創(chuàng)編動機(jī);探究了利用鼓勵式、激勵式語言,提升兒童文學(xué)的創(chuàng)編自信。
關(guān)鍵詞:兒童文學(xué);創(chuàng)編活動;語言運(yùn)用。
兒童文學(xué)即是以兒童作為主要閱讀對象的作品類型。在兒童文學(xué)的創(chuàng)編活動中,其主要對已有的兒童文學(xué)知識進(jìn)行調(diào)動,與語言等相關(guān)信息進(jìn)行結(jié)合作用,將兒童的語言由口語化轉(zhuǎn)變成書面語言,結(jié)合個人創(chuàng)造力、想象力進(jìn)行創(chuàng)作活動。在兒童文學(xué)創(chuàng)編過程中,教師須利用創(chuàng)新形式的教育手段拓展兒童思維,充分發(fā)揮學(xué)生的創(chuàng)造力以及想象力。
在兒童文學(xué)創(chuàng)編過程中,本身具有一定的指向性,這一指向性即是教師進(jìn)行創(chuàng)作意圖的所在,怎樣將該意圖向兒童進(jìn)行傳達(dá),則是教師須掌握的重點(diǎn)教學(xué)技巧[2]。在闡述兒童文學(xué)過程中,存在多種傳達(dá)途徑,最為便捷、直接的便是語言傳達(dá)的形式。兒童正處于人生的具體形象思維階段,而語言的構(gòu)成要件主要是抽象符號,對于枯燥的語言符號兒童常常缺乏堅持的耐心,理解起來較為困難。因此,在創(chuàng)編活動中,教師須利用生活氣息較濃的、具有啟發(fā)性的言語,加強(qiáng)兒童對創(chuàng)編目的的理解,讓兒童文學(xué)能在已有教材之上充分發(fā)揮想象力。
例如,在進(jìn)行《會變的云》、《陽光》、《云》等創(chuàng)編活動過程中,當(dāng)兒童對于詩歌、散文人物出現(xiàn)無法創(chuàng)編的情況時,教師可以靈活設(shè)置“小樹孩子以及大樹媽媽”的形式,通過談話活動對兒童進(jìn)行引導(dǎo),構(gòu)建生活的情境,啟發(fā)兒童一邊用語言表達(dá)一邊做出動作。教師在明確創(chuàng)編意圖的同時,通過兒童能夠理解以及接受的形象符號表示出來。在“大、小樹”的詩歌創(chuàng)編中,兒童文學(xué)中的詩歌充滿變化,十分具有想象力。
形象的語言能夠加深兒童對于詩歌內(nèi)容的理解[3]。在教學(xué)《搖籃》的過程中,教師可將花園、天空等喻為搖籃,在教學(xué)《快樂的小屋》中,將紡織娘、蜘蛛等進(jìn)行擬人,將星星喻為寶寶等。在豐富語言中,極易引起兒童興趣的語言為名詞、動詞等,因此教師可將語言改編為名詞、動詞為主的簡兒童文學(xué)創(chuàng)編中的語言運(yùn)用由專注畢業(yè)論文與職稱論文的.便句子,并通過疊聲詞、象聲詞等創(chuàng)編出形象、生動的語言,幫助加深兒童創(chuàng)編意圖,發(fā)揮兒童想象能力。
教育心理學(xué)專家羅杰斯觀點(diǎn)認(rèn)為,心理自由安全是加強(qiáng)創(chuàng)造的前提。兒童的生理機(jī)制不成熟、年齡小,因此兒童在環(huán)境方面具有強(qiáng)烈敏感性,對教師有情感上的依戀,教師的行為語言等十分容易對兒童情緒產(chǎn)生影響,進(jìn)而對創(chuàng)編行為產(chǎn)生影響。在日常創(chuàng)編活動中,教師須持有親切和藹的態(tài)度,利用幽默、平等以及親切語言,營造愉快輕松的創(chuàng)編活動氛圍,讓兒童能夠進(jìn)行流暢自由的表達(dá)。在利用和藹親切的語言時,教師須注意以下幾點(diǎn):
第二,教師必須做好個人定位,教師不是兒童的指揮者,而是引導(dǎo)者、幫助者、協(xié)作者,在堅持以上二點(diǎn)時自然會產(chǎn)生親切的語言以及創(chuàng)編態(tài)度。例如,可以運(yùn)用探究式、討論式的語言組織活動,讓兒童與教師間保持自由平等的交流關(guān)系,讓兒童的行為和語言得到自由發(fā)揮,進(jìn)而激發(fā)出不一樣的創(chuàng)造火花。
例如,在進(jìn)行《山》的創(chuàng)編活動中,教師幫助兒童理解“銀籃”、“金籃”以及“花籃”等詞匯的形象內(nèi)涵,教師可設(shè)計2個外形為籃子的春夏秋冬四季的圖片,指導(dǎo)兒童進(jìn)行觀察,結(jié)合圖片和兒童共同探討以下理由:“為何春天山坡會變成銀籃”、“為何冬天山坡會變成花籃”、“為何秋天山坡會變成果籃”、“為何夏天山坡會變成金籃”?“果”、“花”、“銀”、“金”等語言描述的是什么內(nèi)容?在具體操作中,有的兒童會說:“指的是水果、花兒、金子等”,有的幼兒可以說出具體的事物名稱,如:蘋果、香蕉、菊花、櫻花等,甚至?xí)f出其他千奇百怪的答案。通過師生交流,教師可總結(jié)出,這些詞語傳達(dá)了豐富的內(nèi)涵:冬天是銀裝素裹的時節(jié);秋天是果實(shí)累累的時節(jié);夏天是陽光燦爛的時節(jié);春天是花兒盛開的時節(jié)。
教師在創(chuàng)編活動中不能用已有想象對兒童進(jìn)行約束,在聽取兒童不同意見之時,不能立即反駁,須用平等交流口吻幫助兒童找到理想答案,如此學(xué)生便能夠提出與教師不通的看法,長此以往,兒童的想象力將充滿個性色彩,具有獨(dú)創(chuàng)性以及靈活變通性。
1.給予兒童足夠的發(fā)揮空間。
兒童具有與生俱來的創(chuàng)造動機(jī),必須給予兒童創(chuàng)造充分的發(fā)揮空間。在兒童文學(xué)的創(chuàng)編活動之中,教師語言必須充滿探索性、啟發(fā)性,在進(jìn)行示范講解的過程中,教師須在知識傳授過程中持開放態(tài)度。
例如,在《美麗的秋天》的散文模仿創(chuàng)編活動之中,教師須從作品的難易程度出發(fā),利用玩偶、實(shí)物等工具,利用擬人化的手段以及播放課件等形式對文學(xué)作品進(jìn)行朗讀或現(xiàn)場模擬,在啟發(fā)式發(fā)提問的基礎(chǔ)上幫助兒童理解作品的語言表現(xiàn)形式,幫助兒童對作品的主要內(nèi)容進(jìn)行整體感知,讓兒童能夠產(chǎn)生置身葉子描述的秋天的場景之中,進(jìn)一步激發(fā)兒童的創(chuàng)編積極性。教師可以提這樣的理由:“美麗的秋天又叫金秋,因此秋天的顏色是什么?”“楊柳葉說秋風(fēng)將其送至大草原,它能見到什么?……”“楓葉說,秋天十分美麗,美在秋天的哪些方面呢?”在這樣的啟發(fā)式教學(xué)基礎(chǔ)上能夠有效激發(fā)兒童參與創(chuàng)編活動的積極性。
總之,教師須及時對兒童進(jìn)行引導(dǎo)及鼓勵。在創(chuàng)編活動中對兒童的情緒進(jìn)行觀察,找出能夠激發(fā)兒童創(chuàng)編興趣的落腳點(diǎn)。
2.將兒童的無意識活動轉(zhuǎn)變?yōu)閯?chuàng)作活動,激發(fā)其創(chuàng)編積極性。
兒童作為天生創(chuàng)造者,其創(chuàng)造性體現(xiàn)在他們語言的字里行間之中,教師須及時進(jìn)行鼓勵和提醒。例如,某個兒童在進(jìn)行《陽光》創(chuàng)編活動時,將太陽歸為紅色,其與詩歌的情理邏輯不相符合,這也許是獨(dú)特的創(chuàng)編行為,也可能是無意識的個性行為,教師須憑借本身的智慧,將其演繹為兒童的創(chuàng)作活動,及時提醒兒童進(jìn)行創(chuàng)編:“看,xx小朋友的太陽是紅色的,真是很有想象力啊,這個太陽肯定有一個特別故事,請他來給我們講講吧”。
又例如,在進(jìn)行《會變的圓》的創(chuàng)編活動中,教師須利用簡潔、明了的語言與兒童的情感貼近,教師可以先發(fā)問:“我是一個圓,同學(xué)們喜不喜歡呀”,并將“圓”貼在頭上扮演角色,帶動兒童進(jìn)入情景當(dāng)中。這樣的角色扮演拉近了師生間的距離,能夠產(chǎn)生無聲情感的傳遞,從而使得兒童從內(nèi)心接受老師、愛上老師,對教學(xué)知識產(chǎn)生興趣,并積極參與到活動中來。在指導(dǎo)兒童進(jìn)行《會變的圓》的學(xué)習(xí)時,兒童也會產(chǎn)生無盡創(chuàng)意,并充滿童趣,如有的幼兒會說:“西瓜個頭大;餅干圓又圓”等等。以上充分說明教師必須利用啟發(fā)式、充滿童趣的語言藝術(shù),塑造教師親和力,加強(qiáng)師生互動,從而激發(fā)幼兒的創(chuàng)編積極性。
1.給予兒童信心,提供行為創(chuàng)造支持力量。
部分教育學(xué)家認(rèn)為學(xué)生會朝著教師期望以及鼓勵的方向進(jìn)行發(fā)展,鼓勵式的文字或者語言能夠有效激發(fā)情緒,促使個人進(jìn)行行動,尤其是充滿創(chuàng)造性的語言則必須加強(qiáng)鼓勵,創(chuàng)造即是將以往沒有的東西制造或者產(chǎn)生出來,因此在兒童文學(xué)創(chuàng)編過程中須對兒童進(jìn)行及時肯定,給予充分的信心,讓兒童在創(chuàng)編活動中產(chǎn)生協(xié)同感,產(chǎn)生行為創(chuàng)造的支持力量。
2.因人而異,有針對性地培養(yǎng)兒童創(chuàng)造力。
雖然每個兒童的天資存在不同的差異,但是每個學(xué)生本身都具有進(jìn)行文學(xué)創(chuàng)造的意愿,并且具備創(chuàng)造的才能[6]。膽小的學(xué)生害怕面創(chuàng)編活動,教師必須對其進(jìn)行鼓勵。例如給出類似于“老兒童文學(xué)創(chuàng)編中的語言運(yùn)用由專注畢業(yè)論文與職稱論文的http://提供,轉(zhuǎn)載請保留網(wǎng)址.師知道你也能夠說出自己想的兒歌”等鼓勵性質(zhì)語言,幫助學(xué)生消除心中的壓力。一旦出現(xiàn)兒童在創(chuàng)編過程中與其他學(xué)生類似的或者相等的結(jié)果,此時教師就必須發(fā)揮主觀能動性,搜尋不同兒童個體創(chuàng)編結(jié)果的差異性和閃光點(diǎn),并及時進(jìn)行鼓勵:“真了不起,你的哪句話與其他人不同,十分具有創(chuàng)新性”。鼓勵式、激勵式語言會讓兒童對自身具備的創(chuàng)編才能進(jìn)行正面肯定,產(chǎn)生創(chuàng)辦積極性,在活動中盡全力完成創(chuàng)編實(shí)踐任務(wù),最終引導(dǎo)學(xué)生成為鐘愛創(chuàng)造、長于創(chuàng)造的個體[7]。
3.接納與眾不同的想象力。
在應(yīng)用鼓勵式創(chuàng)編語言過程中,須注意部分兒童樂于創(chuàng)造、鐘愛創(chuàng)造,能夠發(fā)揮出與眾不同的想象力,但是部分教師往往無法有效接納學(xué)生的想象力,甚至?xí)o予排斥態(tài)度,一旦遇見這樣情況,教師必須給予鼓勵語言:“××小朋友,你真棒,你真是說得太好了!”這樣的語言會加強(qiáng)兒童對創(chuàng)編活動的反應(yīng),也會對兒童的語言表達(dá)產(chǎn)生積極的影響。在具體的創(chuàng)編活動中,教師須對消極的成分保持客觀接納態(tài)度,幫助兒童提升理解能力,幫助兒童掌握哪些是合理的,哪些又是不合理的,在輕松自由的氛圍下,向兒童講解創(chuàng)編活動能夠接受的范圍標(biāo)準(zhǔn)[8]。另外,還要注意的是兒童文學(xué)的創(chuàng)編活動具有嘗試性和探索性特征,所以這一過程也存在失敗因素,因此教師須對兒童給予全方位鼓勵:“你能行的,下次創(chuàng)編活動你會完成得更好,失敗也是學(xué)習(xí)機(jī)會”等,教師必須具有包容態(tài)度,抓住機(jī)會讓兒童能夠獲得創(chuàng)編條件,積累創(chuàng)編經(jīng)驗(yàn)。
[6]黃侃.作家談兒童讀物[m].中國出版,20xx,(6):37.。
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