生活是充滿了各種經(jīng)歷和感悟,總結(jié)能夠讓我們更好地理解和把握生活的真諦。注意總結(jié)的時(shí)間范圍和事件選擇。以下是一些經(jīng)典總結(jié)范文,希望能對大家的寫作有所幫助。
法律的畢業(yè)論文篇一
二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1):超期羈押的危害性。
(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)。
(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)。
(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本。
(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性。
法律的畢業(yè)論文篇二
法律是由享有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān),依照法定程序制定、修改并頒布,并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范總稱。包括基本法律、普通法律。
法律畢業(yè)論文題目過大,操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心,論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小,又展不開論述,不成其為論文。對此:
第一,法律畢業(yè)論文選題時(shí)選擇自己認(rèn)為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí),同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會(huì)各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會(huì)較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細(xì)致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時(shí)就首先明確大方向,選擇自己平時(shí)看書比較多的,手頭資料比較充足,思考問題有一定深度的部門法,這樣寫起來就比較得心應(yīng)手,平時(shí)積攢的資料也派上了用場,??紤]的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對一個(gè)問題,在寫法律畢業(yè)論文時(shí),能夠綜合考慮,從立法、執(zhí)法的角度考慮,并把平時(shí)碰到的問題站在不同的方位深入進(jìn)一步學(xué)習(xí)、探討,也就達(dá)到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二,選好部門法后,注意自己平時(shí)知識的積累,看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí),某一部門法的所有問題不一定都能搞通,這個(gè)時(shí)候,需要回憶一下,看看所選部門法有些什么基本理論問題,與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚,掃清動(dòng)筆前的一些障礙,非常必要。對于自己運(yùn)用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識,趕快抓緊時(shí)間去給予更多的關(guān)注。理清思路,多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則,在弄清基本理論問題時(shí),相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國新舊刑法關(guān)于此問題的觀點(diǎn),國際上各國的基本觀點(diǎn),法律規(guī)定,司法解釋的基本資料是否齊全,還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們再作進(jìn)一步的探討。這樣,宏觀上、微觀上你都有了進(jìn)一步的考慮、思索,拿起筆的時(shí)候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時(shí)的思路了。
幾年法律課程的學(xué)習(xí),學(xué)生們感到特別棘手的一個(gè)問題就是我國目前正處于一個(gè)社會(huì)飛速發(fā)展的時(shí)期,不管是政治、經(jīng)濟(jì),還是人們的思想無時(shí)無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng),作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展、變化,更是日新月異。法律條文的修改不斷變化,給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度,但同時(shí)給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機(jī)會(huì)。新的、重新探索的問題層出不窮,法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時(shí),對很多問題都有自己獨(dú)到的見解。這樣,在法律畢業(yè)論文選題時(shí),就要注意適時(shí)、適度的去把握。切記知識的更新,關(guān)注國家法律的變化、發(fā)展。另外司法實(shí)踐也會(huì)不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向,在平時(shí)理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進(jìn)一步的深入研究、探討。如果主題把握不好,就很容易使自己的論文偏離方向,導(dǎo)致前功盡棄,事倍功半。
眾所周知我們處在一個(gè)信息飛速發(fā)展的時(shí)代,在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國法學(xué)理論方面的動(dòng)態(tài),司法實(shí)踐中存在的有關(guān)問題,從而理論聯(lián)系實(shí)際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報(bào)紙雜志、資料索引,了解理論界進(jìn)展的程度,使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路,加深自己的理論功底。這樣,論文會(huì)更上一層樓,寫起來也會(huì)妙筆生花的。另外司法實(shí)踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實(shí)踐,會(huì)更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后,就會(huì)感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了,不會(huì)再象剛開始那樣老虎吃天,無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸罚Y料準(zhǔn)備充足,再動(dòng)筆開始寫就會(huì)水到渠成了。
第一,擬好法律畢業(yè)論文提綱,明確自己的論點(diǎn),再圍繞自己的論點(diǎn),把準(zhǔn)備好的材料分門別類,從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù),用大量的材料去分析、論證自己的觀點(diǎn)。論點(diǎn)、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié),按照自己的思路,經(jīng)過去粗取精,去偽存真,由此及彼、由表及里地去把自己的觀點(diǎn)闡述清楚,達(dá)到自己的寫作目的。
第二,擬法律畢業(yè)論文提綱時(shí)要掌握好各種各樣的表達(dá)方式和語言文字,具體問題具體分析。哪個(gè)問題、哪個(gè)方面用哪種表達(dá)方式更加貼切,更能用恰當(dāng)?shù)奈淖中问椒从匙约悍治鰡栴}、解決問題的能力。這樣你的論文骨架就會(huì)搭的更好了。在讓自己的論文提綱愈來愈細(xì)、愈來愈具體的同時(shí),始終要圍繞自己的觀點(diǎn),主張什么?反對什么?肯定什么?否定什么?明明確確。有時(shí)還要用一些分論點(diǎn)、小論點(diǎn)來支持中心論點(diǎn),從而作到條理清楚、論述明確、具體。
第三,法律畢業(yè)論文要注意論文材料的另一個(gè)特點(diǎn),司法實(shí)踐中的一些具體、生動(dòng)的案例,根據(jù)自己的畢業(yè)論文題目在司法實(shí)踐中選擇一些生動(dòng)的案例充實(shí)自己的論文。這樣論文的骨架、脈絡(luò)、血肉之軀就全有了。最后不要忘記反復(fù)潤色,法律畢業(yè)論文的質(zhì)量才會(huì)不斷得到提高。
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法律的畢業(yè)論文篇三
《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會(huì)的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國有關(guān)刑法具體運(yùn)用的兩項(xiàng)重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國家一貫堅(jiān)持的對犯罪分子實(shí)行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運(yùn)用得當(dāng)能夠有效實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的,對于構(gòu)建和諧社會(huì)有重要意義,如果減刑、假釋運(yùn)用不得當(dāng)不僅不利于罪犯自我改造,還會(huì)直接威脅到社會(huì)秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰的活動(dòng)是否合法實(shí)行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應(yīng)當(dāng)通知執(zhí)行機(jī)關(guān)糾正。
足見檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋實(shí)行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實(shí)中檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機(jī)關(guān)介入的時(shí)間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復(fù)雜,綜合分析如下:
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請減刑、假釋的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將提請減刑、假釋的建議,書面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機(jī)關(guān)通過逐級程序研究好向法院上報(bào)的提請減刑假釋對象后方才“通報(bào)”檢察機(jī)關(guān),對于重要的上報(bào)環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應(yīng)當(dāng)在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進(jìn)行審理,并在一個(gè)月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達(dá)檢察機(jī)關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因?yàn)樗痉▽?shí)踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達(dá)立即生效,即使檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時(shí)已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復(fù)》規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進(jìn)行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實(shí)違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認(rèn)定事實(shí)、適用法律上確有錯(cuò)誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟(jì)且程序繁瑣,整體上檢察機(jī)關(guān)對法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強(qiáng)。
法律僅規(guī)定檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進(jìn)行對減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機(jī)關(guān)向監(jiān)管場所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請給誰減刑、假釋由監(jiān)管機(jī)關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實(shí)保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請權(quán)由刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)與法院之間運(yùn)行是建國初期的法律確認(rèn)并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進(jìn)程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會(huì)的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運(yùn)行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應(yīng)的制衡機(jī)制,難免會(huì)出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機(jī)制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,從而導(dǎo)致呈報(bào)減刑的余地增大,監(jiān)獄提請減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細(xì)節(jié)上的修補(bǔ),不能在根本上完善檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時(shí),監(jiān)督有力,真正保障了檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督中的話語權(quán),應(yīng)該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為罪犯應(yīng)當(dāng)減刑、假釋時(shí),須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)提請減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應(yīng)當(dāng)提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)。
對于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以要求人民檢察院復(fù)議,如果意見不被接受,可以向上一級人民檢察院提請復(fù)核。
上一級人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核并通知下級人民檢察院和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。
檢察機(jī)關(guān)提請減刑、假釋后,人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進(jìn)行。
開庭時(shí)擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)提請減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認(rèn)為人民法院的裁定有錯(cuò)誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以通過上級人民檢察院向上一級人民法院提出抗訴,要求上一級人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請權(quán)。
追訴犯罪時(shí)需要公訴權(quán)來啟動(dòng)審判權(quán),裁判被告人的刑事責(zé)任,對罪犯加刑時(shí),需要公訴權(quán)再次啟動(dòng)審判權(quán),對又犯罪的罪犯加重刑罰。
當(dāng)罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時(shí),同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動(dòng)都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實(shí)踐中,人民檢察院對減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對法院已經(jīng)作出的裁定進(jìn)行審查,發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對刑事訴訟活動(dòng)依法實(shí)行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動(dòng),理當(dāng)接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進(jìn)程,及時(shí)開展監(jiān)督,否則難以達(dá)到立法設(shè)計(jì)的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報(bào)減刑、假釋案件時(shí),法院與監(jiān)獄實(shí)質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷?!睘榭朔@種缺陷,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)早進(jìn)行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點(diǎn)。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽光作業(yè)的問題,但并沒有一個(gè)無利害關(guān)系的機(jī)關(guān)或者個(gè)人介入并有權(quán)對訴訟的進(jìn)行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實(shí)踐呼喚檢察機(jī)關(guān)的介入。
檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進(jìn)行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)在全國的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊(duì)伍,他們長期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報(bào)和申訴,為檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)確行使減刑、假釋的提請權(quán)提供了人員保障。
當(dāng)然,此種監(jiān)督模式可以先行試點(diǎn),待積累經(jīng)驗(yàn)后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律監(jiān)督維護(hù)公平正義的職責(zé)所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實(shí)務(wù)的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會(huì)已授權(quán)“兩高”對實(shí)施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對下屬機(jī)關(guān)有指導(dǎo)作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實(shí)屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?!眴栴},但是,主要規(guī)定了對它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實(shí)中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對實(shí)踐的需要,應(yīng)當(dāng)及時(shí)聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機(jī)關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律的畢業(yè)論文篇四
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究。
2.選題依據(jù):(選題經(jīng)過、國內(nèi)外動(dòng)態(tài)、初步設(shè)想及突破點(diǎn))。
1、選題經(jīng)過:大四上學(xué)期開始接觸國際法方面的知識,因?yàn)楸旧韺H法有一些興趣,所以在論作文選題時(shí)較多的關(guān)注了這方面的論文題目。潘老師的國際經(jīng)濟(jì)法方面的題目有幾個(gè)是我比較感興趣的,后經(jīng)過查找資料,對比分析之后選擇了這一論文題目。
2、國內(nèi)外動(dòng)態(tài):1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是目前世界上專門適用于國際貨物買賣的國際公約之一。由于核準(zhǔn)或參加這一公約的國家越來越多,它對國際貿(mào)易的影響也越來越大。作為該條約的締約國之一,中華人民共和國政府于1981年9月30日在公約上簽字,并于1986年12月11日批準(zhǔn)該公約。除聲明保留條款外,該公約已對我國生效。隨著我國對外開放水平的不斷提升,國際間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來越來越頻繁,該公約對我國的進(jìn)出口貿(mào)易發(fā)揮著越來越重要的作用。在國際貨物買賣過程中違反當(dāng)事人雙方之間簽訂的合同的情況并不少見,對于違反合同后可以采取的救濟(jì)方法進(jìn)行研究就非常必要了。世界各國都對這方面進(jìn)行了大量專門的研究,尤其像美、日、英、法、德等貿(mào)易大國。
3、初步設(shè)想及突破點(diǎn):本文將從1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第三部分中第二章第三節(jié)、第三章第三節(jié)及第五章入手,對買賣雙方中一方違反義務(wù)時(shí)另一方可以采取的補(bǔ)救方法及雙方可以共同采取的補(bǔ)救方法的規(guī)定進(jìn)行研究,從而更加透徹的了解《公約》中該方面的規(guī)定以及為我們?nèi)蘸髲氖聦?shí)務(wù)工作打下一個(gè)良好的基礎(chǔ)。
3.選題的意義(理論上、實(shí)踐上的意義及可行性論述)。
對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究具有重要的意義:
1、從理論上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究有利于我國法學(xué)理論研究的全面發(fā)展,尤其是關(guān)于違約時(shí)救濟(jì)手段方面的研究的,借鑒國際上研究的有益成果充實(shí)我國《合同法》中這方面的不足。
2、從實(shí)踐上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究有利于提高我國企業(yè)在對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的自我保護(hù)意識,增強(qiáng)企業(yè)在對外貿(mào)易中抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力;有利于我國政府對外開放政策的實(shí)施,促進(jìn)我國進(jìn)出口貿(mào)易的發(fā)展,更好地提高我國的綜合國力;有利于我國企業(yè)更好地適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展趨勢;有利于改善國際貿(mào)易往來的大環(huán)境,增進(jìn)國家之間貿(mào)易安全。
3、關(guān)于該論文寫作的可行性方面,自從1986年12月11日我國批準(zhǔn)該公約以來,無論是各高校中國際法學(xué)專業(yè)的教授、學(xué)者,還是專攻涉外業(yè)務(wù)的律師都不同程度地從不同的角度對該公約進(jìn)行了深入的研究。經(jīng)過二十多年的研究,其成果不容小覷。同時(shí),實(shí)踐中的案例更是數(shù)不勝數(shù),這將有助于該論文的寫作。另外,外國學(xué)者在這方面的研究成果及外國實(shí)務(wù)中的案例也是該論文在寫作時(shí)的有益借鑒。
4.論文撰寫過程中擬采取的方法和手段。
本文擬采取的方法有:
(1)價(jià)值分析方法:通過認(rèn)知和評價(jià)違約救濟(jì)方法,從而確證其社會(huì)價(jià)值。
(3)邏輯分析方法:運(yùn)用于公約中關(guān)于違約救濟(jì)方法的規(guī)定的法律條文之間的`邏輯關(guān)系。
(4)語義分析方法:通過對公約中所用的概念、表達(dá)的闡述明確其在公約中的應(yīng)用及地位。
5.論文寫作提綱。
1.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定。
1.1買賣雙方都可使用的違約補(bǔ)救方法。
1.1.1預(yù)期違反合同時(shí)違約的補(bǔ)救方法。
1.1.2分批交貨合同時(shí)違約的補(bǔ)救方法。
1.1.3損害賠償。
1.1.4根本違約時(shí)宣告合同無效。
1.1.5支付利息。
1.2賣方違反合同的補(bǔ)救辦法。
1.2.1繼續(xù)履行合同義務(wù)。
1.2.2交付替代貨物。
1.2.3通過修理對不符合同之處作出補(bǔ)救。
1.2.4減低價(jià)格。
1.2.5拒收貨物。
1.3買方違反合同的補(bǔ)救辦法。
1.3.1履行合同義務(wù)。
1.3.2自己訂明價(jià)格。
2.《公約》中關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定與我國《合同法》的規(guī)定。
2.1我國《合同法》中的違約責(zé)任。
2.2二者的比較。
2.3對我國《合同法》的有益借鑒。
3.《公約》中關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定的不足之處及發(fā)展空間。
3.1不足之處。
3.2發(fā)展空間。
6.計(jì)劃進(jìn)度及內(nèi)容。
20xx-20xx學(xué)年第一學(xué)期。
第20周開題報(bào)告答辯以及下達(dá)畢業(yè)論文任務(wù)書;。
20xx-20xx學(xué)年第二學(xué)期。
第1~9周進(jìn)一步搜集資料,研究資料,修訂論文提綱;撰寫完成論文初稿;。
第10~12周提交論文初稿,在教師指導(dǎo)下,修改、完成論文二稿;。
第13~15周在教師指導(dǎo)下,修改、完成論文三稿;。
第16周完成論文定稿與裝訂;。
7.主要參考文獻(xiàn)。
[1]沈四寶,王軍,焦津洪編:《國際商法教學(xué)案例(英文)選編》,法律出版社10月。
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[13]金健:《國際商事合同履行法律問題比較研究》,武漢出版社版。
[14]曹組平:《新編國際商法》,北京,中國人民大學(xué)出版社年版。
[15]王曉平:《完善我國違約賠償立法之我見》,載《廣西管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2003年版。
[16]上官鵬:《淺析國際貨物買賣中的違約救濟(jì)》,摘自《法制與社會(huì)》10月(下)。
[17]周永勝,田凌:論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中的預(yù)期違約制度,摘自《山東審判》2004年第五期。
法律的畢業(yè)論文篇五
姓名:宋寶君。
學(xué)號:1313001263263。
學(xué)校:海軍指揮學(xué)院。
指導(dǎo)老師:
目錄。
一、我國民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
(一)對當(dāng)事人的損害(二)對權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
(三)對整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過長,導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用,為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制,擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語。
六、參考文獻(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度,民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
一、我國民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書,有條件執(zhí)行,但由于主觀、客觀方面因素的存在,無法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話:“被執(zhí)行人難找,執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查,協(xié)助執(zhí)行人難求,應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn),也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后,因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度,民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為,是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài),具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為,是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài),需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本,是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來說,法治化程度越高的國家,其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而,就我國目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來說,盡管法治在不斷向前推進(jìn),但自覺執(zhí)行率并不盡如人意,給執(zhí)行工作帶來諸多不便,是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國家里,法律乃是一國的最高行為規(guī)范。一方面,能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國家事務(wù)能力的最重要的尺度,所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面,國民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國家,一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺,因此不執(zhí)行法律判決有損國家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來越多和應(yīng)對失措。事實(shí)證明,法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)對當(dāng)事人的損害。
法律判決得不到執(zhí)行對當(dāng)事人來說不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失,還包括以下幾方面的損失:第一,討債的直接成本;第二,因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三,因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩,已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)對權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
對權(quán)力機(jī)關(guān)而言,不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害,還包括:第一,因敗訴方拒絕執(zhí)行判決,執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害,同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二,受到腐敗無能的懷疑和責(zé)難;第三,整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四,對法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對黨和政府的失望。
(三)對整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下,每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的,他可能是債權(quán)人,又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù),就很難指望他會(huì)心悅誠服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù),于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延,甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件,影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見,法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題,也是一個(gè)社會(huì)問題,解決得不好,將直接影響國家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中,關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條,如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過于原則化,缺乏操作性,也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多,確定性的內(nèi)容少,對一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對執(zhí)行當(dāng)事人,協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力,對干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為,沒有規(guī)定明確的處罰措施,對執(zhí)行措施,執(zhí)行方式,執(zhí)行期限,申請人舉證,執(zhí)行協(xié)助,拒不履行的制裁,也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來說,現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱,沒有認(rèn)識到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性,有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前,我國尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來,全國法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬件,而且情況千差萬別,所以,把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分,這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋,但仍未改變內(nèi)容過于概括,原則抽象,可操作性差的狀況,立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識淡薄。
突出表現(xiàn)在:不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無視法律尊嚴(yán),有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員,對執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁,毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識單薄。
我國人治的理念深厚,有幾千年的封建歷史,法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績,對那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù),所以常常以權(quán)壓法,以言代法,非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國的法院和法官的管理體制還存在一些問題,法院隸屬于地方,由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生,對其負(fù)責(zé),受其監(jiān)督,法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo),在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意,法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與,在財(cái)物上受制約,地方法院還不是“國家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院,執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān),也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞帧6?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方,它不受地方的敢于是不可能的,保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄,無視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán),濫用權(quán)力,以言代法,以權(quán)代法,肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作,案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的,有些地方和部門缺乏全全局觀念,往往為了避免損失,保住既得利益,片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā),對法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙,這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來民商事案件有大量增加而發(fā)展起來的,執(zhí)行工作發(fā)展之始,就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制,外部沒有形成整體合力,執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清,在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在:第一,執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生,而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二,執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能,往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使,缺少有效的監(jiān)督制約;第三,橫向的同級執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散,相互配合協(xié)調(diào)不夠,相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四,縱向的上下級執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判,而執(zhí)行力量不足,執(zhí)行案件堆積,少數(shù)執(zhí)行人員無暇顧及,當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上,執(zhí)行人員法律知識不熟,遇到問題不知道如何處理,往往簡單地認(rèn)為,執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬,這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求,也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過長,導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
眾所周知,法院辦案大量的時(shí)間集中在審理,執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短,當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在,許多案件法院都是采用簡易程序的,采用三個(gè)月(簡易程序)審理完畢的案件,卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢,明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過公開懸賞的方式,借助社會(huì)的力量,通過合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種:第一,懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二,懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解,說服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí),可以向人民法院申請財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定:人民法院在受理訴訟前或訴訟過程中,根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請,可對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施,以保證將來做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定:當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定:當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的,可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào),對已構(gòu)成犯罪的,司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案偵查,并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素,無論是法院內(nèi)的因素,還是法院外的因素,在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題,應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法,規(guī)定審執(zhí)分立,對執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定,使執(zhí)行工作有法可依,保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手:第一,不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律,提高干警法律知識和業(yè)務(wù)技能,使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二,走精英化執(zhí)行之路,逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念,深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求,制約執(zhí)行工作的陳舊作法,深化執(zhí)行改革,創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式,包括執(zhí)行體制,執(zhí)行機(jī)構(gòu),執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度,按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革,以取得社會(huì)各界對執(zhí)行工作的理解和支持,為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展,解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法,加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái),為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障。現(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要,缺乏效率精神,應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法,為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度,執(zhí)行案件沒有期限,而在實(shí)務(wù)中,案件在一個(gè)人手里辦,短則數(shù)月,長則數(shù)年,決定執(zhí)行時(shí)間長短往往取決于外在因素的干預(yù),也許領(lǐng)導(dǎo)過問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié),何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),為了杜絕這一現(xiàn)象,執(zhí)行程序必須對執(zhí)行的過程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過程中的腐敗現(xiàn)象,為此,應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國目前的監(jiān)督制度還不夠完善,在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級人民法院對下級人民法院、最高人民法院對各級人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督,發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題,做出具有針對性的規(guī)定。
人民檢察院作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無權(quán)對人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督,這無疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗,進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以,必須加強(qiáng)國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為,執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來自另一種公權(quán)力的干預(yù),因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利,更是對執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè),對執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理,嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律,進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn),提高執(zhí)法水平。各級法院積極探索,將執(zhí)行權(quán)分立行使,改變了過去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中,易于獨(dú)斷專行,暗箱操作的弊端,有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用,為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ),執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的,充分運(yùn)用審判程序的職能作用,正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利,及時(shí)采取保全措施,給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ),避免重復(fù)勞動(dòng),有效遏制各種逃債、躲債行為,有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而,現(xiàn)實(shí)是:在審判階段,該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判,執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由,把案子甩在一邊,隨著時(shí)間的推移,也就弱化了司法權(quán)威,從而錯(cuò)過了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識。
審判方式改革取得豐碩成果,在舉證的方式和責(zé)任分配方面,通過審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮,對自己的主張,都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中,要求當(dāng)事人舉證,有的當(dāng)事人不理解,認(rèn)為通過訴訟程序,民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn),人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書,強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù),不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下,人民法院應(yīng)通過各種渠道加大宣傳力度,引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū),使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù),是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制,是針對那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人,由法院在其經(jīng)?;顒?dòng)的場所和知情人中發(fā)展線人,要求線人對被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào),對舉報(bào)屬實(shí)的,視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度,特別是通過對敏感環(huán)節(jié)的公開,減少當(dāng)事人因?yàn)閷Ψㄔ旱牟恍湃嗡a(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況,使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù),爭取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持,樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況,包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制,擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢,完善訴訟保障制度,減輕當(dāng)事人的訴訟成本,保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道,在民事案件當(dāng)中,當(dāng)事人采用訴訟這種方式來解決糾紛,是基于對法院的充分信任,而其訴訟目的是請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定的義務(wù),但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位,判決書就成了一紙白條,得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢,還為此付出大量的精力,最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面,人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中,當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利,更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面,應(yīng)當(dāng)完善我國訴訟費(fèi)用的收取制度,建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取,執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取,這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程,是一個(gè)長期而艱巨的任務(wù),其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念,正確認(rèn)識執(zhí)行程序的價(jià)值,加強(qiáng)執(zhí)行立法,健全執(zhí)行機(jī)制,相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題,執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境??傊?,要克服執(zhí)行難,必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系,充分發(fā)揮審判程序的職能作用,明確申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任,建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施,從而降低執(zhí)行成本,提高執(zhí)行效率,樹立司法權(quán)威,切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
六、參考文獻(xiàn)。
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[[2]]江偉:《民事訴訟法原理》,中國人民大學(xué)出版社1999版第65頁。
[[5]]方蓅芳.“民事訴訟收費(fèi)考”,載《中國社會(huì)科學(xué)》1999年第3期。
[[6]]楊榮馨.《民事訴訟原理》,法律出版社2003年,第536頁。
法律的畢業(yè)論文篇六
培養(yǎng)什么類型的人才是法學(xué)教育的核心問題。高職法律教育的學(xué)歷層次主要是??茖哟?,既然是開辦高等職業(yè)教育,就必須嚴(yán)格的按照高等職業(yè)教育的培養(yǎng)人才的目標(biāo),主要是以培養(yǎng)應(yīng)用性技術(shù)人才為目標(biāo),以就業(yè)為導(dǎo)向。作為高職法律教育,就必須分析當(dāng)前的法律需求的市場,以及高職法律畢業(yè)生的去向,也就是說要解決好關(guān)于“進(jìn)出口”問題。適應(yīng)法律職業(yè)部門內(nèi)部崗位結(jié)構(gòu)和人才結(jié)構(gòu)的合理調(diào)整,培養(yǎng)一批與律師、法官、檢察官等職業(yè)相配套的從事法律輔助性工作的高等技術(shù)應(yīng)用法律職業(yè)類人才和基層法律實(shí)務(wù)人才是調(diào)整法學(xué)教育結(jié)構(gòu)的當(dāng)務(wù)之急。
高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實(shí)踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。高職法律教育所培養(yǎng)的畢業(yè)生將走向鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所、人民法庭,在縣市區(qū)法院、檢察院擔(dān)任書記員等法律職務(wù),在法律事務(wù)所協(xié)助有實(shí)力的大律師辦理律師業(yè)務(wù)和承擔(dān)較小規(guī)模的律師業(yè)務(wù),在基層政權(quán)機(jī)關(guān)和中小企業(yè)擔(dān)任法律顧問工作,等等。因此,高職法學(xué)人才的重點(diǎn)應(yīng)放在培養(yǎng)為行業(yè)和企事業(yè)單位提供法律服務(wù)的人才,而不必一定要培養(yǎng)做法官、檢察官或律師這樣的法律專門人才。
本項(xiàng)目研究的中心問題是――適應(yīng)社會(huì)需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。一個(gè)人所受教育的廣度與深度直接影響著其人力資本專用性的程度。接受教育獲得的知識面愈寬(在一定深度的基礎(chǔ)上),人力資本專用性愈低;接受教育獲得的知識面愈窄(即只有深度,沒有廣度),人力資本專用性愈高。而人力資本的專用性愈低,愈容易在市場上進(jìn)行交易,也容易重新選擇新的工作崗位。根據(jù)這一理論,高職法學(xué)教育對學(xué)習(xí)者適應(yīng)性程度的提高,也就為其將來就業(yè)降低了成本。因此,專業(yè)可以和職業(yè)相銜接,但不可與崗位相對應(yīng),專業(yè)教育應(yīng)以某一類職業(yè)共同崗位的共同要求和需要為目標(biāo)和依據(jù)。高職法律事務(wù)專業(yè)既要能夠適應(yīng)法律類工作的一般要求,又要考慮非法律類崗位的工作需要。高職法學(xué)教育應(yīng)以各種法律工作的共同要求和基本素質(zhì)為目標(biāo),此外,還應(yīng)為學(xué)生能夠適應(yīng)多元性發(fā)展留有余地。因此,本課題具有重要的實(shí)踐意義和現(xiàn)實(shí)意義。
二、課題研究的主要內(nèi)容。
(一)高職法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)。
教育部教高[]16號文指出,高等職業(yè)教育作為高等教育發(fā)展中的一個(gè)類型,肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命,在我國加快推進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)進(jìn)程中具有不可替代的作用。教育部教高[]2號文指出,高職教育培養(yǎng)模式的基本特征是:以培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用性專門人才為根本任務(wù);以適應(yīng)社會(huì)需要為目標(biāo)、以培養(yǎng)技術(shù)應(yīng)用能力為主線設(shè)計(jì)學(xué)生的知識、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)方案,畢業(yè)生應(yīng)具有基礎(chǔ)理論知識適度、技術(shù)應(yīng)用能力強(qiáng)、知識面較寬、素質(zhì)高等特點(diǎn);以應(yīng)用為主旨和特征構(gòu)建課程和教學(xué)內(nèi)容體系。國家需要眾多法學(xué)研究型人才的同時(shí),更需要大量法學(xué)應(yīng)用型的操作人才,這使得高等職業(yè)法學(xué)教育肩負(fù)著為國家培養(yǎng)實(shí)用型人才的艱巨職責(zé)。高職法學(xué)教育,應(yīng)該以法律職業(yè)為目標(biāo)面向,以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點(diǎn)的法律素質(zhì)教育。
(二)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)面臨的問題。
1、高職法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)與法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要脫節(jié)。目前,很多高職院校的法律事務(wù)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)沒有切實(shí)針對法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要,定位模糊,對法律應(yīng)用性人才闡述不夠清晰,沒有充分突出高職的特色。
2、課程內(nèi)容設(shè)計(jì)因過分強(qiáng)調(diào)理論內(nèi)容而缺乏特色。教育部教高[2000]2號文件指出,三年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于教學(xué)活動(dòng)總學(xué)時(shí)的40%,兩年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于30%。目前,高職法學(xué)教育的實(shí)踐教學(xué)的比例大多數(shù)低于此比例。
3、將高職法律教育理解成了“就業(yè)教育”,學(xué)生的綜合素質(zhì)不高。就業(yè)的高低直接決定著下一年招生的指標(biāo),在這樣的氛圍的下,學(xué)校忽視培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)責(zé)任心,使很多的學(xué)生學(xué)生素質(zhì)普遍不高、沒有任何責(zé)任心,法學(xué)基礎(chǔ)薄弱,根本無法勝任將來的工作,一度出現(xiàn)了學(xué)生無法適應(yīng)社會(huì),不會(huì)和人交往,沒有愛心等不良的反映。
4、簡單的課程縮減,缺少一些技能訓(xùn)練方面的課程,法學(xué)實(shí)踐教學(xué)和邊緣學(xué)科的內(nèi)容少。教材老化,授課重點(diǎn)不突出,直接影響了教學(xué)的效果,沒有實(shí)施校本課程。
高職教育是一種職業(yè)特征明顯的“應(yīng)用型”教育。高職法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)是可持續(xù)發(fā)展觀為指導(dǎo)下的以素質(zhì)教育為中心的多元化的人才培養(yǎng)模式,其培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)具有以下特征:
1、人才培養(yǎng)的復(fù)合性。
能適應(yīng)市場需求的高職法學(xué)人才,其能力應(yīng)具有復(fù)合性,主要包括四個(gè)層次,首先是專業(yè)方面的一般能力,它包括法學(xué)基礎(chǔ)理論、法律條文、文獻(xiàn)檢索、資料查詢、應(yīng)用寫作、社會(huì)調(diào)查能力等;其次是運(yùn)用專業(yè)知識解決實(shí)際問題的能力;再次是具備嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S、敏銳的判斷能力和較強(qiáng)的語言表達(dá)能力。最后是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律知識分析案例、司法文書寫作、電腦速記、現(xiàn)代辦公技能、公關(guān)等技能,成為切實(shí)適應(yīng)社會(huì)特定崗位群需要的復(fù)合型人才。
法律的畢業(yè)論文篇七
目前我國的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革,取得了較好的教學(xué)效果,但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來看,教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主,即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué),沒有形成國家教委對高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo),以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的,探究高職院?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革,全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)。
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法,就是通過教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做,學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式,目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長知識、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新,把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例,選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)。
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心,使學(xué)生要有問題意識,現(xiàn)代教學(xué)研究,“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因,是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力,沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力,不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲,以及學(xué)生敢于探索,勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上,教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中,教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力,這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性,課堂教學(xué)隨文入冠,教師掌控全局。我們在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化,模塊下增設(shè)任務(wù),這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo),最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對《合同法》教學(xué)模塊,提出不同的任務(wù),讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉儲(chǔ)合同等,由學(xué)生來扮演不同角色,這樣就能使課堂氣氛活躍起來,學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評價(jià),使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識別這些問題上起著關(guān)鍵的作用,教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中,如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí),合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決,規(guī)定5min,學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn),教師綜合學(xué)生們的提問,對共性的問題作出解答,提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究,評價(jià)任務(wù)成果。對實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評價(jià)是對學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié),學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對任務(wù)內(nèi)容的理解,如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中,學(xué)生通過談判、討論等手段,掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù),對貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款,最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn),并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等,然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識。
4、營造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù),激勵(lì)式的教學(xué)評價(jià)是十分必要的,這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因,比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過程中,判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞,怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人,最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論,教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì),并為其做出評價(jià),使學(xué)生獲得肯定,盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)。
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況,如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的,只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式,“師傅領(lǐng)進(jìn)門,修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利,讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣,最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念,樹立服務(wù)意識,在教學(xué)過程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍,尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”,鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新,教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位,什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂,要張弛有度??傊骄渴浇虒W(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí),但也離不開教師的指導(dǎo),在學(xué)習(xí)的整體過程中都對教師提出較高的要求,做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果,要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來學(xué)習(xí),時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果,使更多的學(xué)生受益。
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法律的畢業(yè)論文篇八
自改革開放以來,市場經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì),市場主體具備較高的法律素質(zhì),是保障市場經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國的傳統(tǒng)法律教育模式,其已經(jīng)很難適應(yīng)我國當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求,人們也越來越對高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面:
從屬性上來看,道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度,通過人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來約束和調(diào)整人們的行為,維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法,保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成,不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律,將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律,其通過強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo),從本質(zhì)上看,道德和法律是不可分割的。
但是,在我國傳統(tǒng)教育中,道德教育和法律教育通常是被割裂開來,往往偏重于道德修養(yǎng)教育,因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰,而這又會(huì)反過來對道德認(rèn)識產(chǎn)生負(fù)面的作用,最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離。
中國傳統(tǒng)的學(xué)校教育,特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位,而忽視活動(dòng)課程的作用,認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序,而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此,在我國高校的法律教育中,學(xué)科課程的比重大大超過了活動(dòng)課程,有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師,往往只重視對法律理論知識的講解和傳授,而忽略對學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過程中只注重學(xué)生對法律知識認(rèn)知,學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識的,對相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過少,師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底,法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的,教師只闡述某一具體規(guī)定,而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話,一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生,如果缺乏具體的明文規(guī)定,往往會(huì)束手無策、無法靈活應(yīng)用,甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕,對法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足。
長久以來,因?yàn)槲覈糯ㄖ频奶攸c(diǎn),程序法沒有得到應(yīng)有的重視,人們往往只知道實(shí)體而不知道程序,將程序法視作實(shí)體法的附屬品,可有可無。
受此影響,在我國高校法律教學(xué)實(shí)踐中,“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在,在高校法律教學(xué)實(shí)踐中,教師為了迎合學(xué)生的興趣和營造良好的課堂氣氛,往往會(huì)有意識地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例,占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間,另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì),也未曾經(jīng)歷過相應(yīng)的法律執(zhí)行程序,因此學(xué)生對程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響,使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識,進(jìn)而影響了學(xué)生對法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位,權(quán)利意識的培養(yǎng)力度不夠。
從我國法治觀的發(fā)展演化歷程來看,我國的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定,強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中,仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子,具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上,往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育,而忽視對學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過程中的主體地位,忽視了學(xué)生對于相關(guān)法律知識的深入理解和應(yīng)用,對增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用,甚至?xí)斐蓪W(xué)生對法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏,經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想,相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略,在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí),社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下,對法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識,從而促進(jìn)更多的人參與到立法過程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)。
法律意識指的是人們對于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來市場經(jīng)濟(jì)的主體,具備較高的法律意識是當(dāng)代大學(xué)生未來立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示,現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識,能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi),將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng),進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰,從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和。
眾所周知,法律是具備強(qiáng)制性的國家意志的體現(xiàn),就像俗語講的“法律是完全沒有感情的”,但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過程中,要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào),注重培養(yǎng)學(xué)生對法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合。
單純的法律理論知識的灌輸對學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的,尤其是對學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度,對高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充,進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育,最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn),要以科學(xué)有效的方式和方法,促進(jìn)學(xué)生法律意識的形成和增強(qiáng),形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰,進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力,從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中。
法律情感是指人們對法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感,只有通過特定的法律知識的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化,才能真正培養(yǎng)起來。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰,能夠在充分理解法律知識的額基礎(chǔ)上信任法律,進(jìn)而在主體性作用下對法律加以靈活運(yùn)用,是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此,要在高校法律教學(xué)的具體過程中,明確法律情感教育的培養(yǎng)思路,盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過程中去,才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性,才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高?;A(chǔ)法律教育中。
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人,綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展,離不開對學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的,個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分,其強(qiáng)調(diào)對學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展,摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義,根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育,就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入,根據(jù)學(xué)生具體的情況,因材施教,善于利用不同學(xué)生對法律學(xué)習(xí)過程中的不同興趣和特長,從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力,使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式。
節(jié)選有針對性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng),在教授知識的同時(shí),激發(fā)學(xué)生討論的熱情,培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力,切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過這一系列的教學(xué)方式,可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效,實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律的畢業(yè)論文篇九
第一章案件辦理基本情況7-11。
1.1案件基本情況7。
1.1.1基本案情7。
1.1.2法院審判情況7。
1.2檢察機(jī)關(guān)案件辦理情況7-8。
1.3檢法事實(shí)和法律方面的分歧8-11。
2.1.1不明確的抗訴再審時(shí)限11。
2.1.3否定和排除對非訴訟程序中裁定的抗訴12。
2.1.5調(diào)取案卷較難13。
2.2.1檢察建議效力的不確定性13。
2.2.3法律規(guī)定的監(jiān)督時(shí)間滯后,造成被動(dòng)監(jiān)督14。
2.2.4對檢察機(jī)關(guān)參與民事公益訴訟的權(quán)能未作規(guī)定14。
2.3.3辦案一體化程度不高導(dǎo)致依賴思想嚴(yán)重和責(zé)任不明16。
3.1.1明確再審時(shí)限17。
3.1.2解決多次抗訴而不改判問題17。
3.1.4改變審查級別不對等和對待再審不嚴(yán)肅的狀況18。
3.1.5關(guān)于調(diào)取案卷權(quán)18。
3.2.2進(jìn)一步明確可抗訴的范圍,適當(dāng)擴(kuò)大監(jiān)督范圍19。
3.3.1減少辦案環(huán)節(jié)、縮短辦案周期21。
3.3.3實(shí)行一體化辦案機(jī)制,建立辦案責(zé)任追究機(jī)制22。
致謝25。
法律的畢業(yè)論文篇十
[摘要]獨(dú)立董事制度為上市公司必建的制度,然而獨(dú)立董事所承擔(dān)的法律責(zé)任卻常被人們忽視,我國對此在法律規(guī)制上也比較欠缺。本文依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章,運(yùn)用法學(xué)原理,借鑒國外成果的經(jīng)驗(yàn),結(jié)合我國的實(shí)際,比較詳細(xì)地分析了獨(dú)立董事的民事責(zé)任,及獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除,并對構(gòu)建獨(dú)立董事免責(zé)機(jī)制提出了建議。
[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事民事責(zé)任免責(zé)。
一、獨(dú)立董事概述。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
緒論。
獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分。在英、美等國“一元制”的公司治理結(jié)構(gòu)中,直接在董事會(huì)下設(shè)獨(dú)立董事,以便加強(qiáng)對經(jīng)營者的監(jiān)督。不僅如此,一些實(shí)行“二元制”的國家,如韓國和日本,在東南亞金融危機(jī)以后,為了完善公司治理結(jié)構(gòu),也引入了獨(dú)立董事制度。
在我國,由于在公司治理結(jié)構(gòu)模式中存在“一股獨(dú)大”和國有股權(quán)虛置問題,而監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè),內(nèi)部人控制嚴(yán)重,導(dǎo)致了大股東對中小股東利益的侵害。為了完善我國的公司治理結(jié)構(gòu),2001年中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、2002年《上市公司治理準(zhǔn)則》的第三章第五節(jié)和2005年第三次修改的《中華人民共和國公司法》第四章第五節(jié)對上市公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定都強(qiáng)調(diào)在我國的上市公司中必須設(shè)立獨(dú)立董事。雖然有法律明確規(guī)定上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事,但對于如何完善獨(dú)立董事制度卻沒有作出細(xì)致的規(guī)定。要使獨(dú)立董事充分發(fā)揮其功能作用,達(dá)到設(shè)置獨(dú)立董事之初衷,就必須建立健全配套的法律責(zé)任規(guī)范和免責(zé)機(jī)制。因此,本文就我國立法現(xiàn)狀,并借鑒國外對獨(dú)立董事的法律責(zé)任及其免除的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究探討。
一、獨(dú)立董事概述。
(一)獨(dú)立董事的涵義。
根據(jù)我國《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》),獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù),并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。美國的獨(dú)立董事是指不曾是企業(yè)及下屬企業(yè)的員工;不是企業(yè)員工的親屬;不為企業(yè)提供服務(wù);不任職于為企業(yè)提供重要服務(wù)的機(jī)構(gòu);只從企業(yè)領(lǐng)取董事報(bào)酬,無其他利益關(guān)系。英國對獨(dú)立董事的規(guī)定為:絕大多數(shù)的非執(zhí)行董事應(yīng)獨(dú)立于管理階層,且與企業(yè)無利害關(guān)系。加拿大規(guī)定了董事的獨(dú)立性是指獨(dú)立于管理階層且擁有獨(dú)立判斷能力。新加坡規(guī)定:如果在特定情況下,董事所涉及的關(guān)系不會(huì)影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷,就可視其為獨(dú)立董事。各國對獨(dú)立董事的定義雖不一樣,但其所要表達(dá)的含義是一致的:獨(dú)立董事是那些獨(dú)立于管理層,除了收取費(fèi)用和少量持股外,與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其作出獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系,具有完全意志,代表公司全體股東和公司整體利益的董事。
獨(dú)立董事有時(shí)被稱為外部董事或非執(zhí)行董事,事實(shí)上,這幾個(gè)概念是不能完全等同的,內(nèi)部董事、外部董事是北美常用的稱謂。執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事則多為英國和英聯(lián)邦國家使用。內(nèi)部董事一般指現(xiàn)任公司負(fù)責(zé)人和雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的負(fù)責(zé)人和雇員,也稱執(zhí)行董事。外部董事是相對于內(nèi)部董事而言,一般指非本企業(yè)的職工與管理人員而出任公司的董事。外部董事又分為灰色董事和獨(dú)立董事兩大類?;疑掠袝r(shí)也稱作“灰色的外部人”,是指除供職于董事會(huì)而與管理層相聯(lián)系外,還與管理層有著個(gè)人的和經(jīng)濟(jì)利益上的聯(lián)系的外部董事。而獨(dú)立董事除供職于董事會(huì)外,與公司管理層不存在其他聯(lián)系。由此可知,外部董事包括獨(dú)立董事,但并不一定是獨(dú)立董事,也可以說獨(dú)立的外部董事或獨(dú)立的非執(zhí)行董事才是真正意義上的獨(dú)立董事。
獨(dú)立性是獨(dú)立董事的本質(zhì)所在,也是區(qū)別于其他董事的根本所在。如何判斷獨(dú)立董事的獨(dú)立性,成為獨(dú)立董事最基本的界定。美國律師公會(huì)規(guī)定:只要董事不參與經(jīng)營管理,與公司或經(jīng)營者沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系,才可以被認(rèn)為是獨(dú)立的。3我認(rèn)為獨(dú)立董事的獨(dú)立性具體表現(xiàn)在:經(jīng)濟(jì)地位上的獨(dú)立。獨(dú)立董事不能與所任職的公司有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系或業(yè)務(wù)往來,自身利益不能與公司利益發(fā)生沖突,只從公司領(lǐng)取董事報(bào)酬,無其他利益關(guān)系,這避免了獨(dú)立董事在工作中受經(jīng)濟(jì)利益的影響而有違職責(zé)。法律人格的獨(dú)立。獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生,獨(dú)立于公司的股東、董事會(huì)和管理層,作為全體股東的合法權(quán)益代表,享有對董事會(huì)決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)?;谌烁癃?dú)立的要求獨(dú)立董事與所任職的公司不能存在任何可能影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷的關(guān)系,如與公司的高級管理人員存在密切的家庭關(guān)系或類似關(guān)系、雇傭關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系等。
(二)獨(dú)立董事的職責(zé)。
在我國上市公司中,獨(dú)立董事在公司董事會(huì)中所占比例僅為1/3,在很大程度上阻礙了獨(dú)立董事職權(quán)的有效行使。獨(dú)立董事在董事會(huì)決策上無法占據(jù)主要地位,而當(dāng)獨(dú)立董事的意見與公司不統(tǒng)一時(shí),法律只規(guī)定必須對外披露,而無其他實(shí)質(zhì)有效的具體措施來發(fā)揮獨(dú)立董事作用,實(shí)屬遺憾。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
獨(dú)立董事的責(zé)任是指獨(dú)立董事對自己違反法定義務(wù)(注意義務(wù)和誠信忠實(shí)義務(wù))所必須承擔(dān)的法律責(zé)任。明確獨(dú)立董事的法律責(zé)任有助于促使獨(dú)立董事積極履行其義務(wù),實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督功能。
(一)獨(dú)立董事法律責(zé)任的種類。
獨(dú)立董事的責(zé)任種類可從不同角度作不同劃分:第一,從責(zé)任形式上來看,有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任是指獨(dú)立董事違反其民事義務(wù)如注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、特別義務(wù)而必須承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《公司法》第150條規(guī)定,董事、監(jiān)視、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在《公司法》第十二章法律責(zé)任中,對董事包括獨(dú)立董事所要承擔(dān)的行政責(zé)任作出了規(guī)定。至于刑事責(zé)任,我國《公司法》只作原則性的規(guī)定:“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?!逼渚唧w罪名在《刑法》中作了詳細(xì)規(guī)定。第二,從違反義務(wù)的內(nèi)容來看,有獨(dú)立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任,違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任和違反特定義務(wù)的責(zé)任。
(二)獨(dú)立董事的民事責(zé)任。
1.獨(dú)立董事對公司的責(zé)任。
董事與公司之間是建立在信賴基礎(chǔ)之上的,它們之間的關(guān)系在不同法系國家有不同的說法。英美法系國家主張公司與董事之間的關(guān)系是代理和信托關(guān)系。大陸法系國家一般根據(jù)本國公司法規(guī)定主張公司與董事之間是委任關(guān)系,其中委托人使公司,受認(rèn)人是董事,委托標(biāo)的是公司財(cái)產(chǎn)的管理與經(jīng)營。我國屬大陸法系國家,有著傳統(tǒng)的大陸法習(xí)慣,因此我國大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為引用委任關(guān)系說明公司與董事關(guān)系比較符合中國人的習(xí)慣與傳統(tǒng)。6獨(dú)立董事的職能不同于一般董事,獨(dú)立董事行使監(jiān)督權(quán),與公司之間的關(guān)系仍可視為一種委任關(guān)系,但委任標(biāo)的為公司財(cái)產(chǎn)的管理與監(jiān)督。
董事對公司責(zé)任的性質(zhì)。
結(jié)合董事對公司的責(zé)任,獨(dú)立董事對公司的責(zé)任可歸結(jié)為:因合同不履行而承擔(dān)的責(zé)任;因侵權(quán)行為而承擔(dān)的責(zé)任;因商法、公司法特別規(guī)定而承擔(dān)的責(zé)任。
我國獨(dú)立董事對公司責(zé)任的具體內(nèi)容:
決策責(zé)任,獨(dú)立董事參與董事會(huì)決議而產(chǎn)生的責(zé)任。根據(jù)我國《公司法》第113條第2款規(guī)定,董事應(yīng)當(dāng)對董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。也就是說,如果董事會(huì)的決議違法違規(guī),給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的,參與決議的獨(dú)立董事應(yīng)對公司負(fù)連帶賠償責(zé)任。本條規(guī)定是獨(dú)立董事應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的一個(gè)主要方面,但它只明確了董事對公司承擔(dān)的民事賠償責(zé)任,并未涉及是否應(yīng)對股東及第三人承擔(dān)賠償責(zé)任問題。
違法違規(guī)責(zé)任,獨(dú)立董事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果獨(dú)立董事不履行職責(zé)或履職越權(quán),給公司、投資者或國家財(cái)產(chǎn)造成損失的,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
內(nèi)幕交易責(zé)任。獨(dú)立董事屬于上市公司高級管理人員,因其履行職務(wù),可能知悉公司內(nèi)幕消息,就應(yīng)列為《證券法》上內(nèi)幕交易的主體。獨(dú)立董事泄露內(nèi)幕信息而給公司或者投資者造成的損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《證券法》規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。
競業(yè)禁止責(zé)任。獨(dú)立董事違反競業(yè)禁止的義務(wù),自營或者為他人經(jīng)營與其所任職的公司相同或相類似的業(yè)務(wù),將其非法所得收入歸公司所有,并由公司或監(jiān)管部門給予相應(yīng)的處分。
收受賄賂的責(zé)任。獨(dú)立董事利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或侵占公司資產(chǎn),沒收違法所得,責(zé)令退還公司資產(chǎn),構(gòu)成犯罪的,要移交司法機(jī)關(guān)處理。
披露虛假信息的責(zé)任。獨(dú)立董事在其簽署信息披露的法律文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等,致使投資者在證券交易中遭受損失的,要同上市公司一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院依據(jù)我國《民法通則》、《證券法》、《公司法》、《民事訴訟法》等法律法規(guī)的規(guī)定,制定了審理因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的司法解釋,對董事的歸責(zé)作了具體規(guī)定。
2.獨(dú)立董事對第三人的責(zé)任。
借鑒各國及我國公司法律有關(guān)董事對第三人的責(zé)任的規(guī)定,可將獨(dú)立董事對第三人責(zé)任分為特別法定責(zé)任及一般侵權(quán)責(zé)任。我認(rèn)為關(guān)于獨(dú)立董事對第三人責(zé)任的規(guī)定應(yīng)該擴(kuò)大到公司法,而且要規(guī)定獨(dú)立董事直接和間接致使第三人受到損害的情況。
3.獨(dú)立董事責(zé)任的追究。
當(dāng)董事違反了注意義務(wù)或忠實(shí)義務(wù)給公司帶來損失時(shí),就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。參照各國立法例,公司對董事責(zé)任的追究,一般包括公司直接追究董事責(zé)任和股東代表訴訟兩種途徑。
公司作為權(quán)利主體,在董事拒絕向公司承擔(dān)責(zé)任時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東大會(huì)決議提起訴訟。但由于公司是法人,其權(quán)利能力和行為能力必須通過公司的機(jī)關(guān)來行使,由誰代表公司提起對董事的訴訟?對此,各國公司法有不同的規(guī)定。德國、美國等大多數(shù)國家規(guī)定,董事會(huì)作為公司的法定業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān),有權(quán)代表公司行使對董事的訴訟。我國臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定,公司與董事之間的訴訟應(yīng)由監(jiān)察人代表公司,股東會(huì)也得選代表參與訴訟?!度毡旧谭ā芬?guī)定公司對董事或董事對公司提起訴訟時(shí),監(jiān)事在訴訟中代表公司。我國《公司法》沒有對此作直接規(guī)定,但根據(jù)其中第152條可以認(rèn)為,監(jiān)事會(huì)是代表公司行使對董事提起訴訟的權(quán)利機(jī)關(guān)。雖然獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職能存在某些重合之處,12但兩者處于不同的公司組織機(jī)關(guān)中,獨(dú)立董事違反其法定義務(wù)時(shí),也應(yīng)當(dāng)由監(jiān)事會(huì)代表公司對獨(dú)立董事提起訴訟。
股東代表訴訟是指董事對公司應(yīng)負(fù)責(zé)任而公司怠于追訴時(shí),由股東為公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。13各國普遍規(guī)定在公司怠于追究董事責(zé)任時(shí),具備法定資格的股東可以依法行使代表訴訟提起權(quán),即賦予股東實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利的途徑,通過提起股東代表訴訟追究董事對公司的損害賠償責(zé)任。但是股東代表訴訟是一個(gè)非常容易被濫用的制度,制度設(shè)計(jì)不當(dāng)將可能直接影響公司經(jīng)營健全、穩(wěn)定的發(fā)展。因此,應(yīng)當(dāng)在有效防止股東濫用代表訴訟提訴權(quán)的同時(shí),又充分發(fā)揮其在經(jīng)營監(jiān)督方面的作用是十分重要的。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
(一)國內(nèi)外有關(guān)獨(dú)立董事法律責(zé)任免除的規(guī)制。
獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除主要是指追究獨(dú)立董事民事法律責(zé)任時(shí)在一些特殊的情況下獨(dú)立董事可以減輕或免予承擔(dān)法律責(zé)任,行政責(zé)任和刑事責(zé)任是不能夠免除的。
各國公司法對董事免除民事責(zé)任的規(guī)定不同,而這些規(guī)定同樣適用于獨(dú)立董事。英美法系國家主要采用經(jīng)營判斷原則,它主張董事在審理公司事務(wù)時(shí),如果所作出的決議是基于合理的資料,采取的措施也是適當(dāng)?shù)模幢愦朔N決議對公司造成的損害是嚴(yán)重的、災(zāi)難性的,董事也不對公司承擔(dān)責(zé)任。14《日本商法》規(guī)定,董事對公司的責(zé)任,非經(jīng)全體股東同意,不得免除。但因發(fā)生與公司交易行為而產(chǎn)生的責(zé)任,經(jīng)全部有表決權(quán)股份的2/3以上多數(shù)同意可以免除。對于董事違反法令或章程的行為,如果該董事履行職務(wù)是基于善意且沒有重大過失,可以免除一定限額的責(zé)任。由日本商法看來,董事責(zé)任的免除主要是由股東決定,但不能免除董事的全部責(zé)任。也就是說不管董事是基于何種原因的過失都必須為他的行為負(fù)上一定的責(zé)任而不能一概不管。日本對獨(dú)立董事責(zé)任免除的規(guī)定,可以避免獨(dú)立董事因?yàn)檫^失導(dǎo)致發(fā)生損害公司利益行為而承擔(dān)過重的責(zé)任,也有助于吸引人們擔(dān)任獨(dú)立董事并發(fā)揮其積極性。
我國關(guān)于獨(dú)立董事的免責(zé)條款目前只有《公司法》進(jìn)行了說明:參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任,但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。但是該條文對于獨(dú)立董事的免責(zé)規(guī)定得過于簡單,單一的條款不能涵蓋免責(zé)的各個(gè)方面,既不利于保護(hù)公司及股東的利益也忽視了獨(dú)立董事利益的保護(hù)。
(二)對于構(gòu)建我國的免責(zé)機(jī)制的看法及建議。
一旦全面建立了有關(guān)股東訴訟制度的訴訟程序和司法解釋等民事?lián)p害賠償機(jī)制,就應(yīng)同時(shí)建立相應(yīng)的董事責(zé)任免除等方面的法規(guī),以確保雙方利益都能得到保障。在獨(dú)立董事責(zé)任日益強(qiáng)化的情況下,如果沒有建立相應(yīng)的責(zé)任免除機(jī)制,往往會(huì)使得獨(dú)立董事感覺履職與承擔(dān)責(zé)任壓力太大,抑制其工作積極性與創(chuàng)新精神的發(fā)揮。就此筆者對構(gòu)建我國免責(zé)機(jī)制提出以下幾點(diǎn)看法及建議:。
1.獨(dú)立董事違反誠信忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任不得免除。忠實(shí)義務(wù)是獨(dú)立董事應(yīng)履行的最基本的義務(wù),是對獨(dú)立董事原則性的要求。如果獨(dú)立董事違反這一原則性要求,必須承擔(dān)責(zé)任且不得免除。
2.上市公司故意欺詐、故意隱瞞重大事實(shí),而獨(dú)立董事已盡職盡責(zé)而不能發(fā)現(xiàn)的,可以免除責(zé)任。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的獨(dú)立成員,不直接參與公司的經(jīng)營與管理,因此對于公司或董事有意隱瞞而已盡其職權(quán)范圍內(nèi)的注意義務(wù),可以免予承擔(dān)責(zé)任。
3.獨(dú)立董事的法律責(zé)任可因股東大會(huì)決議而免除。公司法的基本規(guī)則為“大多數(shù)規(guī)則”,獨(dú)立董事對公司的法律責(zé)任可經(jīng)公司2/3股東的同意由公司股東大會(huì)作出決議免除責(zé)任。美國公司法規(guī)定,董事責(zé)任還可因董事會(huì)決議而免除。我認(rèn)為這一點(diǎn)在我國不可行,因?yàn)槲覈?dú)立董事制度還不完善,如果獨(dú)立董事的責(zé)任可經(jīng)由董事會(huì)決議而免除,那么就容易腐蝕獨(dú)立董事,無法確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性,這樣也就失去了設(shè)立獨(dú)立董事制度之目的。
4.如果獨(dú)立董事的過失行為是基于善意、合理實(shí)施而使公司遭受損害,對于獨(dú)立董事非故意的過失責(zé)任應(yīng)只作適當(dāng)?shù)拿獬坏猛耆獬?。這樣有利于適度規(guī)范獨(dú)立董事履職行為,不因可以免責(zé)而不承擔(dān)任何責(zé)任。
5.如果獨(dú)立董事僅因較為輕微的疏忽,而導(dǎo)致其終身收入都難以承擔(dān)的高額賠償責(zé)任,勢必會(huì)抑制獨(dú)立董事工作的積極性與創(chuàng)新性,從而也不利于公司及股東,因此應(yīng)當(dāng)導(dǎo)入獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)補(bǔ)償機(jī)制,在一定程度上避免獨(dú)立董事承擔(dān)過重的責(zé)任,保障獨(dú)立董事的利益。
結(jié)論。
綜上所述,我國有獨(dú)立董事制度成長的土壤,但是獨(dú)立董事制度仍然是要經(jīng)過不斷的理論論證和實(shí)踐完善才能夠茁壯成長。獨(dú)立董事的法律責(zé)任是獨(dú)立董事制度建設(shè)中不可或缺的一部分,我國對如何確定獨(dú)立董事的法律責(zé)任、如何問責(zé)及怎樣免責(zé),尚處于理論研究方面還未上升到法律層次。通過此次畢業(yè)論文的寫作和相關(guān)理論的學(xué)習(xí),筆者得出以下結(jié)論:
3、第三人應(yīng)成為獨(dú)立董事民事法律責(zé)任的對象;
4、免責(zé)機(jī)制必須完善,但不能輕易免除所有責(zé)任。
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法律的畢業(yè)論文篇十一
隨著人類文明不斷進(jìn)步,刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實(shí)真實(shí)情況,而更多是基于對某種主導(dǎo)價(jià)值的考慮,從而對證據(jù)加以取舍。?詳細(xì)內(nèi)容請看下文。
從世界各國的非法證據(jù)排除規(guī)則來看,主要有兩種模式:一為強(qiáng)制排除模式,采用這種模式的典型國家如美國;一為裁量排除模式,采用這種模式的典型國家如英國。
美國是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國也是最堅(jiān)決、最徹底的。在美國,它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,多實(shí)行強(qiáng)制排除模式,這種模式的特點(diǎn)是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除,同時(shí)又以例外的形式對不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定,法官對于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念:
法律的畢業(yè)論文篇十二
論文致謝一:
時(shí)光荏苒,研究生階段的學(xué)習(xí)是短暫的,不知不覺間,我即將結(jié)束兩年半的研究生生活,與培養(yǎng)我六年半的母校和恩師告別。,我來到北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè),初到良鄉(xiāng)校區(qū)的我們都還是稚嫩的,我現(xiàn)在依然記得那兩年間我們是懷著多么激動(dòng)和期盼的心情等待著回到中關(guān)村校區(qū)的日子。也是在這種心情的陪伴下,我一步一步地踏入法學(xué)的領(lǐng)域,開始熱愛我所學(xué)的專業(yè),形成了法律思維,充實(shí)了自己的學(xué)習(xí)和生活。
終于在大三那年,我們搬到了中關(guān)村校區(qū),這邊的生活較良鄉(xiāng)更加豐富多彩,近在咫尺的人民大學(xué)和國家圖書館本可以成為我們得天獨(dú)厚的有利條件,卻竟然被我們浪費(fèi)掉了。如今在中關(guān)村校區(qū),我也已經(jīng)生活了四年半的時(shí)間了,對這里,我再熟悉不過。即使馬上就要畢業(yè),就算若干年后回來,我也依然能夠清楚的記得我住過的宿舍,吃過飯的食堂,學(xué)習(xí)過的教室。
本科畢業(yè)時(shí),由于獲得了保研的名額,我對畢業(yè)好像沒有特別的感觸,但現(xiàn)在不同了,這次是真的畢業(yè)了,真的要離開北京理工大學(xué)了。這六年半的時(shí)間是每個(gè)人人生當(dāng)中最美好、最青春的時(shí)光,是北京理工大學(xué)的老師和同學(xué)們豐富了我們這段青春歲月的記憶。盡管在校期間,我們?nèi)绾伪г惯@個(gè),埋怨那個(gè),但是出了校門,北京理工大學(xué)仍然會(huì)是我們的家,這里的老師們?nèi)匀皇顷P(guān)心我們的親人。
跟隨趙秀梅老師學(xué)習(xí)的研究生階段,我不僅豐富了自己的專業(yè)知識,還從她身上學(xué)習(xí)到一種認(rèn)真、踏實(shí)的學(xué)習(xí)精神。畢業(yè)論文寫作期間,我在校外實(shí)習(xí),趙老師在臺(tái)灣,盡管無法見面交流,但每一封郵件,趙老師都會(huì)認(rèn)真、及時(shí)地回復(fù),仔細(xì)指導(dǎo)我論文中的每個(gè)細(xì)節(jié)。今天我能完成畢業(yè)論文并順利畢業(yè)離不開趙老師這段時(shí)間的陪伴和指引,在這里要特別感謝趙老師在這兩年半的時(shí)間里對我的包容和照顧。
現(xiàn)在已經(jīng)是20xx年,我們即將踏入人生新的征程,但在北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)的這段時(shí)間,將會(huì)是我一生當(dāng)中永遠(yuǎn)銘記的美好回憶。除了趙秀梅老師,我還要特別感謝學(xué)院的其他老師對我的關(guān)照和愛護(hù),感謝親愛的同學(xué)們對我的支持和幫助,大學(xué)期間能有你們每個(gè)人的陪伴,我感到幸福,是你們讓我在學(xué)習(xí)法律的道路上越走越遠(yuǎn)。
最后,祝愿每位老師和同學(xué)能夠在今后的生活中開心、順利,祝愿我的母校越辦越好,明天更加輝煌!
論文致謝二:
時(shí)光總是不知不覺在指縫間流逝,轉(zhuǎn)眼就要告別碩士學(xué)習(xí)階段。首先,我特別感謝導(dǎo)師江國青老師,他在百忙之中對我的論文寫作提供了悉心、細(xì)致的指導(dǎo)。江老師在論文題目的選取以及論文寫作過程中引導(dǎo)我對論文研究的問題進(jìn)行深入挖掘,廣泛、大量地收集寫作資料,并嚴(yán)格要求論文的格式,仔細(xì)審查每個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號,讓我形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)研究態(tài)度和習(xí)慣。其次要感謝我的本科老師李英教授,她對我的論文寫作給予很多的指導(dǎo)和幫助。
此外,還要誠摯地感謝法學(xué)院國際法專業(yè)的其他老師在我兩年半的碩士學(xué)習(xí)生活中給予的關(guān)心和教誨。在最后,感謝與我共同生活的室友們、國際法專業(yè)的同學(xué)們在學(xué)習(xí)和生活上對我提供的幫助。
我堅(jiān)信:在未來的學(xué)習(xí)和工作生活中,只要勇于挑戰(zhàn),世界總會(huì)讓步。
論文致謝三:
時(shí)光飛逝,2年半的研究生生活仿佛我最美好人生里的驚鴻一瞥,一轉(zhuǎn)眼又走進(jìn)了畢業(yè)季。感謝我的導(dǎo)師楊成銘教授。楊老師平日教學(xué)科研繁忙,見面交流的機(jī)會(huì)雖然有限,但每一次都必定被楊老師溫和謙善的為人與嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)的態(tài)度深深感染。本論文的選題、大綱的擬定以及撰寫,都傾注了楊老師的大量心血,在各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了楊老師悉心的指導(dǎo)。
在畢業(yè)論文的撰寫過程遇到了許多的困難和障礙,是楊成銘老師對我的關(guān)心和支持幫我克服和跨越了這些困難和障礙。在此,我謹(jǐn)向楊老師致以最誠摯的謝意和崇高的'敬意。
同時(shí),我深刻地體會(huì)到楊老師給予我孜孜不倦教導(dǎo)的良苦用心,楊成銘導(dǎo)師不僅是我的成長和學(xué)習(xí)之路的導(dǎo)師,他的身上所展現(xiàn)的名仕之風(fēng)和儒雅也是我樹立人生觀和生活態(tài)度的坐標(biāo)和榜樣。
在此,我要感謝江國青教授、李壽平教授和王國語老師、李華老師在研究生學(xué)業(yè)中給予我的教誨和培養(yǎng),是他們傳授給我國際法的專業(yè)知識和做人做事的道理。本論文的寫作讓我深刻地感受到在求學(xué)路上與我一同相隨相伴的同學(xué)之情,由衷感謝同學(xué)們在我的論文撰寫過程中給予我的幫助。同學(xué)們從論文資料的查找到論文格式的修改都給予了我諸多幫助,同時(shí),也感謝同學(xué)們兩年多來的陪伴,在北京認(rèn)識一群同樣有熱情和夢想的同齡人感到非常幸福和知足。
最后,我要感謝我的父母和親人。感謝他們這么多年來對我無私的關(guān)愛和支持,讓我可以心無旁騖的完成我的求學(xué)之路,并在這個(gè)過程中體會(huì)到幸福和溫暖。正是因?yàn)樗麄儫o私的關(guān)愛和支持,使我能夠順利的完成學(xué)業(yè),讓我在勤奮學(xué)習(xí)的路途中不知疲倦。父母親的養(yǎng)育和教導(dǎo)之恩重于泰山,我唯有將感謝和感恩之情化作學(xué)習(xí)和工作的動(dòng)力,繼續(xù)孜孜不倦地學(xué)習(xí)和探索,以期能回報(bào)我的父母、親人和社會(huì)。年輕總是美好的,呼嘯而過的都是時(shí)間。
我的學(xué)生時(shí)代終于要?jiǎng)澤厦髅牡木涮?,回望那尚不遙遠(yuǎn)的兩年半研究生求學(xué)之路,于我而言它將定格為我心中最寶貴的回憶。
論文致謝四:
三年前,當(dāng)我還沒我寄出保研材料給北京理工大學(xué)法學(xué)院的時(shí)候,舍友告訴我她收到了面試通知,問我是否同去,就這樣,我在沒有收到面試通知的時(shí)候抱著材料來到了北京理工大學(xué)法學(xué)院。那是來自大草原的我第一次來到首都北京,而很榮幸地被民商法學(xué)專業(yè)錄取開始我的研究生生活。對于北京,對于我的研究生生活并不期待,開始新的學(xué)習(xí)生活之前一直帶著一種不安,因此在此要首先感謝我的舍友,是他們用自己的熱情、開朗為我消除了陌生感,讓我慢慢在這里找到歸屬感。而在北理法學(xué)院的近三年的時(shí)間里,我感受到了各位老師深厚的學(xué)術(shù)功底以及人格魅力,在北京各個(gè)高校蹭課的過程中也了解到了一定的法學(xué)前沿問題,而這些在我就業(yè)的過程中給予了我很大的幫助。
在研究生生活中最榮幸的事情莫過于師從侯仰坤老師,侯老師不僅在學(xué)術(shù)上給予了很大的幫助,尤其是對于我的論文,哪怕是課程的小論文都會(huì)進(jìn)行逐字逐句的修改,與我進(jìn)行深刻的探討,尊重我的觀點(diǎn)和想法。在撰寫碩士畢業(yè)論文的時(shí)候,侯老師遠(yuǎn)在國外,仍不忘指導(dǎo)和修改我的論文。在我的論文遇到瓶頸時(shí),侯老師更是給予我充分的鼓勵(lì)和支持,關(guān)于我的論文通過短信、微信充分的溝通,在了解我的觀點(diǎn)和想法的基礎(chǔ)上提出修改意見。即使是有時(shí)差的情況下,侯老師仍然堅(jiān)持第一時(shí)間修改我的論文并反饋給我。我想侯老師在國外的工作也并不輕松,然而在我的論文的修改和指導(dǎo)上卻仍堅(jiān)持第一時(shí)間反饋給我。除此之外,侯老師也經(jīng)常教誨我們深刻的人生道理,他曾經(jīng)說對于研究生階段的我們來說,更應(yīng)該珍惜可謂是最后一段的學(xué)生生活,實(shí)習(xí)賺錢固然重要,但是我們將來會(huì)有很大一部分時(shí)間去工作和賺錢,而學(xué)習(xí)生活一去不復(fù)返。這段話幾乎影響了我整個(gè)研究生生活,扎實(shí)的專業(yè)知識使得我在找工作面臨專業(yè)筆試的時(shí)候能夠得到足夠的優(yōu)勢。師者,教書育人,傳道解惑也。我想我的導(dǎo)師侯仰坤老師,他做到了,作為他的門下弟子感到驕傲。也對侯老師表示深深的感謝。
在研究生期間有幸和劉毅老師一同前往臺(tái)灣政治大學(xué)訪學(xué)交流,讓臺(tái)灣之行變得更加有意義。在訪學(xué)期間,讓我更多的學(xué)到了臺(tái)灣的人文知識,明顯區(qū)別于旅行。雖然劉毅老師一直不待見80后視為偶像的韓寒,但我認(rèn)為劉老師可以試圖讀一下他的雜文,當(dāng)然這并不影響我贊同王小波先生的書值得一讀。我很幸運(yùn)的在研究生階段上了劉老師的課,由此養(yǎng)成了很好的閱讀習(xí)慣,這種廣而泛的閱讀習(xí)慣以及訪學(xué)期間的學(xué)術(shù)交流及知識積累也將是我這一輩子的財(cái)富。
時(shí)光如梭,我的研究生生活,我的學(xué)生時(shí)代已經(jīng)進(jìn)入倒計(jì)時(shí),無論我如何不舍我也要離開校園步入社會(huì)。而我想社會(huì)這所大學(xué)還有很多東西等待我去學(xué)習(xí)。最后,要感謝我的父親和母親,感謝他們無論是精神上還是財(cái)政上對我的支持,最重要的是給予我最充分的信任。
法律的畢業(yè)論文篇十三
工業(yè)革命以來,機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí),加大了對生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增,勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用,勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來源中斷,生活陷入困境,進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國外所稱的職業(yè)災(zāi)害,也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負(fù)傷,“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為,并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負(fù)傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病。“工”與“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān),包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書,將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應(yīng)該說,此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故?!眲趧?dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡,雖不在工作時(shí)間、工作場所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動(dòng)者的利益,此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中,應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個(gè)體工商戶)中的事故。
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個(gè)體工商戶。在我國《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務(wù),從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》,國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)。《工傷保險(xiǎn)條例》第62條規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費(fèi)用。”“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故。
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害,有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身損害,而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者,包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。”以此規(guī)定,在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí),應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同,可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同,但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng),企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下,同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系,此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故。
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時(shí)則為其親屬)與企。
法律的畢業(yè)論文篇十四
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。詳細(xì)內(nèi)容請看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期,崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí),對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法。
保證書。
面證言的真實(shí)性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行,法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
法律的畢業(yè)論文篇十五
公共秩序,籠統(tǒng)得說,是指一個(gè)國家的根本利益問題,是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會(huì)公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當(dāng)一國法院在處理某國際民商事案件時(shí),根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引,本應(yīng)適用被援引的外國法,但以被援引的外國法違背了法院地國家(內(nèi)國)的公共秩序,因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。
法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時(shí),如適用外國法會(huì)損害國家利益和共同利益,可予以排除適用。
1、共同利益。一般在國際條約和習(xí)慣法中有所體現(xiàn),也會(huì)規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里,即國際法上的社會(huì)公共利益,包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等,既包容了私法方面的社會(huì)公共利益,也含有公法方面的社會(huì)公共利益,只有私法意義上的社會(huì)公共利益才是法院在適用國際私法時(shí)所要考慮的內(nèi)容,因其作為國際條約和國際習(xí)慣法的內(nèi)容,為各國國家所接受或認(rèn)可,從而也能夠被各國法院接受為社會(huì)公共利益的內(nèi)容。
2、國家利益。各種學(xué)說以及各國的司法實(shí)踐都認(rèn)為,依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應(yīng)適用的外國實(shí)體法時(shí),還有各種各樣可以排除外國實(shí)體法適用的根據(jù),如:
(3)當(dāng)事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應(yīng)適用的法律;
(4)在特定情況下不存在互惠或不能確認(rèn)有互惠的存在;
(6)當(dāng)事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法;
(7)所涉國家未承認(rèn)該外國國家或其政府;
(9)法院負(fù)有考慮必須絕對適用的第三國法律的義務(wù)等。
二、我國公共秩序保留的適用及立法概況。
從我國的實(shí)際情況出發(fā),在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用:
2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全,就應(yīng)排除;
3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準(zhǔn)則,就應(yīng)排除;
5、如果某一外國法院對同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認(rèn)我國法的效力,則根據(jù)對等原則,我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。
我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對公共序保留予以了規(guī)定,該條指出:“依照本章規(guī)定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益。”此外,我國于1993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定。《海商法》第276條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”;《航空法》第190條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”。
盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個(gè)別問題上采納了先進(jìn)的作法,但對照國際上的普遍做法,它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標(biāo)準(zhǔn)相矛盾、內(nèi)容存在“盲點(diǎn)”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。
三、我國公共秩序保留立法之完善。
1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善。
我國法學(xué)界對公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視,并對此進(jìn)行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時(shí)期內(nèi)誕生,公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個(gè)階段進(jìn)行。在制訂中國國際私法法典以前,現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力,不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋,對立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定,為法院司法實(shí)踐提供一些具體的標(biāo)準(zhǔn),這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運(yùn)用。同時(shí),我國在制定新的單行民事法律時(shí),最好不要重復(fù)出現(xiàn)公共秩序保留條款,因?yàn)槲覈睹穹ㄍ▌t》已對此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時(shí),公共秩序保留條款在用詞上應(yīng)使用了同一個(gè)概念——“公共秩序”;在立法方式上應(yīng)采納合并限制的方式;在公共秩序保留的適用范圍上,應(yīng)該分別從沖突法、程序法、實(shí)體法三個(gè)方面作出比較全面的規(guī)定;至于在適用標(biāo)準(zhǔn)上,則應(yīng)完全采納先進(jìn)的“結(jié)果說”;另外,還應(yīng)引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應(yīng)適用的法律后的法律選擇問題。
2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題。
世界上各復(fù)合法域國家對待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種:一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度;一種是限制適用公共秩序保留制度,即主張對公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用,施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想,在恢復(fù)對香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺(tái)灣逐漸統(tǒng)一從而成為復(fù)合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復(fù)合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較,我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復(fù)雜之處:既有屬于同一社會(huì)制度的法域之間的沖突,又有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突;即有同一法系的法域之間的法律沖突,又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此,在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請求承認(rèn)、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時(shí),可以拒絕適用或拒絕承認(rèn)執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實(shí)施,有利于各法域在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)共存;另一方面,又可為各地區(qū)保護(hù)自己的根本利益不受侵犯提供一個(gè)“安全閥”。不過,區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突,中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊,但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在,現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實(shí)際上是一項(xiàng)繁重的工程,這項(xiàng)工程的實(shí)質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用,又要被限制適用的問題。毫無疑問,公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用,條件應(yīng)更為嚴(yán)格。因此,我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時(shí),應(yīng)注意從以下幾方面限制其適用:
(1)、在措辭上應(yīng)體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神,即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺(tái)灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下,方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個(gè)彈性的概念,但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。
(2)、在公共秩序保留的適用標(biāo)準(zhǔn)上,應(yīng)嚴(yán)格遵循結(jié)果說,不能僅僅因?yàn)橐m用的香港、澳門或臺(tái)灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾,就運(yùn)用公共秩序保留手段,只有當(dāng)適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時(shí),才能運(yùn)用公共秩序保留。
(3)、運(yùn)用公共秩序排除本應(yīng)適用的其它法域的法律后,不能一律代之以我國內(nèi)地法律,而應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。
(4)、此外,還可以從司法程序的角度來嚴(yán)格限制公共秩序保留的援用??梢园堰m用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院,這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴(yán)肅性,又能減少其適用機(jī)會(huì)。
四、結(jié)束語。
公共秩序保留作為國際私法上的一項(xiàng)基本制度,它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用。現(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度,以維護(hù)本國的社會(huì)公共利益。因此,我國應(yīng)當(dāng)加快完善我國的公共秩序保留制度的立法,以維護(hù)我國的國家利益。
法律的畢業(yè)論文篇十六
摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。
關(guān)鍵詞:法學(xué);職業(yè)道德。
一、我國法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因。
1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低。
從2002年開始,國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內(nèi)容動(dòng)輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學(xué)專業(yè)教學(xué)計(jì)劃時(shí)主動(dòng)向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對錯(cuò),但在實(shí)踐中卻直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程的虛設(shè),甚至有的高校根本就不設(shè)這門課程。有關(guān)法律職業(yè)道德的內(nèi)容,卻在法理學(xué)、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點(diǎn)也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學(xué)專業(yè)課程設(shè)置中地位較低。此外,很多高校在法學(xué)本科專業(yè)教學(xué)計(jì)劃中設(shè)置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設(shè)置系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強(qiáng)的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準(zhǔn)則層面,必須形成具有明確權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的、具體的標(biāo)準(zhǔn)和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(試行)和中華律師協(xié)會(huì)通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對相關(guān)法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實(shí)質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應(yīng)的紀(jì)律責(zé)任,甚至是法律責(zé)任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法陳舊,教學(xué)效果欠佳,根本不能滿足法學(xué)專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。
2.法律職業(yè)道德領(lǐng)域的專業(yè)研究人員較少,師資缺乏。
目前在法律職業(yè)道德領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴(yán)重缺乏。這也直接導(dǎo)致法律職業(yè)道德課程開設(shè)的困難。部分高校在法學(xué)教學(xué)計(jì)劃中將法律倫理學(xué)作為法學(xué)選修課程。但是因?yàn)槿狈I(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設(shè)。有些高校雖然開設(shè)了該課程,但是多由法理學(xué)或訴訟法學(xué)方面的教師擔(dān)任主要教學(xué)工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對有關(guān)職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對較少,對于該課程的開設(shè)也有較大的影響,直接制約了法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。
二、完善法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的措施。
1.明確法律職業(yè)道德在法學(xué)本科階段的目標(biāo)和定位。
我國目前司法改革中提到了“審判分離”,對于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗(yàn)、深厚的法學(xué)知識背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學(xué)教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應(yīng)該改變目前對法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設(shè)立法學(xué)本科階段的培養(yǎng)目標(biāo)時(shí),明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學(xué)本科專業(yè)核心課程時(shí),法律職業(yè)道德應(yīng)該成為核心課程之一。
2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重。
設(shè)置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關(guān)注的重要問題,對法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學(xué)的法學(xué)院除了比較重視對學(xué)生的基礎(chǔ)知識和實(shí)踐能力的培訓(xùn)外,還有重點(diǎn)地安排教學(xué)計(jì)劃來培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì),如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識等。美國大部分州要求學(xué)生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會(huì)主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對法律職業(yè)道德的要求相比較,我國對法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程在實(shí)踐中得不到重視。因此,筆者建議應(yīng)加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應(yīng)的分值,改變目前各高校中不設(shè)或者虛設(shè)法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關(guān)職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時(shí),提出高于普通大眾公共道德的要求。
3.探索多種形式的教學(xué)方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學(xué)效果。
法律職業(yè)道德的教學(xué)必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學(xué)過程中不能單純地對學(xué)生進(jìn)行倫理道德說教,而是應(yīng)該通過收集大量的法律實(shí)踐資料,創(chuàng)設(shè)生動(dòng)的法律職業(yè)場景,通過多種教學(xué)方法進(jìn)行教學(xué)。大學(xué)本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關(guān)鍵時(shí)期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學(xué)方面上,可以采用案例教學(xué)法、模擬法庭和法律診所等教學(xué)方法,為學(xué)生提供道德情感體驗(yàn)的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外,也可以聘請具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學(xué)生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學(xué)生的道德認(rèn)同。
信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權(quán)利本位與權(quán)力控制的觀念,法治也很難實(shí)現(xiàn)。因此,在法學(xué)本科階段的教學(xué)中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學(xué)課程包括理論性和應(yīng)用的課程的教學(xué)中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。
參考文獻(xiàn)。
法律的畢業(yè)論文篇十七
第一章緒論8-12。
1.1論文背景和意義8-10。
1.1.1本論文的背景8-9。
1.1.2論文的研究意義9-10。
1.2.2論文研究實(shí)施方案11。
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12。
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18。
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20。
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22。
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23。
2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24。
2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間的利益平衡24。
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重,注重保護(hù)處于弱勢的消費(fèi)者權(quán)利26。
4.2.1我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29。
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30。
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31。
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31。
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭議中消費(fèi)者舉證成本高31。
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39。
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40。
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41。
致謝48。
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