合同是商業(yè)合作中雙方互信基礎(chǔ)的法律文件。如何編寫一個(gè)合同 - 規(guī)范合同結(jié)構(gòu)和條款的書寫方式。合同的效力和解釋以具體法律條文為準(zhǔn)。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇一
拍賣，又稱競(jìng)爭(zhēng)買賣，是指以公開競(jìng)爭(zhēng)的辦法把標(biāo)的物賣給出價(jià)最高的當(dāng)事人的出賣方式。拍賣屬于一種特殊買賣，其特點(diǎn)是多數(shù)買受人公開競(jìng)爭(zhēng)購買，但以出價(jià)最高者為買受人。
拍賣的成立一般要經(jīng)過3個(gè)階段：
(2)應(yīng)買表示。拍賣是一種要約引誘，竟買人的報(bào)價(jià)即為要約，而拍賣師的拍定即為承諾。因此，競(jìng)買人一經(jīng)應(yīng)價(jià)，不得撤回，當(dāng)其他競(jìng)買人有更高應(yīng)價(jià)時(shí)，其應(yīng)價(jià)即喪失約束力。易言之，沒有其他競(jìng)買人報(bào)出更高應(yīng)價(jià)時(shí)，合同生效;否則，合同失去效力。
值得注意的是，拍賣人及其工作人員不得以競(jìng)買人身份參與自己組織的拍賣活動(dòng)，并且不得委托他人代為竟買;委托拍賣的人也不得參與競(jìng)買，并且也不得委托他人代為竟買。否則，工商行政管理部門應(yīng)給予拍賣人或委托人以行政處罰，其拍賣無效。
(3)買定表示。競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)經(jīng)拍賣師落錘或者以其他公開表示買定的方式確認(rèn)后，拍賣成交。拍賣成交后，買受人和拍賣人簽署成交確認(rèn)書。
拍賣成交后，拍賣人應(yīng)當(dāng)按照約定將標(biāo)的物交給買受人，買受人也應(yīng)當(dāng)按照約定受領(lǐng)標(biāo)的物。拍賣人或委托人不交付標(biāo)的物的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任;買受人不按照約定受領(lǐng)標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)支付由此產(chǎn)生的保管費(fèi)用。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇二
一、《勞動(dòng)合同法》違約金規(guī)定:
第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。
第二十二條用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。
第二十三條用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。
對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
二、《勞動(dòng)合同法》違約金規(guī)定分析:
實(shí)踐中很多用人單位動(dòng)輒在勞動(dòng)合同中對(duì)勞動(dòng)者約定高額違約金，以此“圈”住勞動(dòng)者，而不是通過適當(dāng)?shù)拇龊秃椭C的勞動(dòng)關(guān)系留住勞動(dòng)者。最常見的是，就勞動(dòng)合同期限的履行約定違約金。因此，勞動(dòng)合同法規(guī)定:“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)的違約金”。
違約金，亦稱違約罰款，是指合同當(dāng)事人約定在一方不履行合同時(shí)向另一方支付一定數(shù)額的貨幣。這種民事責(zé)任形式只有在合同當(dāng)事人有約定或法律有直接規(guī)定時(shí)才能適用，當(dāng)事人一方不能自行規(guī)定所謂違約金。違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。
違反本條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者徑自約定勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同期限的違約金責(zé)任，約定無效。主要是從保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的角度:一是在勞動(dòng)合同及其專項(xiàng)協(xié)議書簽訂時(shí)，用人單位與勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)社會(huì)地位不平等和在勞動(dòng)力市場(chǎng)談判能力不對(duì)稱以及個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的從屬性特征，用人單位往往利用勞動(dòng)者急于獲得工作崗位的心理，在合同中加入不平等的條款，勞動(dòng)者迫于生計(jì)不得已接受，其意思自治受到用人單位的事實(shí)上的不正當(dāng)影響。二是實(shí)務(wù)中極少存在勞動(dòng)合同同等約定用人單位提前解除勞動(dòng)合同即解雇的違約金責(zé)任，多為約定勞動(dòng)者不管何種原因提前解除勞動(dòng)合同，就應(yīng)當(dāng)支付用人單位不菲的違約金，有無實(shí)際造成經(jīng)濟(jì)損失及其多少和用人單位是否提供特殊福利待遇或承擔(dān)保密義務(wù)等在所不問，而對(duì)于用人單位打破勞動(dòng)者職業(yè)穩(wěn)定性期待提前解雇，往往沒有同等的違約金支付約定，勞動(dòng)者所失甚多所得甚少，顯失公平。三是勞動(dòng)者具有勞動(dòng)自由，任何公共機(jī)構(gòu)、私人組織和個(gè)人都無權(quán)強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)，這就是現(xiàn)代勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者勞動(dòng)自由原則。我國(guó)勞動(dòng)法第32條也規(guī)定用人單位不能強(qiáng)迫勞動(dòng)，否則，勞動(dòng)者有權(quán)即時(shí)辭職。四是，勞動(dòng)者依法享有擇業(yè)自主權(quán)，用人單位當(dāng)然也依法享有保護(hù)單位利益如商業(yè)秘密的權(quán)利，但勞動(dòng)者的擇業(yè)自主權(quán)是勞動(dòng)者的生存權(quán)，是公民的基本人權(quán)之一，在權(quán)利位階和效力上高于用人單位的相對(duì)應(yīng)的權(quán)利。綜上，如果用人單位沒有相對(duì)應(yīng)的特別對(duì)價(jià)(特殊福利待遇和承擔(dān)保守商業(yè)秘密的競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)支持，僅因?yàn)楹贤s定，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同就必須按勞動(dòng)合同約定支付用人單位違約金而不受限制的做法沒有法理基礎(chǔ)，不符合個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)和勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法作為社會(huì)法的保護(hù)勞動(dòng)者利益的宗旨，因而不具有合法性，最起碼合法性不足。
之所以允許勞動(dòng)合同就勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密事項(xiàng)和服務(wù)期事項(xiàng)約定違約金，是因?yàn)橛萌藛挝痪瓦@兩項(xiàng)事項(xiàng)事先有投入，例如，用人單位因出資培訓(xùn)而與勞動(dòng)者簽訂服務(wù)期條款，勞動(dòng)合同就此對(duì)勞動(dòng)者的辭職約定違約金，不是為了懲罰勞動(dòng)者或擔(dān)保合同的履行，而是補(bǔ)償因勞動(dòng)者辭職給企業(yè)造成的損失。這樣的違約金的約定具有一定的合理性，單純就勞動(dòng)合同期限對(duì)勞動(dòng)者約定的違約金顯然不具有這樣的合理性。勞動(dòng)者干一天的活用人單位付一天的錢，違約金原則上對(duì)普通勞動(dòng)者不適用。
有的`觀點(diǎn)認(rèn)為，企業(yè)高管人員不應(yīng)成為勞動(dòng)法傾斜保護(hù)的對(duì)象。對(duì)企業(yè)高級(jí)管理人員和普通勞動(dòng)者不作分類適用的制度安排，是我國(guó)勞動(dòng)法的一大缺陷。伴隨著勞動(dòng)者分層、分化進(jìn)程，一樣作為弱勢(shì)群體施以傾斜保護(hù)，這種不分青紅皂白的保護(hù)，產(chǎn)生了諸多扭曲的現(xiàn)象。首先，一方面，企業(yè)高級(jí)管理人員代表著企業(yè)與普通勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，另一方面企業(yè)也要與他們訂立勞動(dòng)合同，而對(duì)于企業(yè)主要管理者而言，由于他們本身就是企業(yè)的代表，因而總是會(huì)出現(xiàn)他們自己與自己訂立勞動(dòng)合同的怪異現(xiàn)象(部分居心不良者甚至能夠利用這樣的便利為自己獲取不道德的利益);其二，一方面他們被賦予重要職責(zé)而獲得豐厚的報(bào)酬，另一方面，他們又可以像普通勞動(dòng)者一樣獲得相應(yīng)倍數(shù)的加班工資，甚至他們中的部分人還很樂意利用有利條件制造加班事實(shí)，自我加班以獲取超額利益;第三，他們中的一部分人即便不勝任工作，不能實(shí)現(xiàn)企業(yè)與之訂立勞動(dòng)合同時(shí)所期待的利益，企業(yè)也不能直接將之解雇(部分居心不良者甚至能夠以自我解雇的方式制造被企業(yè)解雇的事實(shí)，以牟取高額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)，另一方面，他們又和普通勞動(dòng)者一樣，享有不受制約的辭職權(quán)而無需承擔(dān)法律責(zé)任。凡此種種，不一而足。企業(yè)高級(jí)管理人員與其雇用者之間更具有平等色彩，因此，對(duì)這一群體，應(yīng)當(dāng)更多地參考用于調(diào)整平等主體間關(guān)系的民事法律制度。
由于企業(yè)高級(jí)管理人員的離職相較于普通勞動(dòng)者來說對(duì)用人單位造成的影響要大，對(duì)于企業(yè)高級(jí)管理人員或高級(jí)技術(shù)人員等核心員工，除了涉及保守商業(yè)秘密事項(xiàng)、服務(wù)期事項(xiàng)外，是否應(yīng)當(dāng)允許就勞動(dòng)合同期限的履行等事項(xiàng)約定違約金，我國(guó)勞動(dòng)法沒有明確規(guī)定。各地立法有一些不相同的規(guī)定，從地方立法看，主要有三種類型。第一種為否定型立法。例如上海、江蘇、浙江等，這些地方的勞動(dòng)合同條例明確規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者的違約行為約定違約金的，僅限于違反服務(wù)期約定和違反保守商業(yè)秘密或者競(jìng)業(yè)限制約定的兩種情形，除此以外，不得對(duì)勞動(dòng)者的違約行為約定違約金。第二種為肯定型立法。例如北京、安徽、山東等。這些地方的勞動(dòng)合同條例(規(guī)定)明確規(guī)定，勞動(dòng)合同可以就勞動(dòng)者提前解除合同或者違反勞動(dòng)的期限等行為約定違約金。第三種是空白型立法，與勞動(dòng)法一樣不作規(guī)定，如吉林、河北等地?？瞻仔土⒎▽?dǎo)致的結(jié)果是勞動(dòng)合同對(duì)違約金的約定和適用沒有任何的約束和限制。但無論是我國(guó)的勞動(dòng)法還是何種類型的地方立法，有一點(diǎn)是相同的，即在勞動(dòng)合同中能否就勞動(dòng)者履行合同期限等約定違約金的問題上沒有因勞動(dòng)者的分層而作不同的規(guī)定。
違約金可分為以下三種：
第一，法定違約金。法定違約金是指由法律直接規(guī)定違約金的數(shù)額、固定比率，或者由法律直接規(guī)定違約金的比例幅度，具體比率由當(dāng)事人在此幅度內(nèi)商定，但當(dāng)事人并未具體商定或商定無效的違約金，法定違約金是法律預(yù)先規(guī)定的，不得由當(dāng)事人協(xié)商而改變，也不管當(dāng)事人是否把法定違約金條款寫進(jìn)合同，違約方都應(yīng)支付違約金。從我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定來看，法定違約金主要有以下幾種情況：1、由法律、法規(guī)具體規(guī)定違約金的數(shù)額。2、由法律、法規(guī)直接規(guī)定違約金的固定比率。3、由法律、法規(guī)直接規(guī)定違約金的比率幅度，具體比率由當(dāng)事人在此幅度內(nèi)具體商定。
第二，約定違約金。約定違約金是指數(shù)額和支付條件都是由當(dāng)事人雙方約定的違約金。從我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定來看，約定違約金主要有兩種情況：1、法律、法規(guī)對(duì)違約金未作具體規(guī)定，完全允許當(dāng)事人約定的違約金。2、法律、法規(guī)雖規(guī)定了違約金的數(shù)額、比率或幅度，但是又允許當(dāng)事人自行協(xié)商，或規(guī)定當(dāng)事人的約定優(yōu)于法定的違約金。雖然約定違約金不像法定違約金那樣受到法律的限定，但是，在必要的時(shí)候，也要受到國(guó)家干預(yù)。合同法第114條對(duì)這個(gè)問題作了明確規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?/p>
第三，混合違約金?；旌线`約金是指法律規(guī)定了違約金的比率幅度，當(dāng)事人在該幅度內(nèi)商定具體比率或幅度的違約金。這種違約金是法定和約定相結(jié)合的違約金，也稱混合違約金。
相關(guān)知識(shí)
一、買賣合同違約金的范圍
首先，明確買賣合同違約金的范圍，根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
此外，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
二、違約金以實(shí)際損失為基礎(chǔ)
當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。
因此，買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，應(yīng)以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款逾期罰息利率為基礎(chǔ)，上浮百分之三十至五十計(jì)算作為合理標(biāo)準(zhǔn)，而后由法官根據(jù)具體案情自由裁量。
三、違約金過高情形下舉證責(zé)任的分配
在當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)違約金予以適當(dāng)調(diào)整的情形下，應(yīng)當(dāng)正確確定舉證責(zé)任。違約方首先要對(duì)違約金過分高于造成損失的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。由于對(duì)于違約造成的損失，守約方較之違約方就損失事實(shí)和相關(guān)證據(jù)都具有更強(qiáng)的證明能力。
因此，不應(yīng)過分強(qiáng)調(diào)違約方的舉證責(zé)任。違約方如果能就違約金過分高于損失這一問題使法官產(chǎn)生合理懷疑，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定完成了證明義務(wù)。此時(shí)，應(yīng)將證明責(zé)任分配給守約方，令其證明損失的數(shù)額及違約金的合理性。
第四、有四種應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街鲝堉Ц队馄诟犊钸`約金或利息的情形
第一種是合同雙方明確約定了支付款項(xiàng)的時(shí)間和逾期支付違約金或利息的計(jì)算方法或金額。除非此類約定違反了法律規(guī)定，否則此種情況下，不論是逾期付款違約金還是欠款利息應(yīng)同時(shí)接受，但需特別注意的是，當(dāng)事人如同時(shí)主張逾期付款違約金和利息，即使這兩者均有合同約定，也可能得不到法律支持，因?yàn)檫@種重復(fù)計(jì)算實(shí)際上過分加重了對(duì)方當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。
第二種是合同雙方明確約定了支付款項(xiàng)的時(shí)間，也約定了逾期支付款項(xiàng)應(yīng)承擔(dān)違約金或支付利息，但未約定違約金或利息的計(jì)算方法或金額。如果法律規(guī)定此類合同拖欠款項(xiàng)應(yīng)支付違約金，應(yīng)向?qū)Ψ街鲝堉Ц哆`約金。如果法律規(guī)定此類合同拖欠款項(xiàng)應(yīng)支付利息，則只能向?qū)Ψ街鲝堉Ц独ⅰ?/p>
第三種是合同雙方只約定了支付款項(xiàng)的時(shí)間，但未約定逾期支付款項(xiàng)是否應(yīng)承擔(dān)違約金或支付利息。這種情況下不可以提出逾期付款違約金的請(qǐng)求。
因此，在法律規(guī)定和司法實(shí)踐中，買賣合同違約金有一定的數(shù)量限制，以彌補(bǔ)合同守約方損失為基礎(chǔ)，不能過分加重對(duì)方當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。值得注意的是，合同雙方對(duì)支付款項(xiàng)的時(shí)間未作約定或約定不明確。這時(shí)，首先應(yīng)根據(jù)法律相應(yīng)規(guī)定，確定款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)支付的時(shí)間，之后，可以向?qū)Ψ街鲝堎r償利息損失。利息損失數(shù)額同樣可參照中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇三
違約金可分為法定違約金與約定違約金。法定違約金是指在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中，明文規(guī)定的違約金比例;約定違約金是指合同雙方當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)約定的違約金比例。如果合同中只對(duì)違約金做了原則性的規(guī)定，沒有具體約定違約金的比例或數(shù)額，并且有關(guān)條例也沒有明確規(guī)定違約金比例的，則可按《民法通則》及《經(jīng)濟(jì)合同法》中關(guān)于承擔(dān)違約金責(zé)任的一般原則執(zhí)行。如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款，但只要由于違約造成了對(duì)方的損失，違約方就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц顿r償金。該賠償金的數(shù)額，可按照簽訂合同時(shí)有效的有關(guān)條例的規(guī)定執(zhí)行，有關(guān)條例對(duì)違約金比例未作規(guī)定，而違約又未給對(duì)方造成損失的，可以根據(jù)實(shí)際情況酌情處理。以下著重談?wù)劮ǘㄟ`約金與約定違約金的確定和適用。法定違約金合同對(duì)違約金作了原則性規(guī)定，且有關(guān)條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。
第一，有關(guān)條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可按該比例直接計(jì)算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項(xiàng)規(guī)定，逾期交貨的，應(yīng)比照中國(guó)人民銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計(jì)算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。
再如，《如工承攬合同條例》第21條第4項(xiàng)規(guī)定，逾期交付定作物，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計(jì)算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是固定的'。各種滯期費(fèi)、滯納金等適用如上規(guī)定。
第二，有關(guān)法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機(jī)關(guān)確定一定的比率，才能計(jì)算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項(xiàng)規(guī)定，供方不能交貨的，應(yīng)向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。約定違約金由于約定違約金的比例法律無明文規(guī)定，有的同志認(rèn)為約定違約金的數(shù)額不能超過法定違約金，超過的就是無效。實(shí)踐中也常常遇到約定違約金過高的問題。究竟應(yīng)如何確定約定違約金的比例，下面從幾個(gè)方面談?wù)効捶ā?/p>
筆者認(rèn)為，約定違約金的最高限額為違約部分的貨款或酬金的總額。這里既包括不履行或不完全履行合同的違約金，也包括延期履行合同的各種違約金。從法律上講，《民法通則》第122條第2項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金。該法條對(duì)約定違約金的數(shù)額未作限制，允許當(dāng)事人用約定違約金來彌補(bǔ)某些法定違約金過低的缺陷。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》規(guī)定通用產(chǎn)品的法定違約金的比例只是違約部分貨款的百分之一至百分之五。這就使一些不法商人有可乘之機(jī)，如供貨方在因市場(chǎng)行情變化使自己產(chǎn)品變?yōu)榫o俏時(shí)，可能徑行違反合同不供貨，即使按最高數(shù)額支付違約金，仍大有利可圖。這顯然不處利于社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，不利于保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。
因此，法律規(guī)定當(dāng)事人通過協(xié)商，在法定違約金之上議定約定違約金是完全必要的。通過較高的約定違約金可以起到預(yù)防違約的積極作用。但這樣的約定也不是無限制的，根據(jù)《民法通則》的公平原則和誠實(shí)信用原則，以及司法實(shí)踐中的慣例，將約定違約金的數(shù)額限制在違約部分的貨款總額或酬金總額之下較為適宜。
但如果有關(guān)條例對(duì)違約金數(shù)額有特別規(guī)定的，應(yīng)按特別規(guī)定辦。如《公路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》第19條第1項(xiàng)規(guī)定，違約金數(shù)額由雙方商訂，同等對(duì)待，一般最高不應(yīng)超過違約金部分運(yùn)量應(yīng)計(jì)運(yùn)費(fèi)的10%。對(duì)此，約定違約金的最高比例也應(yīng)為違約部分運(yùn)量應(yīng)計(jì)運(yùn)費(fèi)的10%。值得注意的是，這里所說的對(duì)違約金最高數(shù)額的限制，不同于違約方對(duì)另一方的實(shí)際損失所做的賠償?！睹穹ㄍ▌t》第122條第1款規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失。如一份購銷合同的貨款總值為5萬元，違約金為1萬元。如果由于供方未履行合同，使需方受到了6萬元的經(jīng)濟(jì)損失。對(duì)此，違約的供方除支付1萬元的違約金外，還應(yīng)賠償5萬元的經(jīng)濟(jì)損失。在司法實(shí)踐中，對(duì)具體合同的違約金條款進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)首先看其是否符合訂立經(jīng)濟(jì)合同的一般原則性規(guī)定。即要看其是否有顯失公平、是否有脅迫或欺詐等情況的存在。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇四
第三百二十二條技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。
第三百二十四條技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
(一)項(xiàng)目名稱;
(二)標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求;
(三)履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式;
(四)技術(shù)情報(bào)和資料的保密;
(五)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān);
(六)技術(shù)成果的歸屬收益的分成辦法;
(七)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法;
(八)價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式;
(九)違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法;
(十)解決爭(zhēng)議的方法;
(十一)名詞和術(shù)語的.解釋。
與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評(píng)價(jià)報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書和計(jì)劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。
技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請(qǐng)人和專利權(quán)人、申請(qǐng)日期、申請(qǐng)?zhí)枴＠?hào)以及專利權(quán)的有效期限。
第三百二十五條技術(shù)合同價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的支付方式由當(dāng)事人約定，可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式。
約定提成支付的，可以按照產(chǎn)品價(jià)格、實(shí)施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤(rùn)或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成，也可以按照約定的其他方式計(jì)算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。約定提成支付的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會(huì)計(jì)帳目的辦法。
第三百二十六條職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對(duì)完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個(gè)人給予獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。
第三百二十七條非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個(gè)人，完成技術(shù)成果的個(gè)人可以就該項(xiàng)非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。
第三百二十八條完成技術(shù)成果的個(gè)人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書、獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利。
第三百二十九條非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。
第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同
第三百三十條技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。
技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。
技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價(jià)值的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定。
第三百三十一條委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項(xiàng);接受研究開發(fā)成果。
第三百三十二條委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照約定制定和實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃;合理使用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi);按期完成研究開發(fā)工作，交付研究開發(fā)成果，提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。
第三百三十三條委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第三百三十四條研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第三百三十五條合作開發(fā)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行投資，包括以技術(shù)進(jìn)行投資;分工參與研究開發(fā)工作;協(xié)作配合研究開發(fā)工作。
第三百三十六條合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第三百三十七條因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。
第三百三十八條在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇五
第一章總則
第一條為進(jìn)一步完善勞動(dòng)合同制度，維護(hù)勞動(dòng)者和用人單位的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《大連市勞動(dòng)和社會(huì)保險(xiǎn)監(jiān)察條例》和有關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合本市實(shí)際，制定本規(guī)定。
第二條凡在大連市行政區(qū)域內(nèi)的各類企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下簡(jiǎn)稱用人單位)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，均適用本規(guī)定。
第三條勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
第四條訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。
第五條市和縣(市)、區(qū)勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門負(fù)責(zé)勞動(dòng)合同制度實(shí)施的指導(dǎo)、管理和監(jiān)督。
第六條各級(jí)工會(huì)應(yīng)依法幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者訂立和履行勞動(dòng)合同，并對(duì)用人單位訂立和履行勞動(dòng)合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。
第二章勞動(dòng)合同的訂立
第七條建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)者第一個(gè)工作日之前以書面形式訂立。
勞動(dòng)合同訂立前，用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)向勞動(dòng)者說明本單位的規(guī)章制度、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件等情況。有可能產(chǎn)生職業(yè)病的，用人單位還應(yīng)當(dāng)將有可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等情況如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者;勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)向用人單位提供本人居民身份證、就業(yè)狀況、學(xué)歷和職業(yè)技能等證件。
第八條勞動(dòng)合同文本可以使用市勞動(dòng)保障行政部門統(tǒng)一印制的文本，也可以自制文本。用人單位自制的勞動(dòng)合同文本，應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)的意見，并報(bào)勞動(dòng)保障行政部門備案。勞動(dòng)合同用中文書寫，也可以同時(shí)用外文書寫，中、外文內(nèi)容不一致的，以中文內(nèi)容為準(zhǔn)。
第九條勞動(dòng)合同應(yīng)具備以下條款：
(一)勞動(dòng)合同期限;
(二)工作內(nèi)容;
(三)勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件;
(四)勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn);
(五)工作時(shí)間，休息休假;
(六)勞動(dòng)紀(jì)律;
(七)勞動(dòng)合同終止、解除的條件;
(八)違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。
勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定試用期、保守商業(yè)秘密、培訓(xùn)、福利待遇等其他內(nèi)容。
第十條勞動(dòng)合同文本一式二份，勞動(dòng)者和用人單位各執(zhí)一份。勞動(dòng)合同訂立時(shí)，由用人單位、法人代表或其書面授權(quán)委托的代理人和勞動(dòng)者本人簽字、蓋章。勞動(dòng)合同訂立后用人單位應(yīng)在簽訂之日交付勞動(dòng)者本人一份。
勞動(dòng)合同訂立后當(dāng)事人可以到勞動(dòng)保障行政部門進(jìn)行鑒證。
第十一條勞動(dòng)合同期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動(dòng)合同期限由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商約定，國(guó)家、省、市有規(guī)定的應(yīng)從其規(guī)定。第十二條勞動(dòng)合同約定的試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同期限在6個(gè)月以內(nèi)的，試用期不超過15日;勞動(dòng)合同期限在1年以內(nèi)的，試用期不得超過30日;勞動(dòng)合同期限在2年以內(nèi)的，試用期不得超過60日。勞動(dòng)合同期在2年以上的，試用期最長(zhǎng)不得超過6個(gè)月。
第十三條勞動(dòng)合同約定保守商業(yè)秘密條款的，當(dāng)事人可以約定解除或終止勞動(dòng)合同的提前通知期，提前通知期最長(zhǎng)不得超過6個(gè)月。
第十四條勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)，不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。第十五條訂立勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位不得以任何形式向勞動(dòng)者收取定金、抵押金(物)、保證金及其他費(fèi)用，也不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件。
第十六條有下列情形之一的，勞動(dòng)合同無效：
(一)違反國(guó)家法律、法規(guī)的;
(二)采取欺詐、威脅等手段訂立勞動(dòng)合同的;
(三)法律、法規(guī)確認(rèn)的其他情形。
勞動(dòng)合同的無效，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或者人民法院確認(rèn)。無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。
勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，但勞動(dòng)者已履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬和待遇。
第十七條用人單位與勞動(dòng)者未訂立勞動(dòng)合同存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者補(bǔ)簽事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者提出續(xù)訂勞動(dòng)合同的，當(dāng)事人就勞動(dòng)合同期限協(xié)商不一致的，從續(xù)訂之日起，勞動(dòng)合同的期限不得少于1年。
第十八條勞動(dòng)合同期滿，用人單位應(yīng)提前30日將續(xù)訂或終止勞動(dòng)合同的意向以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者。經(jīng)協(xié)商同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)在期滿前辦理續(xù)訂手續(xù)。續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，不得約定試用期。
第十九條勞動(dòng)合同期滿，勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。
第二十條勞動(dòng)合同期滿，用人單位未與勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者仍在用人單位工作，形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，視為雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)與勞動(dòng)者續(xù)訂事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間的勞動(dòng)合同。當(dāng)事人同意續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，就勞動(dòng)合同期限協(xié)商不一致的，從續(xù)訂之日起，勞動(dòng)合同的期限不得少于1年。
第三章勞動(dòng)合同的終止、變更和解除
第二十一條符合下列情形之一的，終止勞動(dòng)合同：
(一)勞動(dòng)合同期滿當(dāng)事人一方或雙方不續(xù)訂的;
(二)雙方約定的勞動(dòng)合同終止條件出現(xiàn)的;
(三)勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的;
(四)勞動(dòng)者死亡或被依法宣告失蹤、死亡的;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
勞動(dòng)合同的終止時(shí)間以勞動(dòng)合同期限最后1日24時(shí)為準(zhǔn)。
第二十二條有下列情形之一的，可以變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容：
(一)經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商同意的;
(二)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章已經(jīng)修改的;
(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化的。
第二十三條經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動(dòng)合同可以解除。
第二十四條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的;
(四)被依法追究刑事責(zé)任或勞動(dòng)教養(yǎng)的。
第二十五條有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：
(二)勞動(dòng)者不勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;
第二十六條用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前30日向工會(huì)或全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見，經(jīng)向勞動(dòng)保障行政部門報(bào)告后，可以裁減人員。
用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員后，在6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。
第二十七條用人單位單方面解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，工會(huì)認(rèn)為用人單位違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。
第二十八條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得終止勞動(dòng)合同，也不得依據(jù)本規(guī)定第二十五條、二十六條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：
(一)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定確定為1至6級(jí)的;
(二)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;
(四)應(yīng)征入伍在義務(wù)服役期內(nèi)的;
(五)參加平等協(xié)商的職工方代表在集體合同期限內(nèi)的;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第二十九條勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前30日或者按照勞動(dòng)合同約定的提前通知期，以書面形式通知用人單位，用人單位應(yīng)按照規(guī)定為勞動(dòng)者辦理解除勞動(dòng)合同有關(guān)手續(xù)。勞動(dòng)者給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失尚未處理完畢或者未按勞動(dòng)合同約定承擔(dān)違約責(zé)任的，不得按照本條規(guī)定解除勞動(dòng)合同。
第三十條有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬和有關(guān)待遇。
(一)在試用期內(nèi)的;
(二)用人單位以暴力、脅迫或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;
(三)用人單位未按照勞動(dòng)合同的約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;
(四)用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的。第三十一條勞動(dòng)合同解除、終止時(shí)，用人單位應(yīng)在3日內(nèi)向勞動(dòng)者出具解除、終止勞動(dòng)合同證明。并將《解除勞動(dòng)合同證明》或《終止勞動(dòng)合同證明》直接送達(dá)給勞動(dòng)者本人，本人不在的，交其共同居住成年直系親屬簽收，直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收信日期為送達(dá)日期。勞動(dòng)者下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的，可采取公告送達(dá)，通過市地級(jí)以上新聞媒介通知，自公告發(fā)布之日起30日，即視為送達(dá)。
勞動(dòng)者轉(zhuǎn)為失業(yè)的，用人單位應(yīng)在7日內(nèi)將失業(yè)人員名單和檔案關(guān)系移交到失業(yè)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。勞動(dòng)者失業(yè)后，應(yīng)在解除、終止勞動(dòng)合同之日起30日內(nèi)到戶口所在地失業(yè)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記。
第四章經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
第三十二條下列情形解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)者在本單位工作年限，每工作1年(不滿1年按1年計(jì)算，下同)發(fā)給相當(dāng)于1個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過12個(gè)月。月工資標(biāo)準(zhǔn)按勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月平均工資支付，低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付：
(一)經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動(dòng)合同的;
(二)勞動(dòng)者不勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的，由用人單位解除勞動(dòng)合同的。第三十三條下列情形解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)者在本單位工作年限，每工作1年發(fā)給相當(dāng)于1個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。月工資標(biāo)準(zhǔn)按勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月平均工資支付，勞動(dòng)者的月平均工資低于用人單位月平均工資的，按用人單位月平均工資標(biāo)準(zhǔn)支付。用人單位月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付：
(四)當(dāng)事人未訂立或未續(xù)訂勞動(dòng)合同存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的;
(五)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)，未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件，未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的。
屬于本條(一)項(xiàng)解除勞動(dòng)合同的，用人單位還應(yīng)發(fā)給勞動(dòng)者不低于6個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。其中，患重病(勞動(dòng)能力鑒定大部分喪失勞動(dòng)能力以上，下同)和絕癥(癌癥等危及生命難以治愈的重大疾病，下同)應(yīng)分別發(fā)給不低于9個(gè)月和12個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。
第三十四條勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期和合同期同時(shí)屆滿終止勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)發(fā)給勞動(dòng)者不低于6個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。其中，患重病和絕癥的應(yīng)分別發(fā)給不低于9個(gè)月和12個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。月工資標(biāo)準(zhǔn)與三十三條相同。
第三十五條勞動(dòng)者有下列情況的，可計(jì)算為本企業(yè)工作年限：
(一)因單位分立、兼并(合并)、合資、改變性質(zhì)、法人改變名稱或成建制調(diào)動(dòng)等原因而改變工作單位，原單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，其原單位的工作時(shí)間計(jì)算為本企業(yè)工作年限，勞動(dòng)合同有明確約定的從其約定。
(二)經(jīng)上級(jí)組織部門或行業(yè)主管部門指令性調(diào)動(dòng)的職工，其調(diào)動(dòng)前單位的工作時(shí)間與調(diào)動(dòng)后本企業(yè)工作年限合并計(jì)算。
(三)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡和城鎮(zhèn)知識(shí)青年下鄉(xiāng)插隊(duì)的年限，計(jì)算為首次接收安置單位的本企業(yè)工作年限。
(四)原固定職工轉(zhuǎn)為勞動(dòng)合同制(單位實(shí)行全員勞動(dòng)合同制)職工時(shí)，其轉(zhuǎn)為勞動(dòng)合同制前的連續(xù)工齡與首次簽訂勞動(dòng)合同后本單位的工作年限合并計(jì)算。
第三十六條勞動(dòng)合同終止，非國(guó)有性質(zhì)的用人單位可以不支付勞動(dòng)者生活補(bǔ)助費(fèi)。國(guó)有企業(yè)2001年10月6日前(國(guó)發(fā)〖1986〗77號(hào)廢止前)錄用的職工終止勞動(dòng)合同時(shí)(辦理退休的除外)，用人單位應(yīng)按照文件廢止前勞動(dòng)者在本單位的工作年限，每滿1年發(fā)給1個(gè)月的生活補(bǔ)助費(fèi)，最多不超過12個(gè)月，月計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)按不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付。2001年10月6日后，國(guó)有企業(yè)錄用的職工終止勞動(dòng)合同時(shí)可以不支付生活補(bǔ)助費(fèi)。
第三十七條勞動(dòng)者由主管部門(或原用人單位)調(diào)動(dòng)或轉(zhuǎn)移工作單位被解除勞動(dòng)合同未造成失業(yè)的，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位解除勞動(dòng)合同時(shí)，未按規(guī)定給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模~補(bǔ)發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
第三十八條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在企業(yè)成本中列支，由用人單位一次性以現(xiàn)金形式支付給勞動(dòng)者。
第五章法律責(zé)任
第三十九條違反本規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定，由勞動(dòng)保障行政部門按下列規(guī)定予以處罰：
(三)訂立勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位向勞動(dòng)者收取定金、抵押金(物)、保證金及其他費(fèi)用，或扣押勞動(dòng)者身份證明和其他證件的，責(zé)令其限期返還，并按用人單位收取勞動(dòng)者錢、物金額的60%、扣押證明每件1000元處以罰款。
第四十條用人單位終止或解除勞動(dòng)合同，應(yīng)提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人而未提前通知的，應(yīng)按勞動(dòng)者上月應(yīng)發(fā)工資加發(fā)1個(gè)月工資予以賠償。
第四十一條用人單位招用尚未與原用人單位解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，對(duì)原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，除該勞動(dòng)者承擔(dān)直接賠償責(zé)任外，該用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)原用人單位承擔(dān)不低于經(jīng)濟(jì)損失總額70%的連帶賠償責(zé)任。
損失包括對(duì)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失和獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失。
第四十二條用人單位或勞動(dòng)者違反本規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同給對(duì)方造成損失的，應(yīng)按國(guó)家有關(guān)規(guī)定予以賠償。
第四十三條用人單位出資培訓(xùn)的勞動(dòng)者，違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，應(yīng)按照勞動(dòng)合同的約定向用人單位賠償培訓(xùn)費(fèi)。勞動(dòng)者培訓(xùn)后工作滿5年以上的不再賠償，不滿5年的按用人單位實(shí)際出資的培訓(xùn)費(fèi)金額，和勞動(dòng)者培訓(xùn)后每工作一年減不少于20%的比例賠償。
第六章附則
第四十四條醫(yī)療期限是指勞動(dòng)者因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息，用人單位不得解除、終止勞動(dòng)合同的期限。用人單位應(yīng)按勞動(dòng)者參加工作年限和在本單位工作年限，給予不少于3至24個(gè)月醫(yī)療期：
(一)實(shí)際工作年限不滿10年，在本單位工作年限不滿5年的為3個(gè)月;5年以上的為6個(gè)月。
(二)實(shí)際工作年限10年以上，在本單位工作年限不滿5年的為6個(gè)月;5年以上不滿10年的為9個(gè)月;10年以上不滿15年的為12個(gè)月;15年以上不滿20年的為18個(gè)月;20年以上的為24個(gè)月。
(三)病休期間，公休、假日和法定節(jié)假日包括在內(nèi)。
勞動(dòng)者因患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療休息，間斷性休息按累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算醫(yī)療期。按上述規(guī)定醫(yī)療期為3個(gè)月、6個(gè)月、9個(gè)月、12個(gè)月、18個(gè)月、24個(gè)月的，分別按6個(gè)月、12個(gè)月、15個(gè)月、18個(gè)月、24個(gè)月、30個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算。
(四)對(duì)患有重病和絕癥的勞動(dòng)者，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)不能痊愈的，應(yīng)適當(dāng)延長(zhǎng)醫(yī)療期。延長(zhǎng)的醫(yī)療期不得少于24個(gè)月。
(五)勞動(dòng)者在醫(yī)療期間內(nèi)，其病假工資(疾病救濟(jì)費(fèi))由用人單位發(fā)給，支付標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。
第四十五條用人單位與勞動(dòng)者因履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議，按《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理辦法》處理。
第四十六條國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本規(guī)定執(zhí)行。
第四十七條本規(guī)定自2003年12月25日起施行。1995年6月7日大連市人民政府令第2號(hào)發(fā)布的《大連市勞動(dòng)合同管理規(guī)定》同時(shí)廢止。
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合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇六
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違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財(cái)產(chǎn)。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯(cuò)一方當(dāng)事人所受損失的效果，因此有的國(guó)家將其作為合同擔(dān)保的措施之一，有的國(guó)家將其作為違反合同的責(zé)任承擔(dān)方式。
《合同法》第114條第1款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。
一般來說合同違約金上限是不超過實(shí)際損失的30%。但是如果過高或者過低是可以請(qǐng)求法院給予減少或者增加的。
《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的.損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院適當(dāng)減少。但是違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時(shí)對(duì)一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實(shí)際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。法律規(guī)定預(yù)定違約金，除了給當(dāng)事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計(jì)算的麻煩和當(dāng)事人證明損失大小的麻煩，使當(dāng)事人能迅速確定自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。因此，當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時(shí)，則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。
違約金可分為法定違約金與約定違約金。法定違約金是指由法律明文規(guī)定了適用情形、比例或者金額的違約金;約定違約金是指合同雙方當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)自行約定適用情形、比例或者金額的違約金。如果合同中只對(duì)違約金做了原則性的規(guī)定，沒有具體約定違約金的比例或數(shù)額，并且有關(guān)法律也沒有明確規(guī)定違約金比例或者金額的，則可按《民法通則》及《合同法》中關(guān)于承擔(dān)違約金責(zé)任的一般原則執(zhí)行。如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款，法律也未規(guī)定違約金比例或者數(shù)額的，但只要由于違約造成了對(duì)方的損失，違約方就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц顿r償金。該賠償金的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照對(duì)方遭受的實(shí)際損失確定。當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
違約金沒有規(guī)定的比例，雙方都接受就行。違約金的比例規(guī)定要看具體的內(nèi)容，如開發(fā)商延期交房，其違約賠償為萬分之二;買方違約,定金不能收回，賣方違約加倍返還定金等。一般涉及到開發(fā)商違約的內(nèi)容，賠償?shù)谋壤洼^低。
司法解釋中的“當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少”，應(yīng)該是對(duì)合同法違約金過高的一個(gè)注解，而不是對(duì)違約金比例的規(guī)定。
違約金是對(duì)違約方的一種懲罰措施，若您有勞動(dòng)糾紛方面的問題，可到法律咨詢平臺(tái)——中顧法律網(wǎng)進(jìn)行免費(fèi)咨詢。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇七
合同法對(duì)于違約金問題的主要規(guī)定如下：
(1)如果合同當(dāng)事人在合同中沒有約定違約金的，違約金等于違約所造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。
合同法第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
(2)合同法規(guī)定當(dāng)事人可以對(duì)違約金進(jìn)行約定。
第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
《合同法》第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的`，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以減少?！币_適用該條，關(guān)鍵在于正確解釋該條違約的性質(zhì)。
該條規(guī)定的違約金屬于約定的違約金，而不是法定的違約金，沒有爭(zhēng)議。但該條規(guī)定的違約金性質(zhì)上是屬于賠償性違約金，還是懲罰性違約金，亦或二者兼有，則沒有形成一致意見。
大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，該條款規(guī)定的違約金，在實(shí)質(zhì)精神上是以賠償違約金為原則的。理由是違約金與損失懸殊時(shí)可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增減，違約金是對(duì)損失額的預(yù)定。
另外合同法解釋二還有規(guī)定，條文如下：
第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇八
原在重慶市一家股份公司從事管理工作的王勤辭職回南昌。讓小王郁悶的是，當(dāng)他向公司提出辭職時(shí)，卻被告知，因?yàn)樗炗喌膭趧?dòng)合同尚未到期，他必須向公司支付5000元的違約金。
解讀：?jiǎn)挝徊荒苋我舛ㄟ`約金
為了防止用人單位濫用違約金條款，保護(hù)勞動(dòng)者的自主擇業(yè)權(quán)，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。
一、用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的.，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金，不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
二、用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。勞動(dòng)者違反約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
合同違約金標(biāo)準(zhǔn)
違約金是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先確定的，在違約后生效的獨(dú)立于履行行為之外的給付。也就是當(dāng)事人事先約定的，在一方違約時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”
《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。在適用違約金責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)范：
1、違約金的適用應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人雙方通過事先約定為前提
2、合同約定違約金過高或者過低的處理規(guī)范
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇九
在我國(guó)的司法理論和實(shí)踐中，認(rèn)為根據(jù)合法的誠實(shí)信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)以補(bǔ)償性為主，以懲罰性為輔。
對(duì)違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗(yàn)簡(jiǎn)要解讀如下：
第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
本條是關(guān)于提請(qǐng)違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運(yùn)用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請(qǐng)求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對(duì)違約方提請(qǐng)減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關(guān)于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責(zé)任是以填補(bǔ)被違約方所遭受的實(shí)際損失為原則。實(shí)際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預(yù)期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實(shí)際損失與直接損失并非同一概念。實(shí)際損失包括直接損失，但直接損失有時(shí)范圍等于或小于實(shí)際損失。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的'，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關(guān)于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實(shí)際損失為基礎(chǔ);(2)兼顧合同履行情況;(3)當(dāng)事人的過錯(cuò);(4)合同履行的預(yù)期效益。基本原則：公平原則和誠實(shí)信用原則，這是調(diào)整違約金所應(yīng)遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結(jié)果都是錯(cuò)誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導(dǎo)下適用。
本條第2款是關(guān)于違約金是否過高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應(yīng)在基本原則的指導(dǎo)下適用。在適用時(shí)不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認(rèn)為是過分高于所造成的損失。這點(diǎn)從本款用語“一般可以認(rèn)定”可以看出司法解釋制定者的用意。
相關(guān)規(guī)定
根據(jù)勞動(dòng)合同法:
《合同法》第114條第1款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。
一般來說合同違約金上限是不超過標(biāo)的的20%。但是如果過高或者過低是可以請(qǐng)求法院給予減少或者增加的。
《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院適當(dāng)減少。但是違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時(shí)對(duì)一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實(shí)際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。法律規(guī)定預(yù)定違約金，除了給當(dāng)事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計(jì)算的麻煩和當(dāng)事人證明損失大小的麻煩，使當(dāng)事人能迅速確定自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。因此，當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時(shí)，則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十
違約方應(yīng)支付違約金為日標(biāo)的的3%。
合同履行過程中，甲方違約沒有按期支付貨款。
乙方訴諸法院要求按照合同約定賠償損失。
問題的提出：
1、如果違約金約定過高，法院應(yīng)依照什么標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整?
2、如果當(dāng)事人沒有對(duì)違約金的約定提出異議，法院能否主動(dòng)調(diào)整?
我國(guó)《合同法》一百一十四條二款規(guī)定：“約定的違約金低于實(shí)際損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
《合同法》在賦予當(dāng)事人以約定違約金自由的同時(shí)，又規(guī)定了當(dāng)事人得就違約金數(shù)額主張調(diào)整。
實(shí)踐中當(dāng)事人以約定的違約金“過高”為由，請(qǐng)求法院加以調(diào)整的情形時(shí)有發(fā)生。
然而，在理論上，關(guān)于違約金的性質(zhì)、國(guó)家干預(yù)的程度等問題依然使人困惑，而立法上，如何判定約定的違約金“過分高于造成的損失”，如何予以“適當(dāng)調(diào)整”，法律均未進(jìn)一步明確，從而導(dǎo)致對(duì)違約金“過高”調(diào)整問題的認(rèn)定和處理在審判實(shí)踐中頗多爭(zhēng)議，法律適用極不統(tǒng)一，司法工作者有時(shí)也無所適從。
本文就司法實(shí)踐中遇到的這一問題作一些理論和實(shí)務(wù)上的探析。
有的學(xué)者對(duì)實(shí)踐中對(duì)違約金的調(diào)整依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行歸納，總結(jié)出如下一些方式：
1、以實(shí)際損失調(diào)整違約金;
2、以遲延給付一年的賠償額不超過欠付的本金為限予以調(diào)整;
4、參照最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條，即“以違約金超過造成的損失30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少。
5、將過高的違約金數(shù)額減少到損失的2倍額度;
6、以“不超過合同未履行部分的總值為限”酌情予以調(diào)整;
7、不采用固定比例或上限的調(diào)整方法，完全由法官根據(jù)不同案件進(jìn)行自由裁量。
可見實(shí)務(wù)中對(duì)于違約金調(diào)整適用標(biāo)準(zhǔn)的混亂。
最高人民法院對(duì)于違約金的適用標(biāo)準(zhǔn)也嘗試作出司法解釋以指導(dǎo)實(shí)務(wù)中的疑惑。
應(yīng)按逾期付款金額每日萬分之三計(jì)算;1996年5月16日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》(法復(fù)〔1996〕7號(hào))規(guī)定：逾期付款違約金，應(yīng)當(dāng)按照逾期付款金額每日萬分之五計(jì)算。
1999年2月12日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》規(guī)定：對(duì)于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。
中國(guó)人民銀行調(diào)整金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，人民法院可以相應(yīng)調(diào)整計(jì)算逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
參照中國(guó)人民銀行1996年4月30日發(fā)布的銀發(fā)〔1996〕156號(hào)《關(guān)于降低金融機(jī)構(gòu)存、貸款利率的通知》的規(guī)定，目前，逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)可以按每日萬分之四計(jì)算。
2000年11月13日，《最高人民法院關(guān)于修改最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)的批復(fù)》將最高人民法院法釋〔1999〕8號(hào)批復(fù)中“參照中國(guó)人民銀行1996年4月30日發(fā)布的銀發(fā)〔1996〕156號(hào)《關(guān)于降低金融機(jī)構(gòu)存、貸款利率的通知》的規(guī)定，目前，逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)可以按每日萬分之四計(jì)算”的內(nèi)容刪除。
此后，最高人民法院再未有關(guān)于逾期付款違約金計(jì)算的相關(guān)規(guī)定。
最高人民法院對(duì)于司法解釋的修改與利率市場(chǎng)化的發(fā)展分不開的，“逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)可以按每日萬分之四計(jì)算”的'標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
2006年4月27日最新調(diào)整的利率標(biāo)準(zhǔn)，一年期貸款利率為5.85%.根據(jù)銀發(fā)2003第250號(hào)規(guī)定，農(nóng)村信用社貸款利率浮動(dòng)區(qū)間為[0.9，2]，即一年期貸款利率為11.7%為合理。
銀發(fā)2003第251號(hào)規(guī)定：“關(guān)于罰息利率問題。
逾期貸款(借款人未按合同約定日期還款的借款)罰息利率由現(xiàn)行按日萬分之二點(diǎn)一計(jì)收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%”，若貸款利率約定為11.7%，則逾期貸款罰息可在此基礎(chǔ)上加收50%，11.7%*1.5=17.55%，即逾期貸款罰息為日萬分之四點(diǎn)八一。
根據(jù)1991年8月13日法(民)199121號(hào)，《最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的通知》第六條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。
有的律師提出以下算法值得推薦：現(xiàn)行一年期貸款利率為5.85%，不超過四倍則利率為23.4%則為允許范圍內(nèi)。
逾期貸款利息在借款合同載明貸款利率水平上加收50%，則逾期付款違約金為35.1%，即日萬分之九點(diǎn)六二。
如果以商業(yè)銀行、城市信用社貸款利率浮動(dòng)區(qū)間[0.9，1.7]為參照，則5.85%*1.7=9.945%，利率約定為39.78%不超過同期銀行貸款利率的四倍，逾期貸款罰息可在此基礎(chǔ)上加收50%，則逾期付款違約金為59.67%，即日分萬之十六點(diǎn)三五。
如果未約定利率標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)1999年2月12日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》規(guī)定：對(duì)于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。
即依據(jù)現(xiàn)行貸款指導(dǎo)利率標(biāo)準(zhǔn)5.85%，在此基礎(chǔ)上加收50%，即8.755%，罰息為日萬分之二點(diǎn)四。
對(duì)于第二個(gè)問題，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)于違約金如果約定過高當(dāng)事人可以要求法院調(diào)整，但法院不能主動(dòng)進(jìn)行調(diào)整。
有疑問的是如果違約方缺席審判，法官應(yīng)該怎么辦?最高人民法院的吳慶寶認(rèn)為，違約金偏高、偏低當(dāng)事人均有權(quán)請(qǐng)求人民法院做出調(diào)整，被告不做答辯或者不參加訴訟并不影響人民法院進(jìn)行審理的基本規(guī)定，在缺席審理的情況下，人民法院根據(jù)法律授予的職權(quán)，同時(shí)考慮到公平原則的實(shí)現(xiàn)，當(dāng)然可以對(duì)違約金偏高或者偏低的情況依法做出調(diào)整。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十一
1、合同法第107條規(guī)定：
當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
2、經(jīng)濟(jì)合同法第31條規(guī)定：
當(dāng)事人一方違反經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金。
如果由于違約已給對(duì)方造成的損失超過違約金的，還應(yīng)進(jìn)行賠償，補(bǔ)償違約金不足的部分。
對(duì)方要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)繼續(xù)履行。
3、損害賠償在合同法中是重要的違約救濟(jì)措施，賠償金是指合同當(dāng)事人一方過錯(cuò)違約給對(duì)方造成損失超過違約金數(shù)額時(shí)，有違約方當(dāng)事人支付給對(duì)方的一定數(shù)額的補(bǔ)償貨幣。
4、支付賠償金的4個(gè)條件：
有違約行為;
要有主觀上的過錯(cuò);
要有實(shí)際損失事實(shí)，并且這種實(shí)際損失超過了違約金數(shù)額;
要有違約行為與實(shí)際損失的事實(shí)之間的因果關(guān)系。
4、支付賠償金的3個(gè)原則：
減輕損害原則：受害方當(dāng)事人對(duì)違約時(shí)，負(fù)有及時(shí)采取有效措施，盡量減少損失的義務(wù)，對(duì)受害當(dāng)事人能夠避免而未避免的損失，違約方不負(fù)賠償責(zé)任。
二、解除合同違約金、合同違約金條款、合同法解釋二違約金
1、違約金是指一方當(dāng)事人由于過錯(cuò)不履行或不適當(dāng)履行合同，依照法律規(guī)定或合同約定，支付給對(duì)方當(dāng)事人的一定數(shù)額的貨幣。
2、法定違約金指法律和法規(guī)規(guī)定的違約金。
3、法定違約金分為兩種：
浮動(dòng)比率違約金：規(guī)定違約金比率幅度的違約金。
4、約定違約金指法律和法規(guī)未作規(guī)定，而由當(dāng)事人協(xié)商確定的違約金。
5、約定違約金也可兩種：
商定違約金的具體比例或數(shù)額;
有關(guān)條例或細(xì)則對(duì)違約金未作具體規(guī)定，可按雙方當(dāng)事人在合同中的約定償付違約金。
三、合同法違約金的規(guī)定、合同中違約金的規(guī)定、合同法對(duì)違約金的規(guī)定
1、經(jīng)濟(jì)合同法第14條規(guī)定：
當(dāng)事人一方可向?qū)Ψ浇o付定金。經(jīng)濟(jì)合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)收回，或者抵作價(jià)款。
給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金。
接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
2、繼續(xù)履行指合同違約當(dāng)事人支付違約金和賠償金后，根據(jù)對(duì)方的`要求，在對(duì)方指定或雙方約定的期限內(nèi)，繼續(xù)履行合同中規(guī)定的義務(wù)。
3、繼續(xù)履行是一種獨(dú)立的、重要的承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
4、合同法第111條規(guī)定：
質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。
對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十二
當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
《中華人民共和國(guó)民法典》
第五百七十七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
第五百八十二條履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
第五百八十五條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的.損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十三
第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)的違約金。
【解讀】本條是關(guān)于用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)的違約金。
實(shí)踐中很多用人單位動(dòng)輒在
勞動(dòng)合同
中對(duì)勞動(dòng)者約定高額違約金，以此“圈”住勞動(dòng)者，而不是通過適當(dāng)?shù)拇龊秃椭C的勞動(dòng)關(guān)系留住勞動(dòng)者。最常見的是，就勞動(dòng)合同期限的履行約定違約金。因此，勞動(dòng)合同法規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)的違約金”。違約金，亦稱違約罰款，是指合同當(dāng)事人約定在一方不履行合同時(shí)向另一方支付一定數(shù)額的貨幣。這種民事責(zé)任形式只有在合同當(dāng)事人有約定或法律有直接規(guī)定時(shí)才能適用，當(dāng)事人一方不能自行規(guī)定所謂違約金。違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。
違反本條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者徑自約定勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同期限的違約金責(zé)任，約定無效。主要是從保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的角度：一是在勞動(dòng)合同及其專項(xiàng)
協(xié)議書
簽訂時(shí)，用人單位與勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)社會(huì)地位不平等和在勞動(dòng)力市場(chǎng)談判能力不對(duì)稱以及個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的從屬性特征，用人單位往往利用勞動(dòng)者急于獲得工作崗位的心理，在合同中加入不平等的條款，勞動(dòng)者迫于生計(jì)不得已接受，其意思自治受到用人單位的事實(shí)上的不正當(dāng)影響。二是實(shí)務(wù)中極少存在勞動(dòng)合同同等約定用人單位提前解除勞動(dòng)合同即解雇的違約金責(zé)任，多為約定勞動(dòng)者不管何種原因提前解除勞動(dòng)合同，就應(yīng)當(dāng)支付用人單位不菲的違約金，有無實(shí)際造成經(jīng)濟(jì)損失及其多少和用人單位是否提供特殊福利待遇或承擔(dān)保密義務(wù)等在所不問，而對(duì)于用人單位打破勞動(dòng)者職業(yè)穩(wěn)定性期待提前解雇，往往沒有同等的違約金支付約定，勞動(dòng)者所失甚多所得甚少，顯失公平。三是勞動(dòng)者具有勞動(dòng)自由，任何公共機(jī)構(gòu)、私人組織和個(gè)人都無權(quán)強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)，這就是現(xiàn)代勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者勞動(dòng)自由原則。我國(guó)勞動(dòng)法第32條也規(guī)定用人單位不能強(qiáng)迫勞動(dòng)，否則，勞動(dòng)者有權(quán)即時(shí)辭職。四是，勞動(dòng)者依法享有擇業(yè)自主權(quán)，用人單位當(dāng)然也依法享有保護(hù)單位利益如商業(yè)秘密的權(quán)利，但勞動(dòng)者的擇業(yè)自主權(quán)是勞動(dòng)者的生存權(quán)，是公民的基本人權(quán)之一，在權(quán)利位階和效力上高于用人單位的相對(duì)應(yīng)的權(quán)利。綜上，如果用人單位沒有相對(duì)應(yīng)的特別對(duì)價(jià)(特殊福利待遇和承擔(dān)保守商業(yè)秘密的競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)支持，僅因?yàn)楹贤s定，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同就必須按勞動(dòng)合同約定支付用人單位違約金而不受限制的做法沒有法理基礎(chǔ)，不符合個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)和勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法作為社會(huì)法的保護(hù)勞動(dòng)者利益的宗旨，因而不具有合法性，最起碼合法性不足。之所以允許勞動(dòng)合同就勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密事項(xiàng)和服務(wù)期事項(xiàng)約定違約金，是因?yàn)橛萌藛挝痪瓦@兩項(xiàng)事項(xiàng)事先有投入，例如，用人單位因出資培訓(xùn)而與勞動(dòng)者簽訂服務(wù)期條款，勞動(dòng)合同就此對(duì)勞動(dòng)者的辭職約定違約金，不是為了懲罰勞動(dòng)者或擔(dān)保合同的履行，而是補(bǔ)償因勞動(dòng)者辭職給企業(yè)造成的損失。這樣的違約金的約定具有一定的合理性，單純就勞動(dòng)合同期限對(duì)勞動(dòng)者約定的違約金顯然不具有這樣的合理性。勞動(dòng)者干一天的活用人單位付一天的錢，違約金原則上對(duì)普通勞動(dòng)者不適用。
有的觀點(diǎn)認(rèn)為，企業(yè)高管人員不應(yīng)成為勞動(dòng)法傾斜保護(hù)的對(duì)象。對(duì)企業(yè)高級(jí)管理人員和普通勞動(dòng)者不作分類適用的制度安排，是我國(guó)勞動(dòng)法的一大缺陷。伴隨著勞動(dòng)者分層、分化進(jìn)程，一樣作為弱勢(shì)群體施以傾斜保護(hù)，這種不分青紅皂白的保護(hù)，產(chǎn)生了諸多扭曲的現(xiàn)象。首先，一方面，企業(yè)高級(jí)管理人員代表著企業(yè)與普通勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，另一方面企業(yè)也要與他們訂立勞動(dòng)合同，而對(duì)于企業(yè)主要管理者而言，由于他們本身就是企業(yè)的代表，因而總是會(huì)出現(xiàn)他們自己與自己訂立勞動(dòng)合同的怪異現(xiàn)象(部分居心不良者甚至能夠利用這樣的便利為自己獲取不道德的利益);其二，一方面他們被賦予重要職責(zé)而獲得豐厚的報(bào)酬，另一方面，他們又可以像普通勞動(dòng)者一樣獲得相應(yīng)倍數(shù)的加班工資，甚至他們中的部分人還很樂意利用有利條件制造加班事實(shí)，自我加班以獲取超額利益;第三，他們中的一部分人即便不勝任工作，不能實(shí)現(xiàn)企業(yè)與之訂立勞動(dòng)合同時(shí)所期待的利益，企業(yè)也不能直接將之解雇(部分居心不良者甚至能夠以自我解雇的方式制造被企業(yè)解雇的事實(shí)，以牟取高額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)，另一方面，他們又和普通勞動(dòng)者一樣，享有不受制約的辭職權(quán)而無需承擔(dān)法律責(zé)任。凡此種種，不一而足。企業(yè)高級(jí)管理人員與其雇用者之間更具有平等色彩，因此，對(duì)這一群體，應(yīng)當(dāng)更多地參考用于調(diào)整平等主體間關(guān)系的民事法律制度。
由于企業(yè)高級(jí)管理人員的離職相較于普通勞動(dòng)者來說對(duì)用人單位造成的影響要大，對(duì)于企業(yè)高級(jí)管理人員或高級(jí)技術(shù)人員等核心員工，除了涉及保守商業(yè)秘密事項(xiàng)、服務(wù)期事項(xiàng)外，是否應(yīng)當(dāng)允許就勞動(dòng)合同期限的履行等事項(xiàng)約定違約金，我國(guó)勞動(dòng)法沒有明確規(guī)定。各地立法有一些不相同的規(guī)定，從地方立法看，主要有三種類型。第一種為否定型立法。例如上海、江蘇、浙江等，這些地方的勞動(dòng)合同條例明確規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者的違約行為約定違約金的，僅限于違反服務(wù)期約定和違反保守商業(yè)秘密或者競(jìng)業(yè)限制約定的兩種情形，除此以外，不得對(duì)勞動(dòng)者的違約行為約定違約金。第二種為肯定型立法。例如北京、安徽、山東等。這些地方的勞動(dòng)合同條例(規(guī)定)明確規(guī)定，勞動(dòng)合同可以就勞動(dòng)者提前解除合同或者違反勞動(dòng)的期限等行為約定違約金。第三種是空白型立法，與勞動(dòng)法一樣不作規(guī)定，如吉林、河北等地?？瞻仔土⒎▽?dǎo)致的結(jié)果是勞動(dòng)合同對(duì)違約金的約定和適用沒有任何的約束和限制。但無論是我國(guó)的勞動(dòng)法還是何種類型的地方立法，有一點(diǎn)是相同的，即在勞動(dòng)合同中能否就勞動(dòng)者履行合同期限等約定違約金的問題上沒有因勞動(dòng)者的分層而作不同的規(guī)定。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十四
申訴人：湖南某某貨運(yùn)公司，
法定代表人：林某，系湖南某某貨運(yùn)公司董事長(zhǎng)
被訴人：劉某，男，37歲，漢族，原系湖南某某貨運(yùn)公司附屬汽車大修廠廠長(zhǎng)，高級(jí)技工。
第三人：中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心。
法定代表人：王某，系中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心總經(jīng)理。
1996年4月16日，申訴人湖南某某貨運(yùn)公司附屬汽車大修廠廠長(zhǎng)劉某，不辭而別，跳到當(dāng)?shù)氐谌酥型夂腺Y某某汽車維修保養(yǎng)中心任管理部經(jīng)理、被訴人附屬汽車大修廠經(jīng)營(yíng)頓時(shí)陷入困境。申訴人遂與被訴人及第三人交涉，多次被拒絕的情況廠，向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴，要求被訴人支付違約金120000元，賠償直接經(jīng)濟(jì)損失480000元，第三人連帶賠償兩項(xiàng)之70％共計(jì)420000元。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十五
《勞動(dòng)合同法》在第19條至21條，以及83條對(duì)試用期作了規(guī)定，這次對(duì)試用期的規(guī)定有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
一、明確了試用期的適用主體：
原來既使在同一個(gè)單位干的時(shí)間再長(zhǎng)，如果換了個(gè)崗位，如從搞銷售換到市場(chǎng)主管，也要重新規(guī)定試用期。
有時(shí)用人單位總是想方設(shè)法不斷設(shè)定試用期來規(guī)避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和法定解除的限制等勞動(dòng)法義務(wù)。
部分勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，雖然工作崗位發(fā)生了變化，但是此前用人單位已經(jīng)在實(shí)際工作中，對(duì)勞動(dòng)者的精神狀態(tài)、個(gè)人品質(zhì)、工作能力等進(jìn)行過考察，因此不應(yīng)該再設(shè)定試用期。
對(duì)此種情況，雖然《勞動(dòng)合同法》第19條并沒有明確規(guī)定試用期的適用主體，但是第19條第2款規(guī)定：同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。
以此看來，便意味著，試用期只能適用于在同一單位招用的新的勞動(dòng)者，也就是那些初次或再次就業(yè)的勞動(dòng)者，對(duì)于在同一用人單位工作的勞動(dòng)者無論其是否轉(zhuǎn)換工作崗位、變更勞動(dòng)合同或者續(xù)訂勞動(dòng)合同，用人單位都不得再次約定試用期。
二、試用期與勞動(dòng)合同期限相關(guān)聯(lián)：具體如下：
勞動(dòng)合同期限試用期
1、 以完成一定工作任務(wù)為期限或
勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的不得約定試用期。
2、 3個(gè)月-----不滿1年的不得超過一個(gè)月。
3、1年以上不滿3年的不得超過二個(gè)月。
4、3年以上及無固定期限的，不得超過六個(gè)月。
用人單位如果違反上述規(guī)定，如果約定的試用期超過了法定期限，那么用人單位必須按照正式勞動(dòng)合同所約定的試用期滿所發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付超過試用期部分期間的賠償金。
三、明確試用期包括在勞動(dòng)合同期限括內(nèi)。
用人單位不得在將試用期合同與勞動(dòng)合同分離。
勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
這說明試用期只是勞動(dòng)合同中約定的一個(gè)條款，它不是獨(dú)立的合同，它不能離開勞動(dòng)合同單獨(dú)存在。
也就是自用工之日起，用人單位就應(yīng)該與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，試用期只不過是勞動(dòng)合同中的一個(gè)特殊階段。
四、明確了試用期勞動(dòng)者權(quán)利：
1、要求支付工資的權(quán)利。
試用期內(nèi)用人單位必須給予勞動(dòng)者正式錄用后同崗位同工種最低工資檔或勞動(dòng)合同約定工資的80%，并且不能低于當(dāng)?shù)刈畹突竟べY。
2、加班的，照樣享受加班待遇。
3、必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。
五、完善了用人單位試用期解除權(quán)的`行使條件：
過去實(shí)踐中存在一種誤解，即用人單位在試用期內(nèi)解除合同只要簡(jiǎn)單的說不符合錄用條件即可，根本不需要給出理由。
這是錯(cuò)誤的理解。
《勞動(dòng)合同法》在此方面作了更加明確的規(guī)定，“用人單位在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由”，這意味著用人單位對(duì)解除原因必須負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。
但對(duì)于勞動(dòng)者而言，基于勞動(dòng)的不可強(qiáng)制性，在試用期內(nèi)勞動(dòng)者可以無理由的解除勞動(dòng)合同，只需提前3天通知單位即可。
相關(guān)法律條文：
第十九條勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同試用期不得超過六個(gè)月。
同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。
勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
【解讀】本條是關(guān)于試用期的規(guī)定。
試用期是指用人單位對(duì)新招收的職工進(jìn)行思想品德、勞動(dòng)態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體情況等進(jìn)行進(jìn)一步考察的時(shí)間期限。
勞動(dòng)法規(guī)定，勞動(dòng)合同可以約定試用期，但最長(zhǎng)不得超過六個(gè)月。
在勞動(dòng)合同中約定試用期，一方面可以維護(hù)用人單位的利益，為每個(gè)工作崗位找到合適的勞動(dòng)者，試用期就是供用人單位考察勞動(dòng)者是否適合其工作崗位的一項(xiàng)制度，給企業(yè)考察勞動(dòng)者是否與錄用要求相一致的時(shí)間，避免用人單位遭受不必要的損失。
另一方面，可以維護(hù)新招收職工的利益，使被錄用的職工有時(shí)間考察了解用人單位的工作內(nèi)容、勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報(bào)酬等是否符合勞動(dòng)合同的規(guī)定。
在勞動(dòng)合同中規(guī)定試用期，既是訂立勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，同時(shí)也為勞動(dòng)合同其他條款的履行提供了保障。
在用工過程中，目前濫用試用期侵犯勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象比較普遍，包括什么樣的勞動(dòng)崗位需要約定試用期，約定多長(zhǎng)的試用期，以什么作為參照設(shè)定試用期等，實(shí)踐中比較混亂。
用人單位通常不管是什么性質(zhì)、多長(zhǎng)期限的工作崗位，也不管有沒有必要約定試用期，一律約定試用期，只要期限不超過勞動(dòng)法規(guī)定的六個(gè)月即可，用足法律規(guī)定的上限。
有的用人單位與勞動(dòng)者簽一年期限的勞動(dòng)合同，其中半年為試用期;有的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)季節(jié)性強(qiáng)的用人單位甚至將試用期與勞動(dòng)合同期限合二為一，一般長(zhǎng)，試用期到了，勞動(dòng)合同也到期了;有的勞動(dòng)者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期，換一個(gè)崗位約定一次試用期。
試用期問題是勞動(dòng)合同立法中勞動(dòng)者意見最多的問題之一。
勞動(dòng)合同法針對(duì)濫用試用期、試用期過長(zhǎng)問題做出了有針對(duì)性的規(guī)定。
一)限定能夠約定試用期的固定期限勞動(dòng)合同的最短期限，并且在勞動(dòng)法規(guī)定試用期最長(zhǎng)不得超過六個(gè)月的基礎(chǔ)上，根據(jù)勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短，將試用期細(xì)化。
具體規(guī)定是：勞動(dòng)合同期限在三個(gè)月以上的，可以約定試用期。
也就是說，固定期限勞動(dòng)合同能夠約定試用期的最低起點(diǎn)是三個(gè)月。
勞動(dòng)合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同試用期不得超過六個(gè)月。
這是針對(duì)用人單位不分情況，一律將試用期約定為六個(gè)月，勞動(dòng)合同法的具體措施。
需要說明的是，勞動(dòng)合同期限長(zhǎng)短不是約定試用期的唯一參照。
實(shí)踐中，很多工作本來不需要試用期過長(zhǎng)，勞動(dòng)者就能勝任，裝卸工、建筑工地小工、力工等沒有什么技術(shù)含量，三天就行。
但有些用人單位動(dòng)輒規(guī)定試用期為三五個(gè)月，甚至半年，惡意用足法定試用期限上限，這加重了勞動(dòng)關(guān)系的不平等性，增加了勞動(dòng)者的職業(yè)不確定性和經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
這就提醒勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人特別是勞動(dòng)者一方在約定試用期時(shí)將技術(shù)含量的因素考慮進(jìn)去。
對(duì)用人單位來說，在合理時(shí)間內(nèi)依然不能判斷勞動(dòng)者是否能勝任，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因此而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。
德國(guó)《非全日制和固定期限勞動(dòng)合同法》中規(guī)定，固定期限勞動(dòng)合同中不能約定試用期，無固定期限勞動(dòng)合同才可以約定。
意大利法律規(guī)定，一般工人的試用期為十五天至三十天，技術(shù)人員為三個(gè)月，企業(yè)管理人員為六個(gè)月。
(二)同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。
這就涉及到對(duì)勞動(dòng)合同中試用期性質(zhì)的理解，試用期是指用人單位對(duì)新招收的職工進(jìn)行思想品德、勞動(dòng)態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體情況等進(jìn)行進(jìn)一步考察的時(shí)間期限。
在錄用勞動(dòng)者時(shí)的試用期內(nèi)這些情況已經(jīng)基本搞清楚了。
(三)為遏制用人單位短期用工現(xiàn)象，不能所有勞動(dòng)合同都可約定試用期。
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。
在征求意見過程中，相當(dāng)多的意見建議將可約定試用期的勞動(dòng)合同的期限修改為一年以上。
(四)勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十六
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?/p>
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十七
在合同中關(guān)于違約金的條款如下：
乙方(就是我本人)違反勞動(dòng)合同約定或按照《勞動(dòng)法》第31條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，甲乙任何一方違反法律、法規(guī)或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，應(yīng)向?qū)Ψ浇患{違約金，違約金額為每年5000元(人民幣：伍千元整)。
現(xiàn)在我要辭職，按照公司的計(jì)算方式：
在公司工作時(shí)間不滿1年的，交納15000元的違約金
在公司工作時(shí)間多于1年少于2年的，交納10000元的違約金
在公司工作時(shí)間多于2年不滿3年的，交納5000元的違約金
另外，我們公司還有一批年限為一年的合同，他們的違約金都是按照月來計(jì)算的。
急盼回復(fù)，謝謝，謝謝!
[勞動(dòng)合同：關(guān)于違約金中的時(shí)間計(jì)算問題，請(qǐng)教！]
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十八
張喜亮
問題一：本法宗旨
從法理言之，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》是上位法，勞動(dòng)合同法作為下位法，則需要更準(zhǔn)確地確定自己在法律體系中的位置。勞動(dòng)合同法不能超越《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的原則和規(guī)定，但是，又不得不根據(jù)實(shí)際情況體現(xiàn)來勞動(dòng)關(guān)系尤其是勞動(dòng)合同已經(jīng)和將會(huì)出現(xiàn)的問題，對(duì)這些問題加以規(guī)范。勞動(dòng)合同法之立法宗旨必須闡述準(zhǔn)確、清楚，具有相當(dāng)?shù)母叨取?/p>
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（草案）》（以下稱《勞動(dòng)合同法草案》）是這樣闡述其立法宗旨的：“為規(guī)范用人單位與勞動(dòng)者訂立和履行勞動(dòng)合同的行為，保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》，制定本法?！?/p>
這樣的表述有一些令人費(fèi)解，本法規(guī)范的難道僅僅是訂立和履行勞動(dòng)合同的問題嗎？勞動(dòng)合同變更、解除、終止、續(xù)訂等行為，難道不是本法要規(guī)范的嗎？這里其實(shí)，只需作出全稱判斷即規(guī)范當(dāng)事人之間的勞動(dòng)合同行為，而不需要對(duì)這些具體的行為予以例舉。
定位勞動(dòng)合同法為“保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益”的法，有失公允。難道用人單位的合法權(quán)益就不應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖痉ǖ谋Ｗo(hù)嗎？如果本法僅保護(hù)一方的權(quán)益，就無法實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧。失去了其法律的本質(zhì)精神即“公平”。事實(shí)上本法的細(xì)則也有不少是保護(hù)用人單位合法權(quán)益的條款，如競(jìng)業(yè)禁止的有關(guān)規(guī)定即對(duì)用人單位合法權(quán)益的保護(hù)條款?？梢?，《勞動(dòng)合同法草案》的立法宗旨之表述是不準(zhǔn)確的，且有悖于法律的基本準(zhǔn)則。
僅僅就本法宗旨而言，簡(jiǎn)單地說就是：規(guī)范勞動(dòng)合同行為，保障勞動(dòng)關(guān)系和諧。
問題二：適用范圍
《勞動(dòng)合同法草案》第二條規(guī)定了本法的適用范圍。其表述基本上是承襲了勞動(dòng)法的規(guī)定。但是，這里的表述是易于引起誤解的。
第一款是這樣規(guī)定的，“與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立和履行勞動(dòng)合同，適用本法”，表述國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等又是這樣的，“與其建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行?！睆男形亩?，兩者并非一致和對(duì)稱。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等如果不與勞動(dòng)者建立“勞動(dòng)合同關(guān)系”，是不是就可以不適用本法了呢？顯然不是這樣的。其實(shí)這里要表達(dá)的是那些公務(wù)人員不適用本法，其它用工則亦適用本法。由此就莫若用一種排除式的語法表述即國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等，與非公務(wù)人員或比照公務(wù)人員的勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，依照本法執(zhí)行。這樣從句式上形成了對(duì)稱之美，更加清楚地表達(dá)了此特定的適用范圍。
另外，這里又一次強(qiáng)調(diào)了“訂立和履行勞動(dòng)合同”的問題。這樣的界定不但是縮小了本法的適用范圍，更會(huì)引起法理上的混亂。出現(xiàn)此問題的原因是，起草者試圖將本法與勞動(dòng)法區(qū)分開來。事實(shí)上，在這里是不需要做這樣的區(qū)分的。勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象是勞動(dòng)關(guān)系，而建立勞動(dòng)關(guān)系依法必須訂立勞動(dòng)合同，所以，此處無需加以區(qū)分。
本法的適用范圍，簡(jiǎn)單表述就是：非國(guó)家有特別規(guī)定，形成勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人，適用本法。
問題三：勞動(dòng)關(guān)系界定
《勞動(dòng)合同法草案》第三條對(duì)勞動(dòng)關(guān)系所做的定義，也是值得商榷的。第三條規(guī)定：“本法所稱勞動(dòng)關(guān)系，是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系?！边@里最值得商榷的是“在用人單位管理下”“提供有酬”勞動(dòng)。
在用人單位“管理下”，這樣的觀點(diǎn)實(shí)際上是來源于對(duì)勞動(dòng)法律關(guān)系理論的一種觀點(diǎn)即勞動(dòng)關(guān)系的隸屬性。事實(shí)上，勞動(dòng)者與用人單位從法律主體而言，雙方是平等的，并非隸屬的關(guān)系；如果在我國(guó)法律上肯定這樣的所謂的“隸屬性”，將使勞動(dòng)者的社會(huì)學(xué)意義上的“弱勢(shì)地位”更加弱勢(shì)且合法化了。由此，本法保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益的宗旨只能是虛假的了。這實(shí)際上也是有悖于法律基本理論即法律關(guān)系主體的平等原則。勞動(dòng)關(guān)系的所謂的“隸屬性”，并非主體的真實(shí)隸屬，而是勞動(dòng)行為的過程需要遵循特定的程序。如果把勞動(dòng)行為的過程理解為用人單位和勞動(dòng)者主體之間的隸屬性即不平等，那么，所導(dǎo)致的用人單位管理及職工人格的主體地位等社會(huì)問題，將是不堪設(shè)想的。這里的所謂“管理下”，本意是想將勞動(dòng)關(guān)系與民事的勞務(wù)關(guān)系區(qū)分開來。
“有酬勞動(dòng)”這樣的界定也是值得商榷的，按照這樣的理解，用人單位拒付工資迫使勞動(dòng)者工作的關(guān)系則一定不是勞動(dòng)關(guān)系了，顯然，這是一個(gè)謬論。之所以強(qiáng)調(diào)“有酬”勞動(dòng)，其目的是將勞動(dòng)關(guān)系之勞動(dòng)與其它關(guān)系之勞動(dòng)如社會(huì)義務(wù)勞動(dòng)或公益性等非有酬勞動(dòng)區(qū)分開來。有酬強(qiáng)調(diào)的是勞動(dòng)的'特征而非勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)。
基于上述分析，《勞動(dòng)合同法草案》中對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的概念完全可以依照勞動(dòng)法予以界定：用人單位與勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)法形成的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)之關(guān)系。
問題四：勞動(dòng)合同的概念
勞動(dòng)合同的概念《勞動(dòng)合同法草案》是這樣界定的：“本法所稱勞動(dòng)合同，是指勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！?/p>
勞動(dòng)合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容就是勞動(dòng)“權(quán)利和義務(wù)”，具有這種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的就是“勞動(dòng)關(guān)系”，這樣的協(xié)議當(dāng)然就是勞動(dòng)合同。因此，勞動(dòng)合同是指“勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系”這樣的表述，實(shí)際上是沒有意義。再者，勞動(dòng)合同的概念應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容即權(quán)利和義務(wù)，然而，這些權(quán)利和義務(wù)不是一般的權(quán)利和義務(wù)而是特定的，即“勞動(dòng)”權(quán)利和“勞動(dòng)”義務(wù)。
所以，在《勞動(dòng)合同法草案》中定義勞動(dòng)合同即：勞動(dòng)者與用人單位明確雙方“勞動(dòng)”權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
問題五：工會(huì)的作用
《勞動(dòng)合同法草案》總則中最后三條都規(guī)定了工會(huì)在勞動(dòng)合同制度中的作用。本法草案細(xì)則中也有一些工會(huì)地位作用的規(guī)定。按照科學(xué)發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會(huì)的要求，工會(huì)在國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活中的作用將越來越顯示出來其重要性，尤其是在勞動(dòng)關(guān)系中更為突出。中共中央、國(guó)務(wù)院近年來特別關(guān)注工會(huì)工作并發(fā)布了各級(jí)黨委、政府貫徹執(zhí)行工會(huì)法支持工會(huì)工作的文件。胡錦濤批示指出：建立和完善工會(huì)領(lǐng)導(dǎo)的職工維權(quán)機(jī)制很必須要。
有鑒于此，建議在《勞動(dòng)合同法草案》中，工會(huì)在勞動(dòng)合同中的作用單獨(dú)列為一章。其實(shí)，在起草《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》時(shí)，就提出過這個(gè)動(dòng)議即在勞動(dòng)法中工會(huì)單列一章。當(dāng)時(shí)考慮到《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》實(shí)施不久等原因未能單列之?，F(xiàn)在的形勢(shì)和任務(wù)以及黨中央和職工對(duì)工會(huì)的要求，有勞動(dòng)法和修改后的工會(huì)法為依據(jù)，在《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》中將工會(huì)列為專章，更有現(xiàn)實(shí)和長(zhǎng)遠(yuǎn)意義。此章可以將勞動(dòng)法、工會(huì)法及公司法等法律中關(guān)于工會(huì)維護(hù)職工合法權(quán)益的內(nèi)容整合在一起，凸現(xiàn)工會(huì)在勞動(dòng)合同制度中的特殊作用。
《勞動(dòng)合同法草案》第七條規(guī)定：“工會(huì)組織應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益?！边@樣的規(guī)定，必將事與愿違。首先這里是用“義務(wù)性”詞語規(guī)定了工會(huì)的作用。假使工會(huì)履行指導(dǎo)幫助職工的“義務(wù)”受到阻礙話，其義務(wù)就不可能履行，由此，是否要追究工會(huì)的責(zé)任呢？指導(dǎo)和幫助職工及維權(quán)責(zé)任是在工會(huì)章程中規(guī)定的，而不應(yīng)當(dāng)是由法律規(guī)定的。工會(huì)是社會(huì)團(tuán)體，社會(huì)團(tuán)體與其成員的關(guān)系，只能由社會(huì)團(tuán)體的章程約定或規(guī)定。所以，此處應(yīng)當(dāng)將工會(huì)的作用作為“授權(quán)性”規(guī)定。指導(dǎo)和幫助及維護(hù)職工權(quán)益，這是工會(huì)的權(quán)利，――這項(xiàng)權(quán)利不是相對(duì)于職工而言的，而是相對(duì)于用人單位而言的即：工會(huì)有權(quán)指導(dǎo)和幫助勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
問題六：勞動(dòng)合同的期限及合同存在問題
《勞動(dòng)合同法草案》第九條規(guī)定了勞動(dòng)合同的期限，依照勞動(dòng)法的規(guī)定分為三種形式，并對(duì)三種形式的勞動(dòng)合同做出了概念性的規(guī)定。此條的文字表述不盡嚴(yán)謹(jǐn)。有些款項(xiàng)極易引起歧義，甚至不知所云。
第九條第三款規(guī)定：“已存在勞動(dòng)關(guān)系，但是用人單位與勞動(dòng)者未以書面形式訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者有其它意思表示外，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)補(bǔ)辦訂立書面勞動(dòng)合同的手續(xù)?！边@里特別規(guī)定了“除勞動(dòng)者有其它意思表示外”，這樣的規(guī)定的在操作中就可能出現(xiàn)歧義。如果勞動(dòng)者表示不愿意簽訂勞動(dòng)合同，那么，是不是就可以不補(bǔ)辦簽訂書面勞動(dòng)合同的手續(xù)了呢？勞動(dòng)合同不以書面形式簽訂，如果是法律默許的，則本條第一款規(guī)定的“勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”則是沒有意義的了。
本條第四款也是類似：“用人單位和勞動(dòng)者對(duì)于是否存在勞動(dòng)關(guān)系有不同理解的，除有相反證明以外，以有利于勞動(dòng)者的理解為準(zhǔn)?！逼渲小俺邢喾匆酝狻币彩橇钊瞬唤獾摹：螢椤跋喾醋C明”，在實(shí)踐中是很難把握的，或者，單位出示證明就可以否定勞動(dòng)關(guān)系的存在嗎？這樣的排除條件的設(shè)置，必將使看似保護(hù)勞動(dòng)者的規(guī)定大打折扣。這樣不僅制造了新的糾紛，且將使勞動(dòng)者處于不利的地位。
建議：刪除排除性限制規(guī)定。
問題七：勞動(dòng)合同內(nèi)容歧義問題
《勞動(dòng)合同法草案》第十條最后一款規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者對(duì)勞動(dòng)合同的內(nèi)容理解不一致的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)采納最有利于勞動(dòng)者的解釋?！?/p>
這樣的規(guī)定似乎存在思維上的混亂?！袄斫獠灰恢隆本驼f明有兩種以上的解釋，否則就不可能出現(xiàn)“不一致”的情形?！皯?yīng)當(dāng)按照通常理解解釋”，其中的“通?！痹趯?shí)踐中是無法把握的，如果存在這樣的所謂“通常理解”的話，“不一致”則是可以避免的。此條的規(guī)定本意是矯正勞動(dòng)者所處的不利地位，而如此的限制性規(guī)定則令人匪夷所思。此類爭(zhēng)議一旦進(jìn)入仲裁或訴訟程序，仲裁庭或?qū)徟型⒑茈y依法作出裁減或判決。
建議：刪除此條款或直接規(guī)定根據(jù)有利于勞動(dòng)者的原則解釋。
問題七：勞動(dòng)力派遣
第十二條規(guī)定了勞動(dòng)力派遣單位與勞動(dòng)者及接受派遣單位的關(guān)系。以勞動(dòng)力派遣用工的用人單位“注冊(cè)資本不得少于50萬元，并應(yīng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定勞動(dòng)保障部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動(dòng)者不少于5000元為標(biāo)準(zhǔn)存入儲(chǔ)備金?！?/p>
這個(gè)規(guī)定存在著兩個(gè)方面的問題。第一，注冊(cè)資本金額的問題，不是勞動(dòng)問題，不應(yīng)受勞動(dòng)法律的調(diào)整而是工商管理的對(duì)象，所以，此事不宜在勞動(dòng)合同法作出規(guī)定。第二，儲(chǔ)備金之標(biāo)準(zhǔn)測(cè)算的根據(jù)在哪里？按照此標(biāo)準(zhǔn)派遣公司幾乎沒有生存的可能了。在投資了50萬元注冊(cè)資金后，再以每派遣一人投資儲(chǔ)備金5000元，以首批派遣一百人為標(biāo)準(zhǔn)（少于此數(shù)則根本無法盈利），公司理論上投資總額必須在百萬元以上。嚴(yán)格按此規(guī)定執(zhí)行，派遣公司是根本無法生存的。按照就業(yè)市場(chǎng)化原則的要求，勞動(dòng)力派遣服務(wù)將發(fā)揮著重用的作用；如果勞動(dòng)合同法作出這樣的限制性規(guī)定，則幾乎沒有可能存在合法經(jīng)營(yíng)的派遣公司。再則，公司是否能夠保障職工的勞動(dòng)報(bào)酬依法支付，與派遣公司的注冊(cè)資金關(guān)系不是很大。注冊(cè)資金額度較大的不一定就不侵害職工的勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)，注冊(cè)資金額度少者也不一定就侵害職工的勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)。
建議：派遣公司注冊(cè)及經(jīng)營(yíng)范圍問題由相關(guān)的法律和政策規(guī)范，本法在規(guī)范派遣單位的勞動(dòng)關(guān)系行為作出嚴(yán)格規(guī)定。
問題九：競(jìng)業(yè)禁止
競(jìng)業(yè)禁止是市場(chǎng)化勞動(dòng)關(guān)系的一項(xiàng)重要內(nèi)容?！秳趧?dòng)合同法草案》第十六條對(duì)此作出了規(guī)定。但是，其中規(guī)定的限制事項(xiàng)不具有合理性及可操作性。如不得到有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位“任職”。何為任職？是指管理方面的職務(wù)還是一般性的工作。如果對(duì)于掌握商業(yè)秘密的勞動(dòng)者簡(jiǎn)單作出再就業(yè)之“單位”的限制，無異于限制了這些人就業(yè)的權(quán)利。他們?cè)谝欢〞r(shí)間（按照草案之規(guī)定是兩年），幾乎是處于失業(yè)狀態(tài)。勞動(dòng)合同法應(yīng)當(dāng)是促進(jìn)就業(yè)的法而不應(yīng)當(dāng)是促進(jìn)失業(yè)的法，這是一個(gè)基本的原則。競(jìng)業(yè)禁止主要是針對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，進(jìn)而是對(duì)原用人單位權(quán)利的保護(hù)，所以，如果只是簡(jiǎn)單地限制掌握商業(yè)秘密的勞動(dòng)者再就業(yè)的“單位”是沒有多少實(shí)際意義的。限制的關(guān)鍵應(yīng)當(dāng)是禁止“泄露商業(yè)”秘密而引發(fā)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
再者，草案規(guī)定“競(jìng)業(yè)限制期限為兩年，那么兩年后勞動(dòng)者就可以以其所掌握的商業(yè)技術(shù)秘密而展開競(jìng)爭(zhēng)了呢？如果是這樣，勞動(dòng)合同法規(guī)定的競(jìng)業(yè)禁止事項(xiàng)之意義便微乎其微。根本的問題還在于商業(yè)秘密本身需要保守的期限，這個(gè)期限不是法律上可以明確規(guī)定的，因?yàn)槊總€(gè)商業(yè)秘密都有其特殊性，這種特殊性就決定了其需要保密的期限不盡相同。
此規(guī)定的法律責(zé)任也不具有現(xiàn)實(shí)性。草案規(guī)定“競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其數(shù)額不得少于勞動(dòng)者在該單位年工資收入。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動(dòng)者支付的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)娜??！边@樣的規(guī)定顯然是責(zé)任不對(duì)等的，有失公平。另外，凡有競(jìng)業(yè)能力者多收入較高，而當(dāng)其承擔(dān)相應(yīng)的違約金時(shí)，實(shí)際上是沒有支付能力的即事實(shí)上勞動(dòng)者無力承擔(dān)這樣法定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
這種矛盾且不合實(shí)際的規(guī)定，無疑將使法律成為一紙空文。競(jìng)業(yè)禁止的問題更主要的是用人單位管理中的問題，法律的作用實(shí)際上是有限的。
建議：對(duì)競(jìng)業(yè)禁止之規(guī)定重點(diǎn)放在泄漏商業(yè)秘密的責(zé)任方面，而不是再就業(yè)的單位方面；比照勞動(dòng)法第九十九條的規(guī)定，重責(zé)有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的用人單位，泄漏商業(yè)秘密的勞動(dòng)者承擔(dān)其力所能及的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
問題十：勞動(dòng)合同的無效與撤銷
《勞動(dòng)合同法草案》第十九條規(guī)定了勞動(dòng)合同撤銷的事項(xiàng)。撤銷勞動(dòng)合同的實(shí)質(zhì)性的要件，草案規(guī)定了兩項(xiàng)：“對(duì)存在重大誤解的勞動(dòng)合同或顯失公平的勞動(dòng)合同”，“用人單位乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立勞動(dòng)合同”，用人單位或勞動(dòng)者有權(quán)申請(qǐng)撤銷之。
這里之顯失公平實(shí)際上就是第十八條規(guī)定的無效勞動(dòng)合同的情形之一即“用人單位免除自己的責(zé)任、排除勞動(dòng)者的權(quán)利”。而所謂“用人單位乘人之危使勞動(dòng)者違背真實(shí)意思”與無效勞動(dòng)合同標(biāo)準(zhǔn)的第一項(xiàng)“用人單位以欺詐、威脅的手段訂立勞動(dòng)合同的”，()兩者大有類似之嫌，然而“對(duì)存在重大誤解的勞動(dòng)合同”則在第十條“內(nèi)容理解不一致”中是有規(guī)定的了。如此相同或類似或近似的規(guī)定，必然使當(dāng)事人無所適從而造成更多的混亂，甚至是司法上的混亂。
勞動(dòng)合同法規(guī)定勞動(dòng)合同撤銷的意義究竟有多大，這是值得深入研究的問題。在征求意見的討論階段，也有學(xué)者提出增加勞動(dòng)合同撤銷的建言。持這種觀點(diǎn)的人更多的是從合同的一般法律理論而言的。勞動(dòng)法律關(guān)系畢竟是一種特殊的法律關(guān)系，其特殊性決定了在勞動(dòng)立法中不能完全套用一般的法理?，F(xiàn)在看來，僅就《勞動(dòng)合同法草案》而言，勞動(dòng)合同的無效與撤銷并沒有很好地區(qū)分開來，尤其是撤銷的意義并沒有體現(xiàn)出來。
建議：勞動(dòng)合同撤銷問題尚需要認(rèn)真研究，如果不能取得公認(rèn)的研究成果，建議本法不作專門規(guī)定。
結(jié)束語：慎重立法
勞動(dòng)合同法將對(duì)我國(guó)的勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生極大影響，其立法意義之重大不言而喻。就目前的勞動(dòng)法律及勞動(dòng)合同理論研究的成果來看，尚不能充分支撐勞動(dòng)合同立法。從既成的《勞動(dòng)合同法草案》而言，幾乎問題比比皆是?；蚋拍畈粶?zhǔn)、或邏輯不通、或行文失范。建議廣泛征求意見，認(rèn)真予以研究，按照科學(xué)發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會(huì)的要求，樹立公正的法律責(zé)任意識(shí)，制定出高質(zhì)量的勞動(dòng)合同法，實(shí)現(xiàn)協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)全面發(fā)展的終極目的。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇十九
在我國(guó)的司法理論和實(shí)踐中，認(rèn)為根據(jù)合法的誠實(shí)信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)以補(bǔ)償性為主，以懲罰性為輔。
對(duì)違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗(yàn)簡(jiǎn)要解讀如下：
第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
本條是關(guān)于提請(qǐng)違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運(yùn)用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請(qǐng)求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對(duì)違約方提請(qǐng)減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關(guān)于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責(zé)任是以填補(bǔ)被違約方所遭受的實(shí)際損失為原則。實(shí)際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預(yù)期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實(shí)際損失與直接損失并非同一概念。實(shí)際損失包括直接損失，但直接損失有時(shí)范圍等于或小于實(shí)際損失。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關(guān)于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實(shí)際損失為基礎(chǔ);(2)兼顧合同履行情況;(3)當(dāng)事人的過錯(cuò);(4)合同履行的預(yù)期效益?；驹瓌t：公平原則和誠實(shí)信用原則，這是調(diào)整違約金所應(yīng)遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結(jié)果都是錯(cuò)誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導(dǎo)下適用。
本條第2款是關(guān)于違約金是否過高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應(yīng)在基本原則的指導(dǎo)下適用。在適用時(shí)不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認(rèn)為是過分高于所造成的損失。這點(diǎn)從本款用語“一般可以認(rèn)定”可以看出司法解釋制定者的用意。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇二十
合同法意義上的違約金糾紛是最為常見的合同糾紛，實(shí)務(wù)中的具體認(rèn)定和處理也是錯(cuò)綜復(fù)雜，本文以列舉方式簡(jiǎn)要總結(jié)了處理違約金問題的基本思路和規(guī)則，具體如下：
1、 必須現(xiàn)在合同中約定違約金，沒有約定違約金，就無權(quán)請(qǐng)求，從而只能要求賠償損失，此時(shí)體現(xiàn)出的是“意定”優(yōu)于“法定”的合同法規(guī)則。
2、 違約方承擔(dān)違約責(zé)任，違約金只是違約責(zé)任的一種方式，可以和其他方式并用，如繼續(xù)履行合同等。
3、 違約金有雙重性質(zhì)，以賠償損失為主，懲罰為輔。
4、 違約金法律關(guān)系中，守約方有違約金請(qǐng)求權(quán)，違約方有抗辯權(quán);對(duì)金額有爭(zhēng)議時(shí)，雙方都有金額調(diào)整請(qǐng)求權(quán)。
5、 違約金和損失賠償?shù)?關(guān)系a：過分低于實(shí)際損失，守約方可以要求增加;增加后，無權(quán)再要求賠償損失。
此時(shí)，守約方應(yīng)對(duì)其實(shí)際損失承擔(dān)舉證責(zé)任。
6、 違約金和損失賠償?shù)年P(guān)系b：過分高于實(shí)際損失，即“約定的違約金超過造成損失30%”，違約方可以要求減少。
此時(shí)，違約方應(yīng)對(duì)“過分高于”承擔(dān)舉證責(zé)任。
法院或仲裁機(jī)構(gòu)如何減少?采取綜合認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)締約時(shí)對(duì)可得利益的預(yù)見、雙方力量對(duì)比、是否有格式條款、過失相抵、減損規(guī)則、損益相抵多重因素，根據(jù)公平、誠信原則調(diào)整，屬于司法自由裁量權(quán)。
7、 只有向法院主動(dòng)提出調(diào)整要求，法院才有權(quán)調(diào)整。
如果違約方認(rèn)為沒有違約，而法院認(rèn)為其應(yīng)該承擔(dān)違約金，法院需要向其闡明“是否要求調(diào)整違約金?”
8、 誰來證明實(shí)際損失?由守約方承擔(dān)舉證責(zé)任，證明其具體損失。
對(duì)于違約方，如何抗辯則是復(fù)雜細(xì)致的技術(shù)問題，包括損失的起算時(shí)間、因果關(guān)系的認(rèn)定、損益計(jì)算方式、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)定等等。
9、 實(shí)際損失包括什么?直接損失和預(yù)期利益損失。
預(yù)期利益損失包括：生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等確定的可得利潤(rùn)損失。
10、認(rèn)定可得利益損失的限制：可預(yù)見規(guī)則，即訂立合同時(shí)，違約方所能預(yù)見到的因違約所造成的損失。
“預(yù)見”應(yīng)基于守約方的身份合理確定，例如守約方為生產(chǎn)商，違約方應(yīng)預(yù)見到其生產(chǎn)利潤(rùn)損失，如果改成零售商，則只應(yīng)預(yù)見到轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失。
11、減損規(guī)則：守約方有義務(wù)采取措施防止損失擴(kuò)大，否則無權(quán)就擴(kuò)大部分要求賠償。
12、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)造成的損失是否應(yīng)當(dāng)賠償?如果是因違約方惡意違約所致，違約方應(yīng)賠償。
13、可得利益賠償?shù)膿p失計(jì)算公式：
可得利益損失賠償額=可得利益損失總額-不可預(yù)見的損失-受損方因違約獲得的利益-必要的成本。
14、違約金與定金的關(guān)系：只能擇一適用。
如果選擇定金后，發(fā)現(xiàn)損失超過損失怎么辦?適用上述實(shí)際損失的認(rèn)定規(guī)則。
15、違約金條款的法律性質(zhì)：具有不確定性，只是預(yù)估的違約損害賠償(賠償性違約金)或是對(duì)違約方的懲罰表露(懲罰性違約金的場(chǎng)合)。
16、違約金條款不屬于合同法98條的結(jié)算清理?xiàng)l款，不具有獨(dú)立性，不排除與繼續(xù)履行并存的情況。
但是實(shí)務(wù)中，在一方主張違約金并要求繼續(xù)履行合同而另一方請(qǐng)求解除合同的情況下，往往會(huì)導(dǎo)致合同解除的法律后果，因?yàn)榉ㄔ簳?huì)借此認(rèn)定：雙方缺乏合同履行合意而無繼續(xù)履行的必要從而解除合同。
總體而言，我國(guó)合同法的違約金制度借鑒了《法國(guó)民法典》的成果，以實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)，采取綜合調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)，為了避免出現(xiàn)過度調(diào)整偏差，又規(guī)定了30%的量化標(biāo)準(zhǔn)。
不同在于，在調(diào)整職權(quán)上，我國(guó)不允許法院依職權(quán)直接調(diào)整。
在舉證責(zé)任上，合同法未作具體規(guī)定，具體應(yīng)遵守“誰主張，誰舉證”的基本證據(jù)規(guī)則。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇二十一
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔(dān)違約金。請(qǐng)問合理嗎?他當(dāng)時(shí)簽定的是三年。
律師回復(fù)解答：
如果違約金不是針對(duì)培訓(xùn)所花費(fèi)的費(fèi)用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對(duì)員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的'，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
第二十三條用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。
對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
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合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇二十二
冬
雞西
158100）
（黑龍江工業(yè)學(xué)院，黑龍江
摘
約定了違約金條款，經(jīng)濟(jì)合同履行過程中一方違約，導(dǎo)致守約方出現(xiàn)損失，能否違約金與賠償金并用，這些都是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活經(jīng)常出現(xiàn)的實(shí)際問題。
關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)合同；違約金；賠償金
違約金是雙方自行預(yù)先約定的，適用條件是經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人出現(xiàn)違約的情形。而賠償金，是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行經(jīng)濟(jì)合同義務(wù)而給對(duì)方當(dāng)事人造成損失時(shí)，按照法律和經(jīng)濟(jì)合同的規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。
一、違約金的性質(zhì)
違約金，是指不履行或者不完全履行經(jīng)濟(jì)合同義務(wù)的違約方按照經(jīng)濟(jì)合同的約定，支付給非違約方一定數(shù)量的金錢。違約金的意義在于對(duì)履行利益的補(bǔ)償，因此，本質(zhì)意義上的違約金應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)償性的違約金。但如果違約金只有補(bǔ)償性而無懲罰性，則違約金的作用就基本上同于約定的損害賠償，不能有效地制裁違約行為，充分保護(hù)非違約方的利益。從法條來看，一方面，根據(jù)我國(guó)《經(jīng)濟(jì)合同法》第114條第2款規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！睆倪@條可以看出，主張違約金時(shí)，可以損失額作為要求增加或者減少的法定依據(jù)。由此可看出違約金主要體現(xiàn)為補(bǔ)償性，其以補(bǔ)償為首要的、基本的功能。
二、賠償金的性質(zhì)
《經(jīng)濟(jì)合同法》第112條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行經(jīng)濟(jì)合同義務(wù)或者履行經(jīng)濟(jì)合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。賠償金可分為約定的賠償金、法定的賠償金。約定的賠償金即在經(jīng)濟(jì)合同中約定，一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)于損失的金額直接在經(jīng)濟(jì)合同中商定，而不按照實(shí)際發(fā)生金額計(jì)算。法定的賠償金即按照《經(jīng)濟(jì)合同法》第113條規(guī)定的，包括實(shí)際損失、可得利益損失，另外還有我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者在有欺詐行為時(shí)，應(yīng)按消費(fèi)者的要求以其購買商品價(jià)款或接受服務(wù)費(fèi)用的一倍增加賠償消費(fèi)者的損失，該條是我國(guó)法律中惟一的懲罰性賠償金。
三、違約金與賠償金的聯(lián)系、區(qū)別
帶有一定的懲罰性，按照經(jīng)濟(jì)合同法解釋的規(guī)定，在能夠確定實(shí)際損失的前提下，可適當(dāng)超過實(shí)際損失，但不能超過30%。但約定的賠償金在原理上是不能高于實(shí)際損失的。
但司法實(shí)踐中尷尬的是，約定的賠償金根據(jù)目前的經(jīng)濟(jì)合同法及其解釋，沒有明文規(guī)定不得超過實(shí)際損失的限制。很多情況下，約定賠償金就是因?yàn)閾p失無法準(zhǔn)確估算。因此，如果雙方約定了賠償金，而實(shí)際損失金額無法確定，守約方只要舉證有實(shí)際損失，金額即可根據(jù)約定確定。與此同時(shí)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法司法解釋及司法實(shí)踐對(duì)于違約金的金額的限制及就“是否超過實(shí)際損失30%”的舉證責(zé)任往往落到守約方。守約方對(duì)約定的違約金還需要在主張時(shí)舉證實(shí)際損失的金額，這無疑使得違約金的效用大打折扣。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)?！惫P者認(rèn)同這樣一種觀點(diǎn)―――如果違約方主張違約金過高，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個(gè)程度就行了。
四、違約金和賠償金能否第一文庫網(wǎng)并用的問題
有不少學(xué)者及司法從業(yè)者認(rèn)為，兩者不能并用。理由大致有二：一是目前我國(guó)《經(jīng)濟(jì)合同法》第114條都2款規(guī)定，約定違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；……可以要求……適當(dāng)減少。以此規(guī)定，違約金和賠償金可以用違約金的'高低來調(diào)整。二是違約金、損害賠償均以補(bǔ)償性為其基本功能，功能的基本重合性決定了二者原則上不能并用。但是筆者認(rèn)為，不論從原理上還是從經(jīng)濟(jì)合同法及其解釋的規(guī)定上看，違約金和賠償金是可以并用的。理由如下：我國(guó)《經(jīng)濟(jì)合同法解釋（二）》第二十八條規(guī)定“……增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持?！彼痉ń忉屩皇且?guī)定，守約方如果已經(jīng)提出增加違約金的，就不能再主張損失賠償。按照法學(xué)邏輯及經(jīng)濟(jì)合同公平的原則理解，如果守約方?jīng)]有要求增加違約金的，可以就不足部分另行主張損害賠償。
（下轉(zhuǎn)第182頁）
作者簡(jiǎn)介：洪冬（1975-），男，籍貫：黑龍江省雞西市，民族：漢，學(xué)歷：本科，職稱：副教授，工作單位：黑龍江工業(yè)學(xué)院，研究方向：法學(xué)。
16
企業(yè)導(dǎo)報(bào)第7期
注患者的健康管理，引入中醫(yī)“治未病”的觀點(diǎn)，患者就醫(yī)的目的不僅僅是為了疾病的治療，更是為了愈后的控制與管理，促進(jìn)自身的康復(fù)保健，防止慢性病復(fù)發(fā)。醫(yī)護(hù)人員通過對(duì)患者的健康檔案進(jìn)行分析和研究，了解慢性病的特點(diǎn)、生活方式、心理等方面的問題，明確需要進(jìn)行干預(yù)的人群以及干預(yù)的重點(diǎn)，全面了解所監(jiān)控對(duì)象的生活方式的錯(cuò)誤之處，對(duì)其進(jìn)行科學(xué)的指導(dǎo)，如糾正不良行為，加強(qiáng)心理疏導(dǎo)等，使患者得到非常正規(guī)的康復(fù)治療，增強(qiáng)患者的健康管理意識(shí)，提高慢性病患者的自我管理能力，使慢性病患者認(rèn)識(shí)到就醫(yī)的目的不僅限于當(dāng)前的治療效果，而是堅(jiān)持采用最正確的治療方案，保持健康的生活方式和心理狀態(tài)，降低疾病的復(fù)發(fā)率。
由于各地區(qū)醫(yī)療資（三）對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)選擇的影響?，F(xiàn)如今，源水平的限制，不少有錢人即使是看小病都會(huì)選擇到大醫(yī)院就診，造成“大醫(yī)院人滿為患，基層醫(yī)院門可羅雀”的現(xiàn)象在全國(guó)各地隨處可見，使得“看病難”的問題更為凸顯，這必然會(huì)影響到慢性病患者的就醫(yī)時(shí)間和診療進(jìn)度。相比大病的治療，慢性病更重視的是長(zhǎng)期的護(hù)理和調(diào)節(jié)，醫(yī)生和患者的配合。
通過采用健康檔案的方式對(duì)慢性病進(jìn)行管理，很大程度提高了醫(yī)護(hù)人員的醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)質(zhì)量，促進(jìn)診療各個(gè)環(huán)節(jié)的有序性，進(jìn)而使社區(qū)醫(yī)院的工作效率有了很大程度的提高，加快了患者的診療進(jìn)程?；颊卟挥猛ㄟ^復(fù)雜的就醫(yī)流程選擇人滿為患的大醫(yī)院，相反，社區(qū)醫(yī)院往往控制管理本區(qū)域居民的健康檔案，相比大型醫(yī)院，其醫(yī)護(hù)人員更為熟悉患者的病情，能更好地處理與本區(qū)域患者的關(guān)系，提供更為舒心的醫(yī)療服務(wù)。除此之外，居民健康檔案的網(wǎng)絡(luò)化管理打破了檔案利用的時(shí)間、空間界限，能夠?qū)崿F(xiàn)檔案信息資源的共享。這意味著在進(jìn)行雙向轉(zhuǎn)診時(shí)，將檔案直接通過網(wǎng)絡(luò)從社區(qū)轉(zhuǎn)到醫(yī)院的信息平臺(tái)上，病人在醫(yī)院接受治療后，如需回到社區(qū)進(jìn)行康復(fù)治療，醫(yī)院再將其檔案通過網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)到社區(qū)，這樣就可以使“社區(qū)一醫(yī)院一社區(qū)”間的居民雙向轉(zhuǎn)診成為現(xiàn)實(shí)。
自我管理實(shí)際情況，建立醫(yī)師、病人、家人等多方監(jiān)督，提高患者用藥依從性、遵囑用藥等自我管理能力。
四、小結(jié)
由上述分析可得，居民健康檔案政策的落實(shí)，能規(guī)范就醫(yī)流程，提高社區(qū)醫(yī)院的工作效率和服務(wù)質(zhì)量，改善醫(yī)患關(guān)系，加強(qiáng)對(duì)慢性病患者的監(jiān)督與管理。在一定程度上提高患者的就醫(yī)意愿，改變其對(duì)社區(qū)醫(yī)院的看法，加快居民雙向轉(zhuǎn)診的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，增強(qiáng)患者的健康管理意識(shí)，使其逐漸重視慢性病治療過程中的自我管理，改善其遵醫(yī)行為。
當(dāng)前，我國(guó)健康檔案建設(shè)雖然取得了一定規(guī)模，但由于現(xiàn)行的健康檔案存在設(shè)計(jì)不合理、數(shù)據(jù)來源方式單一和信息共享不充分等問題，導(dǎo)致健康檔案更多只是簡(jiǎn)單的錄入和調(diào)用功能，無法滿足開展連續(xù)性、綜合性、協(xié)調(diào)性、整體性、人性化、個(gè)體化和一體化的社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)的需要，從而造成目前在我國(guó)慢性病防控方面運(yùn)用的不理想。此外，相關(guān)政策法規(guī)的不完善使得患者可能擔(dān)心自身健康信息的泄露而不愿意配合健康檔案的建立，這也制約了我國(guó)電子健康檔案的發(fā)展。因此，醫(yī)改背景下，在建立標(biāo)準(zhǔn)化健康檔案的基礎(chǔ)上，加強(qiáng)計(jì)算機(jī)化和網(wǎng)絡(luò)化管理，將能充分發(fā)揮健康檔案的基礎(chǔ)紐帶作用，促進(jìn)我國(guó)衛(wèi)生服務(wù)質(zhì)量的提升，保證我國(guó)慢性病控制水平較大程度的提高。參考文獻(xiàn)：
（上接第16頁）
以上三點(diǎn)可以看出，在司法實(shí)踐應(yīng)用違約金和賠償金是可以并用，筆者認(rèn)為，在判定適用違約的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)一定程度彰顯違約金的懲罰性和經(jīng)濟(jì)合同自由性，這才能維護(hù)經(jīng)濟(jì)合同的誠信底線，也不違背設(shè)計(jì)經(jīng)濟(jì)合同違約金的初衷。（上接第195頁）
參考文獻(xiàn)：
[1]王利民.《違約責(zé)任論》（修訂版）[m].中國(guó)政法大學(xué)出版社.
同時(shí)努力改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)和經(jīng)營(yíng)管理水平，大幅度提高勞動(dòng)生產(chǎn)率。總之，在馬克思勞動(dòng)價(jià)值論指導(dǎo)下，商品生產(chǎn)者努力提高科技意識(shí)，就會(huì)帶動(dòng)整個(gè)國(guó)家的科技進(jìn)步，并促進(jìn)全社會(huì)科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
合同法對(duì)違約金的規(guī)定篇二十三
一、違約金的概念、分類和特征
違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金。
違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時(shí)支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨(dú)立于履行行為之外的給付。
二、違約責(zé)任成立的要件
違約金責(zé)任的成立。首先，違約金責(zé)任作為一種從債務(wù)，成立的前提是存在著有效的合同關(guān)系，但在違約而解除合同場(chǎng)合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責(zé)任構(gòu)成是否要求違約人具有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分類型，如果當(dāng)事人人約定違約責(zé)任的成立驪方當(dāng)事人有過錯(cuò)為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責(zé)任為過錯(cuò)責(zé)任場(chǎng)合，違約責(zé)任的成立應(yīng)當(dāng)要求過錯(cuò)條件;在懲罰性違約場(chǎng)合，由于其目的在于給債權(quán)人心理上制造壓力促使積極履行債務(wù)，同時(shí)，在債務(wù)不履行時(shí)，表現(xiàn)為對(duì)過錯(cuò)的懲罰;在賠償性違約金場(chǎng)合，除前述特別情形外，不要求以過錯(cuò)為成立要件。
三、合同法第114條的理解和把握
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”
我國(guó)合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時(shí)約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計(jì)算方法。
本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進(jìn)行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求增加。實(shí)事上，這種請(qǐng)求基本不存在。雖說一方違約后，應(yīng)優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實(shí)際損失為請(qǐng)求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進(jìn)行“適當(dāng)減少”，沒有其他救濟(jì)條款。
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