在商業(yè)交易中,簽訂合同是保障合法權益的基本手段。在起草合同時,應考慮未來可能發(fā)生的風險和變動,盡量預留應對措施和條款。以下是小編為大家收集的合同范本,僅供參考,大家一起來看看吧。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇一
按《職工帶薪年休假條例》規(guī)定,職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假為5天;已滿10年不滿20年的,年休假為10天;已滿20年的,年休假為15天。國家法定休假日、休息日不計入帶薪年休假的假期。
但有下列情形之一的,就不能享受當年度的年休假:
(1)職工依法享受寒暑假,其休假天數多于年休假天數的;
(2)職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的;
(3)累計工作滿1年不滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;
(4)累計工作滿10年不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;
(5)累計工作滿20年以上的職工,請病假累計4個月以上的。
用人單位應當根據生產、工作具體情況,并考慮職工本人意愿,統(tǒng)籌安排職工年休假,可以集中安排,也可以分段安排,但一般應在1個年度內安排。
勞動法2022年新規(guī)定如何自我保護?
按《職工帶薪年休假條例》規(guī)定,職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假為5天;已滿10年不滿20年的,年休假為10天;已滿20年的,年休假為15天。國家法定休假日、休息日不計入帶薪年休假的假期。
但有下列情形之一的,就不能享受當年度的年休假:
(1)職工依法享受寒暑假,其休假天數多于年休假天數的;
(2)職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的;
(3)累計工作滿1年不滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;
(4)累計工作滿10年不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;
(5)累計工作滿20年以上的職工,請病假累計4個月以上的。
總結帶薪年假的天數,具體如下:1、職工累計工作已滿1年不滿10年的,帶薪年假是5天;2、已滿10年不滿20年的,帶薪年假是10天;3、已滿20年的,帶薪年假是15天;4、國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。對職工應休未休的年休假天數,單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。單位不安排職工休年休假又不依照法律規(guī)定給予年休假工資報酬的,由相關部門責令限期改正。
法律依據:《中華人民共和國勞動法》第四十五條國家實行帶薪年休假制度。勞動者連續(xù)工作一年以上的,享受帶薪年休假。具體辦法由國務院規(guī)定?!镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條職工連續(xù)工作滿12個月以上的,享受帶薪年休假(以下簡稱年休假)。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇二
1、休假的新規(guī)定如下:
(1)勞動者連續(xù)工作一年可以帶薪年休假;
(2)職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;
(3)已滿10年不滿20年的,年休假10天;
(4)已滿20年的,年休假15天;
(5)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;
(6)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬。
2、法律依據:《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條
職工連續(xù)工作滿12個月以上的,享受帶薪年休假(以下簡稱年休假)。
第四條
年休假天數根據職工累計工作時間確定。職工在同一或者不同用人單位工作期間,以及依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定視同工作期間,應當計為累計工作時間。
第五條
職工新進用人單位且符合本辦法第三條規(guī)定的,當年度年休假天數,按照在本單位剩余日歷天數折算確定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款規(guī)定的折算方法為:當年度在本單位剩余日歷天數除去365天再乘職工本人全年應當享受的年休假天數。
二、年假工資發(fā)放標準是什么
2、應休未休年休假的工資支付,用人單位經職工同意不安排年休假或者安排的年休假少于應休天數,應當對職工應休未休年休假天數,按照其日平均工資標準的300%支付未休年休假工資。用人單位在與職工解除勞動合同時,當年度未安排職工休年休假或者安排的年休假少于應休天數,應按職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數并支付年休假工資,折算后不足1整天的部分,不支付年休假工資。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇三
(二)采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。
無效的勞動合同,從訂立的時候起,就沒有法律約束力。確認勞動合同部分無效的,如果不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。
勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇四
3、開庭審理。仲裁庭應當于開庭的五日前,將開庭日期、地點書面通知雙方當事人;
5、仲裁裁決。仲裁庭裁決勞動爭議案件,應當自勞動仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。
總之用人單位經過合法程序辭退員工的、勞動合同期滿后決定與員工不續(xù)簽合同,用人單位應當支付被辭退員工補償金。員工不能勝任原來以及單位另行安排的工作的,需要提前30日通知或支付代通知金作為補償。員工沒有通過試用期的或者嚴重影響本單位的工作任務的等情況,用人單位可以不經通知即解除勞動。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇五
補償金的月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
以上就是找法網小編為您詳細介紹的關于勞動合同法關于經濟補償金的規(guī)定的相關內容,對于符合勞動合同法歸檔的需要支付經濟補償金的情形的,用人單位需要依法支付,否則勞動者可以通過法律途徑要求支付甚至進行賠償,若您還有什么法律疑問,建議咨詢找法網專業(yè)律師。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇六
2022年《中華人民共和國勞動法》有以下新規(guī)定:
1、由于用人單位的原因訂立的無效合同,對勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任;
3、如果單位使用了威脅欺詐等手法,強逼勞動者辭工的,可以申請仲裁。
除此之外,對對勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇七
寧金管〔2011〕62號
各有關單位:
住房公積金制度是住房保障體系的重要組成部分,關系到廣大職工的切身利益,是民生工程中的一項重要內容。住房公積金的繳存是住房公積金制度建設的基礎,國務院《住房公積金管理條例》規(guī)定“單位錄用職工的,應當自錄用之日起30日內到住房公積金管理中心辦理繳存登記”。根據國務院條例和《南京市住房公積金管理條例》等有關規(guī)定的法制化要求,經南京住房公積金管理中心、市人力資源和社會保障局會商,南京住房公積金管理委員會研究并報南京市人民政府同意,從2011年10月12日起住房公積金繳存列入全市勞動合同格式文本,進一步明確了單位和職工繳存住房公積金的義務,完善了住房公積金的繳存規(guī)定?,F將相關要求通知如下:
一、各用工單位要牢固樹立法制意識,認真貫徹執(zhí)行國務院《住房公積金管理條例》和《南京市住房公積金管理條例》,嚴格按照勞動合同格式文本與職工簽訂住房公積金繳存條款,凡與職工建立勞動關系的,必須為職工建立住房公積金制度,切實保障廣大職工享受住房公積金合法權益。
二、廣大職工要自覺履行住房公積金繳存義務,主動與用工單位協(xié)商約定住房公積金繳存條款,享受住房公積金制度優(yōu)越性,依靠利用住房公積金制度解決自身和家庭住房困難,維護自身權益。
三、各級住房公積金管理部門要嚴格按照國務院《住房公積金管理條例》和《南京市住房公積金管理條例》規(guī)定,認真履行職責,在各級職能部門的支持配合下,加強監(jiān)督檢查,加大執(zhí)法工作力度,積極開展住房公積金繳存執(zhí)法,依法懲處違規(guī)單位,確保住房公積金繳存列入勞動合同文本得到貫徹執(zhí)行,切實維護廣大職工的合法權益。
附件:南京市勞動合同書
南京住房公積金管理中心
二〇一一年十月二十日
甲方(單位)全稱單位類型法定代表人(或負責人)
登記注冊地郵編實際經營地郵編勞動保障證號組織機構代碼證號聯系部門聯系人聯系電話
乙方(職工)姓名性別文化程度出生年月在本單位工作起始時間
南京市人力資源和社會保障局制
根據《中華人民共和國勞動合同法》及有關法律法規(guī)規(guī)定,甲乙雙方本著平等自愿、協(xié)商一致、合法公平、誠實信用的原則,簽訂本勞動合同,并承諾共同遵守:
一、勞動合同期限
甲乙雙方約定采用下列第()種方式確定勞動合同期限
(1)固定期限勞動合同:自年月日起至年月日止。合同期滿,經雙方協(xié)商一致可以續(xù)訂;雙方或一方不愿續(xù)訂的,本合同終止。若乙方出現《勞動合同法》第四十二條情形之一的,本合同依照第四十五條規(guī)定順延至情形消失時終止。
(2)無固定期限勞動合同:自年月日起。乙方符合《勞動合同法》第十四條規(guī)定情形之一,并提出或同意簽訂無固定期限勞動合同的,雙方應當訂立無固定期限勞動合同。
(3)本合同自年月日起始,以完成工作任務為合同終止時間(該工作為甲方事先確定并且完成目標是確切具體的)。
二、工作內容和工作地點
1、工作內容:甲方安排乙方在崗位從事工作。甲方安排乙方從事工作的內容和要求應當符合國家制定的勞動基準。
2、工作地點:。
3、乙方應當提高職業(yè)技能,按相關標準及甲方依法制訂并公示的勞動規(guī)章和合同約定履行勞動義務。
三、工作時間和休息休假
1、工作時間:乙方的崗位實行(標準、綜合計算、不定時)工時工作制。其中,標準工時工作制度為(常白班、班運轉工作制),每天工作小時,每周休息日為。實行綜合計算工時工作制或不定時工時工作制的崗位(工種),應當經甲方報經勞動行政部門批準。
2、乙方享有法定休息休假權利,乙方具體休息辦法和時間按甲方規(guī)定由雙方商定。甲方因工作需要安排乙方延長工作時間或在節(jié)假日加班的,應與工會和乙方協(xié)商同意,依法支付加班加點工資,或按規(guī)定安排補休。
3、乙方休息休假期間的工資支付或扣減辦法按國家相關規(guī)定執(zhí)行。
四、勞動報酬
1、每月日為甲方工資發(fā)放日,工資發(fā)放形式為(現金直接發(fā)放、委托銀行發(fā)放),乙方的工資標準采用下列第()方式確定:
(1)月薪制:每月為元,具體辦法按照甲方依法制訂的相關規(guī)定執(zhí)行。加班加點工資按國家規(guī)定的加班工資的計發(fā)基數標準計算。
(2)基本工資和績效工資相結合的工資分配辦法:乙方的基本工資為每月元(實行年薪制的每月預付工資為元);績效工資考核發(fā)放辦法按乙方的業(yè)績和甲方依法制訂的相關規(guī)定考核確定。
(3)計件工資制:計件工資的勞動定額管理按照甲方依法制訂的相關規(guī)定,乙方的定額單價為元。甲方確定、調整勞動定額的標準應當保證本單位與乙方同崗位90%以上的勞動者在法定工作時間內能夠完成。超過法定工作時間及標準以外勞動定額,應當按照法定加班工資的標準計算計件工資。
(4)其他工資分配形式:
2、乙方從事可能產生職業(yè)病危害的崗位工種、夜班勞動、高溫等作業(yè)的津貼、補貼,按國家和甲方有關規(guī)定或集體合同執(zhí)行。
3、甲方向乙方支付工資時,必須出具工資清單,包括乙方姓名、發(fā)放時間、應付工資、實發(fā)工資、代扣和扣減工資等項目內容,由乙方簽字確認。
4、甲方應當根據本單位的經濟效益增長情況、當地政府發(fā)布的工資指導線、工資指導價位等標準,通過工資集體協(xié)商以及工資正常增長制度,合理增加乙方工資報酬。
五、社會保險
1、自勞動關系建立之月起,甲乙雙方應當依法參加社會保險,按時足額申報繳納社會保險費,其中乙方應繳納的社會保險費由甲方代扣代繳。
2、甲方應當每年至少一次向本單位職工代表大會或本單位住所的顯著位置公布本單位和個人全年社會保險費繳納情況,接受乙方監(jiān)督。
3、合同履行期間,乙方依法享受國家規(guī)定和雙方約定的福利待遇。
六、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護
1、甲方保證執(zhí)行國家關于特種作業(yè)、女職工和未成年工特殊保護的規(guī)定,對可能產生職業(yè)病危害的崗位向乙方履行如實告知義務,對乙方進行勞動安全衛(wèi)生教育,防止勞動過程中的傷亡事故,減少職業(yè)病危害。乙方從事有職業(yè)危害作業(yè)的,甲方應當定期為乙方進行健康檢查,并在乙方離職前進行職業(yè)健康檢查。
2、甲方承諾,為乙方提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護用品。乙方應當嚴格遵守國家和甲方規(guī)定的勞動安全規(guī)程和標準。
3、甲方及其管理人員應當保障乙方在工作場所內的生命安全和身體健康。乙方有權拒絕甲方管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè),并不視為違反本合同。乙方對危害生命安全和身體健康的行為,有權提出批評、檢舉和控告。
4、乙方因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病,甲方應當負責及時救治,并按規(guī)定為乙方申請工傷認定和勞動能力鑒定,保障乙方依法享受各項工傷保險及相關待遇。乙方患病或非因工負傷,甲方保證其享受國家規(guī)定的醫(yī)療期和相應的醫(yī)療待遇。
七、其他約定條款
1、試用期:乙方試用期自年月日起至年月日止,試用期乙方的工資待遇為元/月(或合同約定工資的%)。
2、培訓服務期:乙方由甲方出資進行專業(yè)技術培訓的,雙方可依法約定服務期;乙方違反服務期約定,承擔的違約金不超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。雙方約定的培訓和服務期協(xié)議為本合同的附件。
3、保密和競業(yè)限制:乙方依法負有保守甲方商業(yè)秘密和知識產權的義務。乙方的保密范圍為:,競業(yè)限制的范圍,競業(yè)限制的區(qū)域為,競業(yè)限制期限為月。競業(yè)限制期間,甲方按月向乙方支付經濟補償元。雙方約定的保密和競業(yè)限制協(xié)議為本合同附件。
4、其他約定:
(1)甲乙雙方應依據國務院《住房公積金管理條例》等有關規(guī)定繳存住房公積金,其中乙方應繳存的住房公積金由甲方代扣代繳。
八、本合同履行過程中,若甲方變更名稱、法定代表人或者主要負責人、投資人等事項,不影響本合同履行;若甲方發(fā)生合并或分立等情況,本合同繼續(xù)有效,由承繼單位繼續(xù)履行。
涉及勞動者切身利益的條款內容或重大事項變更時,雙方應當協(xié)商一致,以書面方式變更本合同。乙方確定居住地址為勞動關系管理相關文件、文書的送達地址,如發(fā)生變化,乙方應書面告知甲方。
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勞動合同法新規(guī)定解讀篇八
用人單位(甲方):
地址(甲方):
職工(甲方):
使用說明
一、用人單位與職工簽訂勞動合同時,雙方應認真閱讀勞動合同。勞動合同一經依法簽訂即具有法律效力,雙方必須嚴格履行。
二、勞動合同必須由用人單位(甲方)的法定代表人(或者委托代理人)和職工(乙方)親自簽章,并加蓋用人單位公章(或者勞動合同專用章)方為有效。
三、合同參考文本中的空欄,由雙方協(xié)商確定后填寫清楚;不需填寫的空欄,請打上“/”。
四、乙方的工作內容及其類別(管理或專業(yè)技術類/工人類)應參照國家規(guī)定的職業(yè)分類和技能標準明確約定。變更的范圍及條件可在合同參考文本第十二條中約定。
五、工時制度分為標準、不定時、綜合計算工時三種。如經勞動行政部門批準實行不定時、綜合計算工時工作制的,應在本參考文本第十二條中注明并約定其具體內容。
六、約定職工正常工作時間的工資要具體明確,并不得低于本市當年最低工資標準;實行計件工資的,可以在本參考文本第十二條中列明,或另簽訂補充協(xié)議。
七、本單位工會或職工推舉的代表與用人單位可依法就工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項集體協(xié)商,簽訂集體合同。職工個人與用人單位訂立勞動合同的各項勞動標準,不得低于集體合同的'約定。
八、雙方經協(xié)商一致后,對勞動合同參考文本條款的修改或未盡事宜的約定,可在參考文本第十二條中明確,或經協(xié)商一致另行簽訂補充協(xié)議;另行簽訂的補充協(xié)議,作為勞動合同的附件,與勞動合同一并履行。
九、簽訂勞動合同時請使用鋼筆或簽字筆填寫,字跡必須清楚,并不得單方涂改。
十、本文本不適用非全日制用工使用。
甲方(用人單位):
乙方(職工):
名稱:
姓名:
法定代表人(主要負責人):
身份證號碼:
戶籍地址:
經濟類型:
通訊地址:
通訊地址:
聯系人:
電話:
聯系電話:
勞動合同法新規(guī)定解讀篇九
為建立勞動關系,明確權利義務,依據《中華人民共和國勞動法》及有關法律、法規(guī),規(guī)章,在平等自愿、協(xié)商一致的基礎上。
訂立本合同。
第一條勞動合同期限
本合同期限類型為_________期限,自_______年_______月_______日起,至_______止。
第二條工作內容
1、甲方根據工作需要,安排乙方在_______工作崗位,乙方的工作任務為____________________________。
2、甲方根據工作需要,經雙方協(xié)商同意,可以調換乙方的工種或崗位。
第三條勞動保護和勞動條件
1、甲方必須建立健全勞動安全衛(wèi)生制度和操作規(guī)程,工作規(guī)范,在上崗或調換新崗位前應對乙方進行嚴格的崗前培訓和勞動安全衛(wèi)生教育。
2、甲方必須為乙方提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護用品。
3、甲方必須根據國家有關規(guī)定對女職工和未成年工實行特殊勞動保護。
4、乙方在工作過程中,必須嚴格遵守安全操作規(guī)程,對甲方管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)時有權拒絕執(zhí)行。
5、團方安排乙方從事特種作業(yè)的,必須按國家規(guī)定對乙方進行專門培訓并取得特種作業(yè)資格或者乙方已經過專門培訓取得特種作業(yè)資格。
第四條工作時間和休息、休假
1、甲方安排乙方的每日工作時間不超過八小時,甲方由于工作需要。
經與工會和乙方協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過一小時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障乙方身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時,每月不得超過三十六小時。
2、甲方應按國家規(guī)定保證乙方的休息權利,每周至少保證乙方休息一天。
3、在國家法定節(jié)日期間,甲方應按國家規(guī)定安排乙方休假。
第五條勞動報酬
1、乙方按甲方規(guī)定完成工作任務的,甲方必須以法定貨幣形式按時足額將工資報酬支付給乙方本人,每月至少支付一次,也可委托銀行發(fā)放。
2、甲方支付工資報酬的支付周期為______________,支付時間為_______支付標準為______________。
3、甲方支付給乙方的工資報酬不得違背當地政府的最低工資規(guī)定。
4、甲方安排乙方在法定標準工作時間以外工作的,應按國家有關規(guī)定支付乙方加班工資,加班工資計算基數為_______。
5、非乙方原因造成乙方停工的,甲方必須按當地政府規(guī)定支付乙方停工津貼或生活費。
第六條保險福利
1、甲乙雙方依照國家和地方有關社會保險的規(guī)定,參加_______保險,甲方應及時為乙方辦理參保手續(xù)、按時足額繳費。
2、乙方因工負傷或患職業(yè)病,患病或非因工負傷和在職期間因工、非因工死亡的待遇以及養(yǎng)老保險的待遇等按國家和地方有關規(guī)定執(zhí)行。
第七條勞動紀律
1、甲方應當制定健全內部規(guī)章制度和勞動紀律,內部規(guī)章制度和勞動紀律不得違背國家有關法律、法規(guī)、規(guī)章。
2、乙方應遵守勞動紀律,服從甲方的管理。
第八條勞動合同的終止與解除按法定條件辦理,甲方應按規(guī)定為乙方出具終止、解除勞動合同的通知書或相關證明。
第九條雙方約定的其它事項
(不得違反國家有關法律、法規(guī))
甲方有下列情形之一,給乙方造成損害、除如數支付損失數額外,還應加付25%的賠償費用。
(1)克扣或者無故拖欠乙方工資的;
(2)拒不支付乙方延長工作時間工資報酬的;
(3)低于當地最低工資標準支付乙方工資的;
(4)解除勞動合同后,來按照國家規(guī)定給予乙方經濟補償的;
(5)造成勞動者工傷、醫(yī)療待遇損失的。
第十一條本合同雙方各執(zhí)一份,涂改或未經授權代簽無效。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十
1、休假的新規(guī)定如下:
(1)勞動者連續(xù)工作一年可以帶薪年休假;
(2)職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;
(3)已滿10年不滿20年的,年休假10天;
(4)已滿20年的,年休假15天;
(5)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;
(6)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬。
2、法律依據:《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條
職工連續(xù)工作滿12個月以上的,享受帶薪年休假(以下簡稱年休假)。
第四條
年休假天數根據職工累計工作時間確定。職工在同一或者不同用人單位工作期間,以及依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定視同工作期間,應當計為累計工作時間。
第五條
職工新進用人單位且符合本辦法第三條規(guī)定的,當年度年休假天數,按照在本單位剩余日歷天數折算確定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款規(guī)定的折算方法為:當年度在本單位剩余日歷天數除去365天再乘職工本人全年應當享受的年休假天數。
二、年假工資發(fā)放標準是什么
2、應休未休年休假的工資支付,用人單位經職工同意不安排年休假或者安排的年休假少于應休天數,應當對職工應休未休年休假天數,按照其日平均工資標準的300%支付未休年休假工資。用人單位在與職工解除勞動合同時,當年度未安排職工休年休假或者安排的年休假少于應休天數,應按職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數并支付年休假工資,折算后不足1整天的部分,不支付年休假工資。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十一
第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
[解讀]本條是關于協(xié)商解除勞動合同的規(guī)定。
勞動合同的解除是勞動合同制度中最關切雙方利益的行為,目前,勞動合同方面發(fā)生的大量爭議,大多是由于解除合同而引起的。有的企業(yè)片面強調其用人“自主權”,隨意解除勞動合同,損害了勞動者的合法權益。同時,也有不少勞動者誤解“擇業(yè)自由”,任意跳槽,甚至不辭而別,影響了企業(yè)勞動力的正常流動。因此,我國將勞動者的保護重點放在合同解除上。了解并切實執(zhí)行有關勞動合同解除上的規(guī)定和制度,有助于理順勞動關系,規(guī)范勞動合同管理,維護勞動關系雙方的正當權益。由于解除勞動合同對勞動者影響十分巨大,世界各國都對解除勞動合同規(guī)定了較為嚴格和具體的條件。本法第三十六條至第四十三條共八條對解除勞動合同進行了規(guī)范。
一、勞動合同解除的概念和種類
勞動合同的解除,是指勞動合同在訂立以后,尚未履行完畢或者未全部履行以前,由于合同雙方或者單方的法律行為導致雙方當事人提前消滅勞動關系的法律行為,合同范本《勞動合同法36》??煞譃閰f(xié)商解除、法定解除和約定解除三種情況。本條規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。此為協(xié)商解除,是指用人單位與勞動者在完全自愿的情況下,互相協(xié)商,在彼此達成一致意見的基礎上提前終止勞動合同的效力。
二、勞動合同協(xié)商解除的條件
勞動合同依法訂立后,雙方當事人必須履行合同義務,遵守合同的法律效力,任何一方不得因后悔或者難以履行而擅自解除勞動合同。但是,為了保障用人單位的`用人自主權和勞動者勞動權的實現,本法規(guī)定在特定條件和程序下,用人單位與勞動者協(xié)商一致且不違背國家利益和社會公共利益的情況下,可以解除勞動合同,但必須符合以下幾個條件:
1、被解除的勞動合同是依法成立的有效的勞動合同;
3、用人單位與勞動者均有權提出解除勞動合同的請求;
4、在雙方自愿、平等協(xié)商的基礎上達成一致意見,可以不受勞動合同中約定的終止條件的限制。
應當注意的是按照本法第四十六條第(二)項和勞動部頒發(fā)的《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》的規(guī)定,如果用人單位提出解除勞動合同的,應依法向勞動者支付經濟補償金。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十二
按《職工帶薪年休假條例》規(guī)定,職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假為5天;已滿10年不滿20年的,年休假為10天;已滿20年的,年休假為15天。國家法定休假日、休息日不計入帶薪年休假的假期。
但有下列情形之一的,就不能享受當年度的年休假:
(1)職工依法享受寒暑假,其休假天數多于年休假天數的;
(2)職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的;
(3)累計工作滿1年不滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;
(4)累計工作滿10年不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;
(5)累計工作滿20年以上的職工,請病假累計4個月以上的。
用人單位應當根據生產、工作具體情況,并考慮職工本人意愿,統(tǒng)籌安排職工年休假,可以集中安排,也可以分段安排,但一般應在1個年度內安排。
勞動法2022年新規(guī)定如何自我保護?
按《職工帶薪年休假條例》規(guī)定,職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假為5天;已滿10年不滿20年的,年休假為10天;已滿20年的,年休假為15天。國家法定休假日、休息日不計入帶薪年休假的假期。
但有下列情形之一的,就不能享受當年度的年休假:
(1)職工依法享受寒暑假,其休假天數多于年休假天數的;
(2)職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的;
(3)累計工作滿1年不滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;
(4)累計工作滿10年不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;
(5)累計工作滿20年以上的職工,請病假累計4個月以上的。
總結帶薪年假的天數,具體如下:1、職工累計工作已滿1年不滿10年的,帶薪年假是5天;2、已滿10年不滿20年的,帶薪年假是10天;3、已滿20年的,帶薪年假是15天;4、國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。對職工應休未休的年休假天數,單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。單位不安排職工休年休假又不依照法律規(guī)定給予年休假工資報酬的,由相關部門責令限期改正。
法律依據:《中華人民共和國勞動法》第四十五條國家實行帶薪年休假制度。勞動者連續(xù)工作一年以上的,享受帶薪年休假。具體辦法由國務院規(guī)定?!镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條職工連續(xù)工作滿12個月以上的,享受帶薪年休假(以下簡稱年休假)。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十三
第十八條 有下列情形之一的,依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序,勞動者可以與用人單位解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同: (一)勞動者與用人單位協(xié)商一致的; (二)勞動者提前30日以書面形式通知用人單位的; (三)勞動者在試用期內提前3日通知用人單位的; (四)用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的; (五)用人單位未及時足額支付勞動報酬的; (六)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的; (七)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益的; (八)用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的; (九)用人單位在勞動合同中免除自己的法定責任、排除勞動者權利的; (十)用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的; (十一)用人單位以***、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的; (十二)用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身
安全
的; (十三)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他
情形。 第十九條 有下列情形之一的,依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序,用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同: (一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的; (二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的; (三)勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的; (四)勞動者嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的; (五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的; (六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的; (七)勞動者被依法追究刑事責任的; (八)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的; (九)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的; (十)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的;十一)用人單位依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的; (十二)用人單位生產經營發(fā)生嚴重困難的; (十三)企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同后,仍需裁減人員的; (十四)其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。 第二十條 用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定,選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的,其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標準確定。 第二十一條 勞動者達到法定退休年齡的.,勞動合同終止。 第二十二條 以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經濟補償。 第二十三條 用人單位依法終止工傷職工的勞動合同的,除依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經濟補償外,還應當依照國家有關工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。 第二十四條 用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明,應當寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 第二十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。 第二十六條 用人單位與勞動者約定了服務期,勞動者依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的,不屬于違反服務期的約定,用人單位不得要求勞動者支付違約金。 有下列情形之一,用人單位與勞動者解除約定服務期的勞動合同的,勞動者應當按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金:勞動合同法新規(guī)定解讀篇十四
《中華人民共和國勞動合同法實施條例》已經2008年9月3日國務院第25次常務會議通過,現予公布,自公布之日起施行。
第一章 總 則
第一條 為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱勞動合同法),制定本條例。
第二條 各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關部門以及工會等組織,應當采取措施,推動勞動合同法的貫徹實施,促進勞動關系的和諧。
第三條 依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會,屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。
第二章 勞動合同的訂立
第四條 勞動合同法規(guī)定的用人單位設立的分支機構,依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同;未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的,受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。
第五條 自用工之日起一個月內,經用人單位書面通知后,勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系,無需向勞動者支付經濟補償,但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。
第六條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系,并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經濟補償。
前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日,截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。
第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。
第八條 勞動合同法第七條規(guī)定的職工名冊,應當包括勞動者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現住址、聯系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內容。
第九條 勞動合同法第十四條第二款規(guī)定的連續(xù)工作滿10年的起始時間,應當自用人單位用工之日起計算,包括勞動合同法施行前的工作年限。
第十條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償的,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經濟補償的工作年限時,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。
第十一條 除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外,勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定,提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位應當與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內容,雙方應當按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則協(xié)商確定;對協(xié)商不一致的內容,依照勞動合同法第十八條的規(guī)定執(zhí)行。
第十二條 地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位,其勞動合同不適用勞動合同法有關無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經濟補償的規(guī)定。
第十三條 用人單位與勞動者不得在勞動合同法第四十四條規(guī)定的勞動合同終止情形之外約定其他的勞動合同終止條件。
第十四條 勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的,有關勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項,按照勞動合同履行地的有關規(guī)定執(zhí)行;用人單位注冊地的有關標準高于勞動合同履行地的有關標準,且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關規(guī)定執(zhí)行的,從其約定。
第十五條 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
第十六條 勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓費用,包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術培訓而支付的有憑證的培訓費用、培訓期間的差旅費用以及因培訓產生的用于該勞動者的其他直接費用。
第十七條 勞動合同期滿,但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務期尚未到期的,勞動合同應當續(xù)延至服務期滿;雙方另有約定的,從其約定。
第三章 勞動合同的解除和終止
第十八條 有下列情形之一的,依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序,勞動者可以與用人單位解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同:
(一)勞動者與用人單位協(xié)商一致的;
(二)勞動者提前30日以書面形式通知用人單位的;
(三)勞動者在試用期內提前3日通知用人單位的;
(四)用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;
(五)用人單位未及時足額支付勞動報酬的;
(六)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的;
(七)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益的;
(九)用人單位在勞動合同中免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;
(十)用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的;
(十一)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的;
(十二)用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的;
(十三)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
第十九條 有下列情形之一的,依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序,用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同:
(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的;
(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(三)勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(四)勞動者嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(七)勞動者被依法追究刑事責任的;
(九)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(十一)用人單位依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的;
(十二)用人單位生產經營發(fā)生嚴重困難的;
(十四)其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
第二十條 用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定,選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的,其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標準確定。
第二十一條 勞動者達到法定退休年齡的,勞動合同終止。
第二十二條 以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經濟補償。
第二十三條 用人單位依法終止工傷職工的勞動合同的,除依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經濟補償外,還應當依照國家有關工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。
第二十四條 用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明,應當寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。
第二十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
第二十六條 用人單位與勞動者約定了服務期,勞動者依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的,不屬于違反服務期的約定,用人單位不得要求勞動者支付違約金。
有下列情形之一,用人單位與勞動者解除約定服務期的勞動合同的,勞動者應當按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金:
(一)勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(二)勞動者嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(五)勞動者被依法追究刑事責任的。
第二十七條 勞動合同法第四十七條規(guī)定的經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當地最低工資標準的,按照當地最低工資標準計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數計算平均工資。
第四章 勞務派遣特別規(guī)定
第二十八條 用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設立的勞務派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設立的勞務派遣單位。
第二十九條 用工單位應當履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務,維護被派遣勞動者的合法權益。
第三十條 勞務派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。
第三十一條 勞務派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經濟補償,依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。
第三十二條 勞務派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的,依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。
第五章 法津責任
第三十三條 用人單位違反勞動合同法有關建立職工名冊規(guī)定的,由勞動行政部門責令限期改正;逾期不改正的,由勞動行政部門處2000元以上2萬元以下的罰款。
第三十四條 用人單位依照勞動合同法的規(guī)定應當向勞動者每月支付兩倍的工資或者應當向勞動者支付賠償金而未支付的,勞動行政部門應當責令用人單位支付。
第三十五條 用工單位違反勞動合同法和本條例有關勞務派遣規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正;情節(jié)嚴重的,以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款;給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。
第六章 附 則
第三十六條 對違反勞動合同法和本條例的行為的投訴、舉報,縣級以上地方人民政府勞動行政部門依照《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定處理。
第三十七條 勞動者與用人單位因訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同發(fā)生爭議的,依照《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》的規(guī)定處理。
第三十八條 本條例自公布之日起施行。
備注:
本條例生效時間為:2008.09.18,截至2021年仍然有效
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十五
總體評價
1、有明顯保護勞動者的價值取向;
2、相對《勞動法》立法技術比較粗糙;
3、部分對勞動者的保護標準偏高;
4、也出現了幾處對用人單位有利的條款。
媒體宣傳的“熱點”
1、用人單位的告知義務;
2、使用范圍擴大;
3、對事實勞動關系的承認和保護;
4、針對勞動者違約金的限制;
5、加付賠償金。
我們認為的“熱點”
1、試用期制度;
2、派遣合同滿一年須終止制度;
3、限制用人單位的解除權;
4、給付補償金制度;
5、重新規(guī)定經濟補償金計算標準;
6、增加勞動者違約責任的規(guī)定;
7、勞動合同期限屆滿支付經濟補償金制度。
解讀一:用人單位規(guī)章制度的制定
依照本法應當經工會、職工大會或者職工代表大會討論通過或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定的事項,用人單位單方面作出規(guī)定的無效,該事項按照工會、職工大會或者職工代表大會提出的相應方案執(zhí)行。(第51條)
用人單位制定的規(guī)章制度違反法律、行政法規(guī),或者應當通過集體合同規(guī)定的事項未訂立集體合同,對勞動者造成損害的,用人單位應當承擔賠償責任。(第51條)
解讀二:事實勞動關系和無固定期限勞動合同
1、無固定期限勞動合同重新定義:
無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者未以書面形式約定合同終止時間的勞動合同;已存在勞動關系,但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的,除勞動者有其他意思表示外,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,并應當及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)。(第9條)
2、立法本意:
(1)在于解決“簽約率”低、事實勞動關系的問題。
(2)在用人單位解除勞動合同條件上區(qū)分于:
a、因勞動者過錯的和經濟性用人單位裁員,無論“無固定期限勞動合同”、 “有固定勞動期限勞動合同”、 還是“以完成一定工作為期限的勞動合同”用人單位均有單方解除權;(參見第31條、第33條)
b、應不可歸責與任一方的客觀原因用人單位裁員,僅限于“無固定期限勞動合同”(參見第32條)
解讀三:勞動關系及勞動合同的解釋
用人單位和勞動者對勞動合同的內容理解不一致的,應當按照通常理解予以解釋,有兩種以上解釋的,應當采納最有利于勞動者的解釋。(第10條)
解讀四:勞動力派遣
(1)設定較高門坎,建立備用金制度5000元/人;(第12條)
(2) a、勞動力派遣單位有責任督促接受單位執(zhí)行國家勞動標準和勞動條件。勞動力派遣單位應當與接受單位訂立勞動力派遣協(xié)議,約定對被派遣的勞動者的義務的分擔方式,并將勞動力派遣協(xié)議的內容告知被派遣的勞動者。(第12條)
b、勞動力派遣單位與接受單位應當按照勞動力派遣協(xié)議的約定,履行對被派遣的勞動者的義務;勞動力派遣協(xié)議約定不明的,勞動條件和勞動保護等與勞動過程直接相關的義務由接受單位履行,其他義務由勞動力派遣單位履行。(第24條)
c、勞動者被派遣到接受單位工作滿1年,接受單位繼續(xù)使用該勞動者的,勞動力派遣單位與勞動者訂立的勞動合同終止,由接受單位與勞動者訂立勞動合同。接受單位不再使用該勞動者的,該勞動者所在崗位不得以勞動力派遣方式使用其他勞動者。(第40條)
(3)勞動力派遣單位法律責任:
勞動力派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動保障主管部門責令限期改正;情節(jié)嚴重的,按每一名勞動者1000元以上5000元以下的'標準處以罰款;勞動者權益在被派遣的工作崗位受到損害的,由勞動力派遣單位和接受單位承擔連帶賠償責任。
勞動力派遣單位未按照規(guī)定存入備用金的,由勞動保障主管部門責令按規(guī)定補存?zhèn)溆媒?,并按應當存入的備用金金額的10%以上50%以下的標準處以罰款;拒不交納罰款的,由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。(第59條)
解讀五:關于試用期制度
勞動合同期限在3個月以上的,可以約定試用期。試用期包括在勞動合同期限內。
非技術性工作崗位的試用期不得超過1個月;技術性工作崗位的試用期不得超過2個月;高級專業(yè)技術工作崗位的試用期不得超過6個月。(第13條)
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。(第13條)
用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定的試用期無效,由勞動保障主管部門責令用人單位依照本法規(guī)定改正,違法約定的試用期已經履行的,由用人單位以勞動者月工資為標準,按違法約定的試用期的期限向勞動者支付賠償金。(第53條)
解讀六:服務期
用人單位為勞動者提供培訓費用,使勞動者接受6個月以上脫產專業(yè)技術培訓的,可以與勞動者約定服務期以及勞動者違反服務期約定應當向用人單位支付的違約金。該違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
解讀七:競業(yè)限制
僅限于應當以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限。競業(yè)限制期限不得超過2年。(第16條)
用人單位與勞動者有競業(yè)限制約定的,應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業(yè)限制經濟補償,其數額不得少于勞動者在該用人單位的年工資收入。(第16條)
第四十一條用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業(yè)限制經濟補償的,競業(yè)限制條款失效;用人單位依法解除勞動合同的,競業(yè)限制條款仍然有效。
解讀八:針對勞動者約定違約金范圍的縮小
(1)僅限于出資培訓服務期和競業(yè)限制;
(2)《勞動合同條例》:
a、服務期(包括出資招用、提供其他特殊待遇及出資培訓);
b、競業(yè)限制;
c、保守商業(yè)秘密。
解讀九:勞動合同的無效
第十八條有下列情形之一的,勞動合同無效:
(一)用人單位以欺詐、脅迫的手段訂立勞動合同的;
(二)用人單位和勞動者惡意串通,損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的;
(三)用人單位和勞動者中的一方或者雙方不具備訂立勞動合同的法定資格的;
(四)用人單位免除自己的責任、排除勞動者的權利的
(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞動合同無效的其他情形。
勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。
第二十一條勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
第二十二條勞動合同被確認無效或者被撤銷,勞動者已付出勞動的,除用人單位與勞動者有惡意串通,損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的情形外,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額,參考用人單位同類崗位勞動者的勞動報酬確定;用人單位無同類崗位的,參照用人單位所在地設區(qū)的市級人民政府公布的勞動力市場工資指導價位確定。
解讀十:勞動合同的撤銷
第十九條對存在重大誤解的勞動合同或者顯失公平的勞動合同,用人單位和勞動者均有權請求勞動爭議仲裁機構、人民法院予以撤銷。
用人單位乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同,勞動者有權請求勞動爭議仲裁機構或者人民法院予以撤銷。
第二十條具有撤銷請求權的用人單位或者勞動者自知道或者應當知道勞動合同撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷請求權的,該撤銷請求權消滅。
用人單位或者勞動者因不可抗力或者其他障礙不能行使撤銷請求權的,撤銷請求權時效中止。自中止時效的原因消除之日起,撤銷請求權時效期間繼續(xù)計算。
解讀十一:勞動合同的中止履行
第二十七條勞動者應征入伍或者離職履行國家規(guī)定的其他義務的,勞動合同應當中止或者部分中止履行。
勞動者因被依法限制人身自由而不能履行勞動合同約定義務的,勞動合同可以中止或者部分中止履行。
用人單位與勞動者中的一方因不可抗力不能履行勞動合同的,另一方可以根據不可抗力的影響,中止或者部分中止履行勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以中止或者部分中止履行勞動合同。
中止履行勞動合同的情形消失,除勞動合同已經無法履行外,勞動合同應當恢復履行。
勞動合同中止期限最長不得超過5年。
解讀十二:勞動合同的解除
1、雙方協(xié)商解除
2、用人單位解除
(1)勞動者過錯的原因解除(有固定期限合同+無固定期限合同+以完成一定工作為期限)
(2)因客觀原因解除勞動合同的(僅限于無固定期限勞動合同)
(3)經濟性裁員
3、勞動者解除
(1)正常辭職(不在試用期內):提前30天+書面通知
(2)下列辭職(試用期內+用人單位過錯):隨時+通知
(3)下列辭職(用人單位暴力+脅迫+限制人身自由):隨時+無須通知
4、解除后的義務
a 用人單位解除后的義務
b 勞動者解除后的義務
解讀十三:勞動合同的終止
1、終止的條件
2、補償金
解讀十四:加付賠償金
第五十五條用人單位有下列情形之一的,由勞動保障主管部門責令限期支付勞動報酬或者終止、解除勞動合同的經濟補償;勞動報酬低于當地最低工資標準的,應當支付其差額部分;逾期不支付的,按應付金額50%以上100%以下的標準責令向勞動者加付賠償金:
(一)未依照勞動合同的約定或者未依照本法規(guī)定支付勞動者勞動報酬的;
(二)低于當地最低工資標準支付勞動者工資的;
(三)終止、解除勞動合同,未依照本法規(guī)定向勞動者支付經濟補償的。
解讀十五:無用人資格單位用工的處理
(1)無營業(yè)執(zhí)照單位用工(無+未登記備案+吊銷+撤消登記、備案):
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十六
勞動合同,是指勞動者同企業(yè)、國家機關、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、個體經濟組織等用人單位之間訂立的明確雙方權利和義務的協(xié)議。
根據《勞動合同法》第二條的規(guī)定,中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。民辦非企業(yè)單位等組織包括民辦非企業(yè)單位、基金會、合伙合作律師事務所等組織。國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
《勞動合同法》第九十八條規(guī)定,本法自2008年1月1日起施行。
用人單位依照法定程序制定、內容不違反法律法規(guī)并向本單位職工公示使其知悉的規(guī)章制度,對本單位以及本單位的勞動者具有約束力,本單位以及本單位勞動者應當遵守。
根據《勞動合同法》第四條的規(guī)定,直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項是指有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等事項。
根據《勞動合同法》第七條、第十條規(guī)定,用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立。根據以上規(guī)定,即使用人單位沒有與勞動者訂立勞動合同,只要用人單位對該勞動者存在用工行為,則雙方之間就建立了勞動關系,勞動者就享有勞動法律、法規(guī)規(guī)定的權利。
根據《勞動合同法》第九條規(guī)定,用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件。其他證件包括學歷證書、畢業(yè)證書、職業(yè)資格證書等。
根據《勞動合同法》第十條的規(guī)定,建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。
根據《勞動合同法》第十條的規(guī)定,已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同。也就是說,法律提倡用人單位在建立勞動關系之日即用工之日就與勞動者訂立書面勞動合同,但是如果用人單位沒有在建立勞動關系之日與勞動者訂立書面勞動合同,只要在自用工之日起1個月內訂立了書面勞動合同的,就不屬于違法行為。
根據《勞動合同法》第四章的規(guī)定,解除勞動合同必須符合法定情形,不可以任意解除勞動合同。
根據《勞動合同法》第四章的規(guī)定,勞動合同的'解除分為三種,即雙方協(xié)商解除勞動合同、勞動者單方解除勞動合同和用人單位單方解除勞動合同。
根據《勞動合同法》第四十四條的規(guī)定,有下列情形之一的,勞動合同終止:(1)勞動合同期滿的;(2)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;(3)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;(4)用人單位被依法宣告破產的;(5)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
根據《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定,除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂勞動合同的情形外,用人單位依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的;用人單位被依法宣告破產或者用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的,用人單位應當向勞動者支付經濟補償。
根據《勞動合同法》第四十八條、第八十七條的規(guī)定,用人單位違法解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續(xù)履行的,用人單位應當依照經濟補償標準的兩倍向勞動者支付賠償金。
勞務派遣,是指勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同后,將該勞動者派遣到用工單位從事勞動的一種特殊的用工形式。在這種特殊用工形式下,勞務派遣單位與被派遣勞動者建立勞動關系,但不用工,即不直接管理和指揮勞動者從事勞動;用工單位直接管理和指揮勞動者從事勞動,但是與勞動者之間不建立勞動關系。
非全日制用工情況下,雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。
勞動合同法新規(guī)定解讀篇十七
第一條為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當事人的權利和義務,保護勞動者的合法權益,構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系,制定本法。
【律師觀點】:立法宗旨開宗明義說保護勞動者的合法權益,并不是說保護勞資雙方的合法權益,勞動合同法作為一部規(guī)范勞動關系的社會法,其立法價值在于追求勞資雙方關系的平衡。實踐中由于用人單位太強勢,而勞動者過于弱勢,如果法律對用人單位和勞動者進行同等保護,必然導致勞資雙方關系不平衡,背離勞動合同法應有的價值取向。因此,側重保護勞動者的合法權益才能取得勞資雙方關系的相對平衡。
第二條中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
【律師觀點】:本條增加了一個用工主體,即民辦非企業(yè)單位,且規(guī)定事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員可依照本法執(zhí)行(法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的,從其規(guī)定)。
第三條訂立勞動合同,應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。
依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應當履行勞動合同約定的義務。
【律師觀點】:此條是訂立、變更和履行勞動合同的基本原則,勞動合同的訂立、變更、履行違反本條規(guī)定的,將直接導致無效的法律后果。
第四條用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。
用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應當經職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。
在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認為不適當的,有權向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。
用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。
【律師觀點】:此條對用人單位影響深遠,規(guī)章制度需與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,民主管理發(fā)揮到了極限。實務操作中需掌握如下要點:1、并非用人單位所有制度均屬于本條所稱的“規(guī)章制度”;2、需嚴格履行“民主程序”,并保留相關證據;3、嚴格履行“公示程序”,并保留已公示的證據。
第五條縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調勞動關系三方機制,共同研究解決有關勞動關系的重大問題。
【律師觀點】:三方機制的作用有待加強。但此條規(guī)定在實踐中可能會流于形式,發(fā)揮不了作用。
第六條工會應當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同,并與用人單位建立集體協(xié)商機制,維護勞動者的合法權益。
【律師觀點】:實踐中大多數工會主席由單位副職領導、原領導或者人事部門主管兼任。少數用人單位的工會主席是普通職工,沒有多少發(fā)言權,自己的權益都很難維護。用人單位控制下的工會,工會不獨立于用人單位,工會不便維權、不敢維權、不善維權,工會改革任重道遠。
第二章勞動合同的訂立
第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。
【律師觀點】:要求用人單位建立職工名冊備查目的是為了解決勞動者在發(fā)生勞動糾紛時舉證困難,難以證明雙方勞動關系的存續(xù)情況,有這個規(guī)定,發(fā)生糾紛時用人單位就負有舉證義務了。
第八條用人單位招用勞動者時,應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況,勞動者應當如實說明。
【律師觀點】:告知義務很重要,勞資雙方均有知情權。隱瞞真實情況將影響到合同的效力,另外,與合同無關的個人隱私勞動者可拒絕回答。操作實務中,從舉證角度考慮,用人單位應當以書面形式告知勞動者,并保留相關證據,告知條款可在入職登記表中進行設計。
第九條用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。
【律師觀點】:實務操作中,本條規(guī)定的“其它證件”包括但不限于下列證件:居民戶口簿、畢業(yè)證、學位證、資格證、專業(yè)技能證書、職稱評定證書等證件?!捌渌x”實踐中一般是以保證金、抵押金、培訓費、服裝費、紀律違約金等形式收取費用。禁止要求勞動者提供擔保,是否可以要求第三人提供擔保呢?法律沒有明確規(guī)定,但是,從日常經驗看,如果與勞動者無親無故的第三方,誰會自愿給勞動者提供擔保呢?顯然,實質上還是等于要求勞動者提供擔保。
第十條建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。
已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。
【律師觀點】:勞動合同書面化是勞動合同法的基本要求。其目的是保護作為弱勢群體的勞動者的利益,在出現勞動合同糾紛時,可以拿出充分的證據。不及時訂立書面勞動合同的后果是每月支付2倍的工資,甚至于直接視為雙方已訂立無固定期限勞動合同,實踐中大量存在的事實勞動關系即將退出歷史舞臺。用人單位應當改變觀念,將上崗后再簽合同轉變?yōu)橄群灪贤笊蠉?。操作實務中,應當注意兩倍工資是從第二個月開始支付。
用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立。
【律師觀點】:用人單位與勞動者之間是否存在勞動關系,用工是唯一標準,書面勞動合同僅作為一個證據存在,不能直接證明雙方存在勞動關系。因此,即使雙方簽訂了勞動合同,用工之前用人單位仍無需承擔用人單位的法定義務。
第十一條用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。
【律師觀點】:勞動部關于《中華人民共和國勞動法》若干條文的說明中規(guī)定:“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作,付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者,應支付同等的勞動報酬,操作實務中,實行同工同酬也存在一個舉證問題,從事相同工作容易舉證,但是付出等量勞動且取得相同勞績卻不容易舉證了。
第十二條勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。
【律師觀點】:勞動合同法明確規(guī)定以勞動合同期限作為勞動合同的分類,勞動合同分類僅限于三種。勞動法規(guī)定的是勞動合同的期限分為三種:“勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。”新法和舊法的規(guī)定還是有明顯區(qū)別的。
第十三條固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同。
【律師觀點】:勞動合同法頒布之前的合同可以約定合同終止的條件,達到約定的終止條件合同則終止,且無經濟補償金,為了限制用人單位隨意約定合同終止條款,勞動合同法施行后只可以約定合同終止的時間了。
第十四條無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。
【律師觀點】:無固定期限勞動合同不是長期的、永久性的勞動合同,只是一個無確定終止時間的勞動合同而已,并非終身合同和鐵飯碗,符合法定情形的,用人單位同樣可以隨時解除勞動合同,并沒有用人單位想像的那么恐怕。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同:
(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;
【律師觀點】:勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的,勞動者要求訂立無固定期限勞動合同的,用人單位不得拒絕,必須訂立。實務操作中須注意“連續(xù)”的含義。
【律師觀點】:本項針對的是用人單位初次實行勞動合同制度和國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同的情形,與第(一)項是有區(qū)別的。以往實踐中有的用人單位利用改制,讓員工先簽訂一個短期合同,隨后以勞動合同到期為由,任意終止老員工的勞動合同,此項對保護老員工很有意義。
(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
【律師觀點】:適用本項,需注意到用人單位可終止合同的權限在第一次合同到期時。連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,簽訂第三次合同時,如勞動者要求訂立無固定期限勞動合同,用人單位不能拒絕,必須訂立。所以,在訂立第二次固定期限勞動合同時,實際上和已訂立無固定期限勞動合同無多大區(qū)別。
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
【律師觀點】:視為已訂立無固定期限勞動合同不等于雙方就可以不簽訂書面合同,勞動合同法要求勞動合同書面化,即使已經“視為”已訂立無固定期限勞動合同,雙方仍需簽訂書面無固定期限勞動合同,否則用人單位需每月支付兩倍工資。另外需注意,如果勞動者為達到簽訂無固定期限勞動合同的目的,故意不與用人單位簽訂固定期限勞動合同,導致雙方自用工之日起滿一年未訂立書面勞動合同的,不能適用本規(guī)定,否則對用人單位不公平。
第十五條以完成一定工作任務為期限的勞動合同,是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務為期限的勞動合同。
【律師觀點】:勞動合同法沒有規(guī)定以完成一定工作任務為期限的勞動合同終止需支付經濟補償金,也沒有規(guī)定連續(xù)訂立二次以完成一定工作任務為期限的勞動合同需訂立無固定期限勞動合同,用人單位運用得好,可以降低解雇成本,運用得不好,也會弄巧成拙。
第十六條勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。
【律師觀點】:生效的要件是協(xié)商一致、簽字或者蓋章,可見蓋章并非必須。實踐中用人單位的法定代表或其代理人,或者勞資主管人員簽名的,合同也可生效。另外,合同是否鑒證,是否用勞動部門的合同范本,是否備案并不重要。
勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
【律師觀點】:實踐中很多用人單位在簽訂勞動合同時只讓勞動者在空白的勞動合同書上簽名,簽名后不給勞動者,發(fā)生糾紛時隨意填寫不利于勞動者的條款。因此,勞動合同必須給勞動者持有一份,否則用人單位需承擔相應的法律責任。
第十七條勞動合同應當具備以下條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
【律師觀點】:(一)、(二)項是勞動合同法新增條款,約定勞動合同主體的基本情況;
(三)勞動合同期限;
【律師觀點】:勞動合同期限分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同,選擇哪種期限的勞動合同,視合同雙方意思表示而定。
(四)工作內容和工作地點;
【律師觀點】:工作內容簡而言之是勞動者該干什么,工作內容應當明確。工作地點如何約定?可否約定工作地點為“中國”或“省內”?從立法原意看,顯然不行。實踐中在合同中約定幾個工作地點應當是可行的,但前提是勞動者確認。
(五)工作時間和休息休假;
【律師觀點】:工作時間和休息休假應當以國家法律規(guī)定為準。
(六)勞動報酬;
【律師觀點】:勞動報酬應當明確,實踐中很多用人單位以保守工資秘密為由,不寫報酬的具體金額,只寫支付日期或者按公司相關規(guī)定執(zhí)行,這樣對勞動者非常不利。
(七)社會保險;
【律師觀點】:參加社會保險是勞資雙方的法定義務,合同中是否約定意義并不大,起個警示作用而已。
(八)勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;
【律師觀點】:勞動者從事有毒有害的工種,用人單位招聘勞動者時,就應當將這些情況告知勞動者,合同中再進行明確約定,加強用人單位的責任感。
(九)法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。
【律師觀點】:本項主要是針對今后新制定的法律法規(guī),現有的應當納入勞動合同的事項已經完全列舉了。
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。
【律師觀點】:勞動合同必備條款屬于法定條款,實踐中操作空間不大,因此,約定條款的運用尤顯重要。
第十八條勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確,引發(fā)爭議的,用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的,適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標準的,適用國家有關規(guī)定。
【律師觀點】:本條與第十一條都規(guī)定了勞動報酬約定不明的處理,區(qū)別在于一個是有簽訂勞動合同,一個是未簽訂勞動合同,簽了合同的,多了一個重新協(xié)商的機會。
第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
【律師觀點】:原勞動部規(guī)定:勞動合同期限在六個月以下的,試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的,試行期不得超過三十日;勞動合同期限在一年以上兩年以下的,試用期不得超過六十日,本條有很大變化。
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
【律師觀點】:在勞動合同重新訂立,勞動者工作崗位發(fā)生變化時,用人單位能否重新考察勞動者是否適合新的工作,能否再設定一個試用期?按照法條的文意解釋,同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期,不能再次約定試用期。
以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
【律師觀點】:除了這兩種不得約定試用期的情況,很有一種情形也不得約定試用期,那就是非全日制用工。
試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
【律師觀點】:實踐中很多用人單位先和員工簽訂幾個月的試用期合同,試用期滿后再決定是否簽訂正式勞動合同,這是很愚蠢的,徒增加了一次短期的固定期限勞動合同,新法規(guī)定連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的就可簽訂無固定期限勞動合同了。
第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
【律師觀點】:本條的出臺,用人單位隨意約定試用期工資的行為壽終正寢了,發(fā)生糾紛時相同崗位最低檔工資是多少舉證責任也在用人單位?!氨締挝幌嗤瑣徫蛔畹蜋n工資”、“勞動合同約定工資的百分之八十”、“最低工資標準”這三者中取其高者。
第二十一條在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由。
【律師觀點】:勞動合同法第四十條規(guī)定,勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同,但根據本條的規(guī)定,試用期內用人單位不得因客觀情況發(fā)生重大變化而解除勞動合同。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業(yè)技術培訓的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務期。
【律師觀點】:如何區(qū)分本條的“專業(yè)技術培訓”和勞動法第68條規(guī)定的“職業(yè)培訓”,將決定雙方的服務期協(xié)議是否有效。提供專項培訓費用,進行專業(yè)技術培訓是服務期協(xié)議存在的唯一條件,提供住房、汽車、戶口等特殊待遇已經不能約定服務期了。實務操作中用人單位應當在服務期協(xié)議中明確專項培訓費的構成,除培訓費用外,還應當包括交通費、住宿費、伙食費等費用。
勞動者違反服務期約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
【律師觀點】:實踐中用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業(yè)技術培訓的,但未與勞動者約定服務期,勞動者解除勞動合同的,是否需支付違約金?按照本條的規(guī)定,勞動者支付違約金的前提是違反服務期約定,沒有服務期約定的,不承擔支付違約金的責任。
用人單位與勞動者約定服務期的,不影響按照正常的工資調整機制提高勞動者在服務期期間的勞動報酬。
【律師觀點】:用人單位與勞動者約定較長期限的服務期的,勞動者在服務期內也享有按照正常的工資調整機制提高勞動報酬的權利。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。
【律師觀點】:實務操作中適用本條,應當把握如下原則:1、競業(yè)限制補償必須在解除或者終止勞動合同后支付,不能約定包含在工資中;2、競業(yè)限制補償金必須在競業(yè)限制期限內支付,支付周期為每月支付一次,“提前支付”“按季度支付”等約定均不合法;3、違約金數額法律未限制,由合同雙方自由約定。
第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
【律師觀點】:實務操作中,“其它負有保密義務的人員”不容易界定,在為用人單位提供勞動的過程中,勞動者是否知悉商業(yè)秘密很難有明確的標準,在實踐中往往由用人單位來認定,所有勞動者均可成為“其它負有保密義務的人員”,因此很難避免用人單位將競業(yè)限制適用到普通勞動者身上,使競業(yè)限制變成用人單位的一種特權,侵犯了普通勞動者的擇業(yè)自由。另外,“地域”的自由約定,將出現勞動者在全世界范圍內承擔競業(yè)限制義務的約定。
在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限,不得超過二年。
【律師觀點】:勞動者以他人名義開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務,自己在幕后操作,同時還可每月從原單位領取“競業(yè)限制補償金”,用人單位要想舉證,難!
第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。
【律師觀點】:實踐中以高額違約金限制勞動者流動是用人單位的制勝法寶之一,勞動合同法的施行,“違約金時代”將一去不復返!嚴格來說,勞動者承擔違約金僅限于違反競業(yè)限制協(xié)議。違反服務期約定所承擔的后果僅僅是將用人單位支付的培訓費按比例返還而已,這不能算真正意義上的違約金,毫無懲罰性可言。
第二十六條下列勞動合同無效或者部分無效:
(二)用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;
(三)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。
對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。
【律師觀點】:勞動者提供虛假學歷證明,合同可能因欺詐而無效;與16歲以下未成年人簽訂合同,合同違反法律強制性規(guī)定而無效;“用人單位有權根據生產經營變化及勞動者的工作情況調整其工作崗位,勞動者必須服從單位的安排”,可能因排除勞動者權利無效。
第二十七條勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
【律師觀點】:實踐中最常見的是勞動合同部分無效,如勞動合同中規(guī)定未經批準不得辭職、加班不給加班費、工作受傷自己負責等。該部分雖無效,但對其它條款沒有影響,不能因此認定為整個合同無效。
第二十八條勞動合同被確認無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【律師觀點】:如果合同約定的勞動報酬遠高于相近崗位報酬(比如高薪從海外挖來的高端人才),但由于用人單位的原因導致合同無效,最終勞動報酬參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定,這對無過錯的勞動者的不公平的,我認為應當根據造成合同無效的過錯責任分別作出規(guī)定更合理。
第三章勞動合同的履行和變更
第二十九條用人單位與勞動者應當按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務。
【律師觀點】:全面履行原則是合同履行的基本原則,本條采納了《合同法》中的規(guī)定。全面履行包括了親自履行、全面履行、協(xié)作履行幾方面的內容。
第三十條用人單位應當按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。
用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當地人民法院申請支付令,人民法院應當依法發(fā)出支付令。
【律師觀點】:勞動報酬的支付不僅要及時,還要足額。本條規(guī)定勞動者可申請支付令,看起來很美,但“支付令”并非“執(zhí)行令”,用人單位只要一提出書面異議,支付令將自動失效,勞動者還得從仲裁程序從頭再來,如果《勞動爭議調解仲裁法》不對此進行特別規(guī)定,該條對勞動者來說弊大于利。
第三十一條用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準,不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的,應當按照國家有關規(guī)定向勞動者支付加班費。
【律師觀點】:支付加班費的前提是用人單位“安排加班”,如用人單位未安排,勞動者主動、自愿加班的,顯然不在此限。
第三十二條勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。
勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權對用人單位提出批評、檢舉和控告。
【律師觀點】:合同雖需“全面履行”,但勞動者也有權說“不”。
第三十三條用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。
【律師觀點】:萬變不離其宗,合同仍需履行。
第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續(xù)履行。
第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同,應當采用書面形式。
變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
【律師觀點】:勞動合同的訂立、變更、履行均要求書面化,雖然“死板”、“凝固”,但對保護勞動者權益還是有積極作用的。實踐中用人單位單方面隨意調整員工工作崗位、工作地點、勞動報酬的案例實在太多了,現在,無書面變更協(xié)議的,變更行為無效。變更后的勞動合同文本由用人單位應當交付一份給勞動者持有。
第四章勞動合同的解除和終止
第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
【律師觀點】:關于協(xié)商解除,用人單位提出的,需支付經濟補償,勞動者提出的,用人單位可不支付經濟補償。實務操作中,用人單位和勞動者均需保留相關證據,以證明協(xié)商解除的動議由誰提出。
第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
【律師觀點】:勞動者履行提前通知義務(書面形式),一定要保留用人單位簽收的證據,用人單位拒絕簽收的,最好可以提供其它證據證明已經書面通知了用人單位(如ems快遞詳情單),否則,發(fā)生糾紛時,用人單位反過來說你未履行提前通知義務擅自離職,那就被動了,另外,注意試用期內勞動者不再是可以隨時通知解除勞動合同了。
第三十八條用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;
【律師觀點】:強行給員工“放假”或“停工”,可視為未提供勞動條件;
(二)未及時足額支付勞動報酬的;
【律師觀點】:拖一天或少付一元,也是未及時足額支付勞動報酬;
(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;
【律師觀點】:勞動法規(guī)定的五項保險,一直得不到有效執(zhí)行,有了這條規(guī)定,情況或許會有改觀。用人單位不參加社會保險、只參加部分險種、不按勞動者工資水平繳納社保,均屬未依法繳納。除了勞動者可解除勞動合同外,用人單位必須補繳社會保險費,并承擔由此給勞動者造成的損失。
(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益的;
【律師觀點】:實踐中很多用人單位規(guī)章制度均存在不合法的規(guī)定,原因不是用人單位要違法,而是不知道該規(guī)定違法,看來,規(guī)章制度還是由專業(yè)人士審查更保險。規(guī)章制度的違法包括內容違法和程序違法,但要適用本項規(guī)定,除了違法外還需符合損害勞動者權益的條件,雖違法,但未損害勞動者權益的,勞動者不能以本項規(guī)定解除勞動合同。
(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
【律師觀點】:兜底條款,避免遺漏,且為今后新制定法律預留接口。
用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
【律師觀點】:以上第一款共六項情形勞動者均需事先通知用人單位方可解除合同,此款無須事先通知。
第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;
【律師觀點】:“嚴重”二字很重要,什么情況屬于“嚴重”,應當在規(guī)章制度中進行明確以利于操作。
(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
【律師觀點】:怎樣才算“嚴重影響”,這個舉證責任有點難,從實務操作角度看,用人單位選擇第二種方式即向勞動者提出改正要求更容易操作,也更容易舉證。實踐中可書面通知勞動者,要求其在指定期限內提供其它用人單位出具的已解除勞動合同的證據。
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
【律師觀點】:勞動者的欺詐手段,基本上是提供虛假資料,如假文憑、假證件、假經歷等;因此,用人單位應當建立行之有效的入職審查制度,并且適當運用知情權的法律規(guī)定。
(六)被依法追究刑事責任的。
【律師觀點】:法律僅限于被追究刑事責任,被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外;實踐中需注意:被人民檢察院免予起訴的或被人民法院依據刑法規(guī)定免予刑事處分的,用人單位可依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被人民檢察院作出不予起訴決定的,用人單位不能依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被勞動教養(yǎng)的,用人單位也不得依本項規(guī)定解除勞動合同。
第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
【律師觀點】:用人單位需充分掌握醫(yī)療期的有關規(guī)定,否則,少算一天都會被認定為違法解除,得支付賠償金了。另外需注意解除勞動合同之前必須先另行給勞動者安排一個工作,不能醫(yī)療期滿后即直接解除勞動合同。
(二)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
【律師觀點】:這里的“調整工作崗位”是不需勞動者同意的,實踐中用人單位在適用時需注意勞動者不能勝任工作的,需經過培訓或調整工作崗位的程序,只有在培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的才可解除勞動合同。
(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。
【律師觀點】:客觀情況發(fā)生重大變化,法律只賦予用人單位解除權,這對勞動者好像不公平,很多情況下,勞動者更想解除。實務操作中,解除勞動合同之前需經協(xié)商程序,用人單位需舉證,未經協(xié)商而直接解除勞動合同的,視為違法解除勞動合同。
第四十一條有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
(一)依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的;
(二)生產經營發(fā)生嚴重困難的;
(三)企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同后,仍需裁減人員的;
【律師觀點】:勞動法規(guī)定裁一人也得履行本條規(guī)定的程序,此條與勞動法的規(guī)定相比,放寬了裁員的標準,增加了裁員的范圍。
裁減人員時,應當優(yōu)先留用下列人員:
(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;
(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;
(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內重新招用人員的,應當通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
【律師觀點】:用人單位在六個月內重新招用人員的,未通知被裁減的人員,而另聘他人的,如果被裁減人員主張權利,且條件相當的,用人單位應當賠償損失、恢復勞動關系,且根據勞動部的有關規(guī)定,其工作年限與裁員前工作年限應當連續(xù)計算。
第四十二條勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:
(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
(三)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;
(四)女職工在孕期、產期、哺乳期的;
(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【律師觀點】:勞動者具備上述條件不代表有了“護身符”,如有第三十九條之情形的,用人單位同樣可解除勞動合同。
第四十三條用人單位單方解除勞動合同,應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見,并將處理結果書面通知工會。
【律師觀點】:實務操作中,用人單位單方解除勞動合同,不事先將理由通知工會,或不研究工會的意見,不將處理結果書面通知工會,其解除行為是否有效?勞動合同法對此進行了回避,沒有明確規(guī)定。看來得由實施細則或司法解釋進行規(guī)定了。
第四十四條有下列情形之一的,勞動合同終止:
(一)勞動合同期滿的;
(二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
(三)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
(四)用人單位被依法宣告破產的;
(五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【律師觀點】:特別注意第(二)項,達到退休年齡勞動合同不一定終止,開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇才算數。第(三)項,如勞動者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的,勞動合同終止后,勞動者又出現了,怎么處理?如勞動者出現時原勞動合同尚未到期,勞動者主張恢復勞動關系的,應當恢復。
第四十五條勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。
【律師觀點】:實踐中比較常見的是勞動合同期滿時,勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的,勞動合同應當順延至醫(yī)療期滿終止;女職工在孕期、產期、哺乳期的,勞動合同應當順延至哺乳期滿。勞動者喪失或者部分喪失勞動能力的,按照如下原則處理:(1)完全喪失勞動能力(1-4傷殘),勞動關系不得解除、不得終止,勞動者保留勞動關系,退出生產崗位直至退休;(2)大部分喪失勞動能力(5-6傷殘),勞動者可以提出解除或者終止勞動關系,但用人單位不得提出解除或者終止勞動關系;(3)部分喪失勞動能力(7-10傷殘),勞動者可以提出解除或者終止勞動關系,但用人單位不得提出解除勞動關系,但勞動合同期滿,用人單位可以終止勞動合同。
第四十六條有下列情形之一的,用人單位應當向勞動者支付經濟補償:
(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;
【律師觀點】:這就是實踐中所稱的“被迫解除勞動合同”,勞動者依第三十八條規(guī)定解除勞動合同的,法律沒有規(guī)定需書面形式通知,但從實務操作中舉證角度出發(fā),建議采用書面形式,且保留送達證據。
【律師觀點】:注意這里強調解除勞動合同是用人單位提出的,勞動者提出的,用人單位無需支付經濟補償。
(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;
【律師觀點】:理論上稱為“非過失性辭退”,共有三種情形,即勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。此三種情形下,勞動者無過失,用人單位也無過錯,但為了保護勞動者,仍需支付經濟補償。
(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;
【律師觀點】:裁員,支付經濟補償是應該的。
【律師觀點】:注意:合同終止需支付經濟補償,僅限于固定期限勞動合同。如果是以完成一定工作任務為期限的勞動合同終止,無需支付經濟補償。
(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;
【律師觀點】:用人單位被依法宣告破產的以及用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而導致勞動合同終止的,勞動者無過錯,用人單位支付經濟補償天經地義。
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【律師觀點】:兜底條款,為今后法律預留接口。
第四十七條經濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經濟補償。
【律師觀點】:如果勞動者工作時間正好是六個月,經濟補償該按半個月還是一個月計算?我國法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內”、“屆滿”,一般包括本數;所稱的“不滿”、“以外”,一般不包括本數。所以工作時間正好六個月的,經濟補償按照一個月工資計算。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付,向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。
【律師觀點】:計算封頂僅適用于高工資收入者,即工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的勞動者,普通工資收入的勞動者不適用。
本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
【律師觀點】:實務操作中需注意“月工資”是一個總額的概念,包括標準工資、加班工資、津貼補貼等,具體規(guī)定可參照《工資總額組成規(guī)定》。
第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續(xù)履行的,用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。
【律師觀點】:賠償金不等于經濟補償金,支付了賠償金外,是否還需支付勞動合同解除或終止的經濟補償金,這是一個值得思考的問題,勞動合同法未明確規(guī)定,但從條文文意解釋,似乎不能同時適用。目前法律規(guī)定能同時適用的僅限于一種情形:最高人民法院關于在民事審判工作中適用《中華人民共和國工會法》若干問題解釋第六條規(guī)定,根據工會法第五十二條規(guī)定,人民法院審理涉及職工和工會工作人員因參加工會活動或者履行工會法規(guī)定的職責而被解除勞動合同的勞動爭議案件,可以根據當事人的請求裁判用人單位恢復其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應得的報酬;或者根據當事人的請求裁判用人單位給予本人年收入二倍的賠償,并參照《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第八條規(guī)定給予解除勞動合同時的經濟補償金。
第四十九條國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關系跨地區(qū)轉移接續(xù)制度。
【律師觀點】:實踐中由于社保賬戶還無法做到全國轉移,勞動者在不同地區(qū)之間跳槽,短期的社保賬戶就成了食之無味、棄之可惜的“雞肋”。社會保險關系無法跨地區(qū)轉移接續(xù),也導致了現階段很多勞動者寧愿用人單位支付現金而不愿意參加社會保險,此條僅是一個倡導性條款,尚無法解決現實問題。
第五十條用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續(xù)。
【律師觀點】:不出證明、不移檔案、不移保險,是很多用人單位挾制勞動者的常用招數,勞動合同法首次規(guī)定不出證明造成勞動者損失的,需承擔賠償責任,不移檔案需受處罰。但實務操作中好像也不一定對勞動者有利,檔案和社保轉移一般均要求勞動者有新的接收單位,所以是否需要轉移應當考慮勞動者的意愿,也需要勞動者的配合。一律的要求用人單位在十五日內辦理轉移,不一定符合勞動者的利益。
勞動者應當按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經濟補償的,在辦結工作交接時支付。
【律師觀點】:工作交接是用人單位支付經濟補償的前置程序,實務操作中建議用人單位與勞動者在勞動合同中約定工作交接條款。
用人單位對已經解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。
【律師觀點】:為什么是二年?不是一年、三年?我想應當是與勞動保障監(jiān)察條例銜接吧,勞動保障監(jiān)察條例規(guī)定:違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內未被勞動保障行政部門發(fā)現,也未被舉報、投訴的,勞動保障行政部門不再查處。
第五章特別規(guī)定
第一節(jié)集體合同
第五十一條企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。
集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位,由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。
【律師觀點】:本條是關于訂立集體合同的規(guī)定,可以概括為十二個字:平等協(xié)商、民主程序、訂立主體。實務操作中注意集體合同的制定民主程序以及簽訂的主體。
第五十二條企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權益保護、工資調整機制等專項集體合同。
【律師觀點】:此條是關于訂立專項集體合同的規(guī)定,正因為“?!?,所以不“全”,專項合同中未約定的內容,應當另行簽訂勞動合同進行明確。
第五十三條在縣級以下區(qū)域內,建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同,或者訂立區(qū)域性集體合同。
【律師觀點】:注意行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同適用的區(qū)域為縣級以下區(qū)域。
第五十四條集體合同訂立后,應當報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內未提出異議的,集體合同即行生效。
依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當地本行業(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。
【律師觀點】:履行報批程序是集體合同生效的前提條件,生效后的集體合同具有普遍的約束力,即使新入職的新員工也同樣適用。
第五十五條集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當地人民政府規(guī)定的最低標準;用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。
【律師觀點】:訂立了集體合同后,勞動者獲得的實際權利往往會大于政府最低標準,這就是簽訂集體合同的優(yōu)勢。
第五十六條用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權益的,工會可以依法要求用人單位承擔責任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。
【律師觀點】:注意用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權益的,提起仲裁或訴訟的主體是工會而非勞動者,協(xié)商是必經程序,仲裁訴訟是否可選擇適用,將由《勞動爭議調解仲裁法》予以明確。
第二節(jié)勞務派遣
第五十七條勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立,注冊資本不得少于五十萬元。
【律師觀點】:公司法規(guī)定有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定,勞務派遣公司注冊資本不得少于五十萬元屬于特別規(guī)定。
第五十八條勞務派遣單位是本法所稱用人單位,應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
【律師觀點】:明確勞務派遣單位應當承擔用人單位的義務及與勞動者簽訂合同的必備條款。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同必備條款更多,用工單位以及派遣期限、工作崗位必須在勞動合同中予以明確。
勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。
【律師觀點】:實踐中勞務派遣處于法律真空地帶,其不正常發(fā)展有點泛濫,為了限制這種不正常的發(fā)展,勞動合同法的兩大招數“簽訂二年以上合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資”勢必讓勞務派遣有序發(fā)展。實務操作中,勞務派遣單位與被派遣勞動者連續(xù)訂立兩次規(guī)定期限勞動合同后,是否需訂立無固定期限勞動合同?有人認為,《勞動合同法》規(guī)定用人單位與勞動者簽訂兩次固定期限勞動合同后再簽訂勞動合同根據勞動者意愿可以簽訂無固定期限勞動合同,這是一般性規(guī)定;在“勞務派遣”一節(jié)中又規(guī)定勞務派遣單位要與勞動者簽訂二年以上固定期限勞動合同,這屬于特殊規(guī)定。因此勞動者不能與勞務派遣單位簽訂無固定期限勞動合同,也就是說只能永遠簽訂二年以上的固定期限勞動合同。筆者認為,派遣單位也是勞動合同法所稱的用人單位,應當履行用人單位對勞動者的義務。勞動合同法規(guī)定的用人單位的應盡義務,派遣單位均應當執(zhí)行,這是一個大前提,包括符合無固定期限勞動合同簽訂條件時,應當簽訂無固定期限勞動合同。
第五十九條勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。
【律師觀點】:勞務派遣單位與用工單位之間為民事法律關系,簽訂的勞務派遣協(xié)議為民事合同,受民法調整。實務操作中,派遣單位的利益是否能夠得到最大保護,法律風險是否能夠最小化,很大程度上取決于派遣協(xié)議的制作水平,因此,派遣單位應當高度重視派遣協(xié)議的制作。
用工單位應當根據工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數個短期勞務派遣協(xié)議。
【律師觀點】:用工單位為什么要分割訂立數個短期協(xié)議?主要是為了逃避社會保險和合同期內正常工資調整,對此法律做了禁止性規(guī)定。
第六十條勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議的內容告知被派遣勞動者。
勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。
勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。
【律師觀點】:此條規(guī)定了勞務派遣單位的義務,即告知義務、工資支付義務、禁止收費義務。
第六十一條勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。
【律師觀點】:經濟越落后的地方,勞動力越過剩,有的勞務派遣公司從經濟不發(fā)達地區(qū)招收勞動者,派遣到經濟發(fā)達地區(qū)的用人單位工作,利用地區(qū)間經濟發(fā)展不平衡,工資標準差別大,賺取其中差價。勞務派遣公司從用人單位處拿的是按經濟發(fā)達地區(qū)的工資標準計算的工資,而付給勞動者的工資則按照經濟落后地區(qū)的工資標準計算。勞動者權益受到嚴重侵害,本條對此行為進行了規(guī)制。本條的出發(fā)點是為了保護勞動者的利益,但是,該條款也是一把雙刃劍,實務操作中,如果從經濟發(fā)達地區(qū)向經濟落后地區(qū)派遣,按照本條的規(guī)定,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,應當按照用工單位所在地的標準執(zhí)行,這又實際上會損害勞動者的利益。
第六十二條用工單位應當履行下列義務:
(一)執(zhí)行國家勞動標準,提供相應的勞動條件和勞動保護;
(二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;
(三)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關的福利待遇;
(四)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓;
(五)連續(xù)用工的,實行正常的工資調整機制。
用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
【律師觀點】:派遣過程的不透明,方便了派遣單位損害勞動者的利益。本條第一款的規(guī)定杜絕勞務派遣的“暗箱操作”,規(guī)定了用工單位的義務,第二款規(guī)定了接收勞動者必須“自用”。
第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【律師觀點】:勞務派遣領域中對勞務派遣工往往不實行同工同酬,而是以身份計酬,派遣工的工資待遇比“正式員工”的工資待遇低得多,身份歧視問題突出,本條的制定,實務操作中將更充分的保護勞動者的利益。實踐中有些用人單位為了規(guī)避對派遣工必須同工同酬的規(guī)定,將某些崗位全部實行勞務派遣,使用人單位內部的“同工”徹底消失,從而使“同酬”失去基礎,如何處理?筆者認為應當參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
第六十四條被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權益。
【律師觀點】:根據我國目前實際情況,工會的力量仍顯得較單薄,實務操作中,由于勞動者實際工作所在地在用工單位,因此,在用工單位依法參加或者組織工會,更方便維護自身的合法權益。
第六十五條被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。
【律師觀點】:協(xié)商解除勞動合同、被迫解除勞動合同同樣適用于被派遣勞動者,該支付經濟補償的,派遣單位同樣需依法支付。實務操作中,如果用工單位未依法提供勞動保護或者勞動條件的,或用工單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害被派遣勞動者權益的,被派遣勞動者因此而提出解除勞動合同似乎找不到法律依據。
被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。
【律師觀點】:被派遣勞動者不符合錄用條件、嚴重違紀、違法、不能勝任工作等情形,用工單位可以將勞動者退回,派遣單位可以依法解雇,這種情況下,派遣單位可不支付經濟補償。
第六十六條勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
【律師觀點】:有些用人單位為了降低用工成本,把單位內部長期固定的正常工作崗位轉為勞動力派遣崗位,同時與勞務派遣公司合作,勞動者還是那些勞動者,但被轉變?yōu)橛蓜趧展九汕玻杖氪蠓档?。實踐中勞務派遣范圍的隨意擴大現象嚴重,發(fā)展到很多企業(yè)在長期性、穩(wěn)定性的工作崗位也使用勞務派遣工,勞務派遣大有成為主流用工形式之勢,為了遏制這種不正常發(fā)展,本條明確了勞務派遣的適用范圍,一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。但是需注意,法條規(guī)定“一般”在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施,而不是“應當“,可見并非強制性規(guī)定,實務操作中本條的可變性很大。
第六十七條用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
【律師觀點】:實踐中有的用人單位自己成立勞務派遣公司,把自己的員工全部通過自己的勞務派遣公司派遣給本單位,用工關系性質轉變,勞動者收入降低,企業(yè)用工成本降低。其間的差價直接獎勵給了單位的有關管理人員。勞務派遣還成為少數企業(yè)的不正常發(fā)財途徑。本條禁止用人單位為了規(guī)避用工成本自設勞務派遣公司的行為。違反本條規(guī)定的,屬于違反法律強制性規(guī)定,行為無效。
第三節(jié)非全日制用工
第六十八條非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。
【律師觀點】:本條是對非全日制用工形式的定義,與勞動和社會保障部《關于非全日制用工若干問題的意見》中的規(guī)定有較大區(qū)別。實踐中還有一種以完成一定項目的非全日制用工形式。實務操作中如果勞動者周工作時間超過二十四小時,用人單位是否需支付加班費?按照何種標準支付?法律沒有明確規(guī)定。
第六十九條非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。
從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。
【律師觀點】:非全日制用工雙方當事人可不簽訂書面合同,可建立雙重或者多重勞動關系,這就是非全日制用工靈活的典型體現。
第七十條非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。
【律師觀點】:非全日制用工雙方當事人雖不能約定試用期,但雙方當事人任何一方卻都可以隨時通知對方終止用工,是否約定試用期對非全日制用工沒有意義。
第七十一條非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經濟補償。
【律師觀點】:非全日制用工中,雙方當事人解除合同、終止合同均無需理由,無需支付經濟補償,非全日制用工雖靈活,但對勞動者卻顯得不公平,立法者的目的是“犧牲”小部分勞動者的利益去換取非全日制用工的蓬勃發(fā)展。
第七十二條非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。
非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。
【律師觀點】:此條規(guī)定了非全日制用工勞動報酬的“兩不”原則,我更關心的是用人單位違反這“兩不”原則的,勞動者有什么救濟途徑。要求支付經濟補償?看來行不通。唯有通過勞動監(jiān)察程序去“責令”限期支付或補足差額了。
第六章監(jiān)督檢查
第七十三條國務院勞動行政部門負責全國勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上地方人民政府勞動行政部門負責本行政區(qū)域內勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中,應當聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關行業(yè)主管部門的意見。
【律師觀點】:本條規(guī)定了勞動合同制度監(jiān)督檢查的體制。勞動合同制度實施的監(jiān)督管理權屬于勞動行政部門。
第七十四條縣級以上地方人民政府勞動行政部門依法對下列實施勞動合同制度的情況進行監(jiān)督檢查:
(一)用人單位制定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況;
(二)用人單位與勞動者訂立和解除勞動合同的情況;
(三)勞務派遣單位和用工單位遵守勞務派遣有關規(guī)定的情況;
(四)用人單位遵守國家關于勞動者工作時間和休息休假規(guī)定的情況;
(五)用人單位支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資標準的情況;
(六)用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況;
(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動監(jiān)察事項。
【律師觀點】:本條列舉了勞動行政部門監(jiān)督監(jiān)察的具體事項,我們唯有希望勞動行政部門真正能夠嚴格執(zhí)法。
第七十五條縣級以上地方人民政府勞動行政部門實施監(jiān)督檢查時,有權查閱與勞動合同、集體合同有關的材料,有權對勞動場所進行實地檢查,用人單位和勞動者都應當如實提供有關情況和材料。
勞動行政部門的工作人員進行監(jiān)督檢查,應當出示證件,依法行使職權,文明執(zhí)法。
【律師觀點】:本條規(guī)定了監(jiān)督檢查措施、程序和文明執(zhí)法要求。
第七十六條縣級以上人民政府建設、衛(wèi)生、安全生產監(jiān)督管理等有關主管部門在各自職責范圍內,對用人單位執(zhí)行勞動合同制
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