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員工事故調解書篇一
勞動爭議仲裁調解書和仲裁裁決書的法律效力,既有相同的方面又有不同之處。
相同的方面表現(xiàn)在:
(1)結束仲裁程序。
仲裁調解書和仲裁裁決書送達后,均表明勞動爭議仲裁委員會已從仲裁法律程序上解決了雙方當事人的爭議,即 意味著仲裁程序的結束。
(2)確定了當事人之間的權利義務關系,產生了實體法上的后果,雙方當事人應自覺履行。
(3)當事人不得再以同一理由、同一事實向 仲裁機關申請仲裁。
如有上述情況申請仲裁的,勞動爭議仲裁機關不予受理。
但對確有錯誤或經(jīng)人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可向仲裁機關提出,按仲裁監(jiān)督程 序處理。
(4)具有強制執(zhí)行效力。
《企業(yè)勞動爭議處理條例》第31條規(guī)定 ,“當事人對發(fā)生法律效力的調解書和裁決書,應當依照規(guī)定的期限履行。
一方當事人逾期不履行的,另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行?!比嗣穹ㄔ簽閳?zhí)行 調解書和裁決書而發(fā)出的協(xié)助執(zhí)行通知書,有關單位和人員必須執(zhí)行。
不同之處表現(xiàn)在:(1)生效的時間不同。
“調解書自送達之日起具有法律效力”。
仲裁裁決書并不是送達后立即生效,而是當事人自收到裁決書之日起15 日內不起訴的,裁決書即發(fā)生法律效力。
(2)提起訴訟的權利不同。
當事人雙方或其中一方不得就調解書的內容向人民法院起訴,而對裁決書,當事人對其不服或 有異議,可在法定的期限內向人民法院起訴。
勞動仲裁生效調解書、裁決書的執(zhí)行【2】
xxx勞動爭議調解仲裁法第五十一條規(guī)定,當事人對發(fā)生法律效力的調解書、裁決書,應當依照規(guī)定的期限履行。
一方當事人逾期不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。
受理申請的人民法院應當依法執(zhí)行。
(一)對發(fā)生法律效力的調解書、裁決書的履行
1.發(fā)生法律效力的調解書。
本法第四十二條規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,應當先行調解。
調解書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達雙方當事人。
調解書經(jīng)雙方當事人簽收后,發(fā)生法律效力。
2.發(fā)生法律效力的裁決書包括:(1)根據(jù)本法第四十七條的規(guī)定,一裁終局的裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力;(2)本法第五十條規(guī)定,當事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;期滿不起訴的,裁決書發(fā)生法律效力。
3.發(fā)生法律效力的調解書、裁決書具有執(zhí)行力,當事人應當依照規(guī)定的期限履行。
履行的基本原則是全面履行。
(二)向法院申請執(zhí)行
一方當事人逾期不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。
受理申請的人民法院應當依法執(zhí)行。
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,由法院執(zhí)行的調解書、裁決書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地法院執(zhí)行。
被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(1)裁決的事項不屬于仲裁的范圍或者仲裁機構無權仲裁的;(2)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(3)認定事實的主要證據(jù)不足的;(4)適用法律確有錯誤的;(5)仲裁員在仲裁該案時有貪贓、徇私、枉法裁決行為的。
法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí)行。
當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負責執(zhí)行的法院提出書面異議。
當事人、利害關系人提出書面異議的,法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查,理由成立的,裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。
當事人、利害關系人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起十日內向上一級法院申請復議。
法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級法院申請執(zhí)行。
上一級法院經(jīng)審查,可以責令原法院在一定期限內執(zhí)行,也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他法院執(zhí)行。
在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章。
一方當事人不履行和解協(xié)議的,法院可以根據(jù)對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。
在執(zhí)行中,被執(zhí)行人向法院提供擔保,并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的,法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。
被執(zhí)行人逾期仍不履行的,法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產或者擔保人的財產。
執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤,被人民法院撤銷的,對已被執(zhí)行的財產,法院應當作出裁定,責令取得財產的人返還;拒不返還的,強制執(zhí)行。
申請執(zhí)行的期間為二年。
申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。
期間從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。
執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,責令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執(zhí)行。
被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務,并有可能隱匿、轉移財產的,執(zhí)行員可以立即采取強制執(zhí)行措施。
有下列情形之一的,法院應當裁定中止執(zhí)行:(1)申請人表示可以延期執(zhí)行的;(2)案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的;(3)作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務的;(4)作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;(5)法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形。
中止的情形消失后,恢復執(zhí)行。
有下列情形之一的,法院裁定終結執(zhí)行:(1)申請人撤銷申請的;(2)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的;(3)作為被執(zhí)行人的公民死亡,無遺產可供執(zhí)行,又無義務承擔人的;(4)作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;(5)法院認為應當終結執(zhí)行的其他情形。
員工事故調解書篇二
申請人:汪六十一,男,漢族,現(xiàn)年58歲,隴南東江糧庫有限責任公司臨時工。
委托代理人:劉鵬,隴南永盛律師事務所律師。
被申請人:隴南東江糧庫有限責任公司,
法定代表人:張小龍,該公司經(jīng)理。
委托代理人:李文閣,甘肅階州律師事務所律師。
案由:解除勞動關系爭議。
申請人訴:本人從1985年開始就在被申請單位工作,主要是生產豆腐,月工資330元,到了,到北山大山梁為被訴單位植樹造林并看管樹木,月工資380元。
到了元月,被訴單位單方面解除了勞動關系。
依據(jù)《勞動合同法》第四十二條規(guī)定,申請被申請單位為申請人辦理養(yǎng)老保險,并補發(fā)20元月至5月的工資。
被申請人辯訴:申請人1985年在我公司工作查無實據(jù),應當是193月23日到我公司從事大山梁園林看護工作,年1月1日,市xxx將大山梁園林承包給案外人胡占山經(jīng)營,致使勞動合同無法履行,我單位口頭通知申請人解除勞動關系,并同時停發(fā)工資。
經(jīng)查:申請人汪六十一1985年就在糧食處下屬單位當臨時工,于年在被申請單位工作,主要工作是在北上大山梁看管植物園。
2009年1月1日,市xxx將大山梁園林承包給案外人胡占山經(jīng)營,由于客觀情況發(fā)生了變化,致使勞動合同無法履行,被申請單位口頭通知申請人解除勞動關系,并同時停發(fā)工資。
經(jīng)本委依法組織調解,雙方當事人自愿達成以下調解意見:
一、 申請人與被申請人解除勞動關系。
二、 被申請人給申請人買夠的養(yǎng)老保險,從1992年至,包括單位和個人繳納的部分。
三、 被申請人支付給申請人2009年1至5月份工資5000元。
四、 本調解協(xié)議書自雙方簽字之日起生效,具有同等法律效力。
五、 本調解協(xié)議書一式六份,雙方當事人、委托代理人各一份,仲裁委存檔兩份。
首席仲裁員: 王 慶
仲裁員:辛明德 楊迎春
20xx年6月15日
員工事故調解書篇三
申請人:船舶所有人________的代理_______(以下簡稱船方),就船方與被訴人租船人_________(以下簡稱租方)因“康卡·雷索盧特”輪在阿根廷布蘭卡港裝載小麥所產生的空艙費發(fā)生爭議,根據(jù)雙方于200x年x月x日在美國新澤西州利保簽訂的“康卡·雷索盧特”輪船合同仲裁條款的規(guī)定,向海事仲裁委員會提出仲裁申請,要求租方賠償2555公噸的空艙費美元,并加計利息。
根據(jù)仲裁程序暫行規(guī)則的規(guī)定,本會主席受船方和租方的委托,分別指定邵______和高_______為仲裁員。
兩位仲裁員共同推選____為首席仲裁員,組成仲裁庭審理本案。
一、案情-“康”輪按租船公司規(guī)定起租后,根據(jù)租方的安排于200___年1月12日抵達第一裝貨港阿根廷的比利亞孔新蒂圖西翁港,船長書面提出要求裝載33750長噸,伸縮300長噸,使船舶的海水吃水達到34英尺6英寸。
“康”輪在該港裝載5公噸后,于200___年___月___日抵達第二個裝貨港布蘭卡港。
___月___日租方代理書面通知船長;根據(jù)布蘭卡港務當局的通知,布蘭卡5/6號泊位水深不超過33英尺。
同日,“康”輪船長答復租方代理,仍然要求裝載33750長噸,裝足吃水34英尺6英寸,即在布蘭卡港再裝14145公噸。
根據(jù)裝貨記錄,“康”輪在布蘭卡港實際裝載11575公噸。
根據(jù)船舶吃水檢驗報告,“康”輪裝貨完畢后的平均吃水為32英尺英寸,如裝足吃水34英尺6英寸,尚應加裝35巧長噸,即2555公噸。
船方根據(jù)該報告向租方索賠2555公噸的空艙費。
船方認為,布蘭卡港水深下降并非涉及所有泊位,根據(jù)租船合同第9條規(guī)定,租方有權選擇布蘭卡港的第二或第三個泊位,也可以在開敞碼頭或在錨地用駁船裝貨,但租方并未這樣做,也沒有采取其他方法裝足租船合同規(guī)定的34英尺6英寸的.吃水或船長,根據(jù)租船合同要求的數(shù)量,因此租方違背租船合同的規(guī)定,應當支付空艙費。
船方應當保證所指定的裝卸泊位具備適當?shù)臈l件。
租方 提出,布蘭卡港裝糧泊位只有5/6號和7/8號。
5/6號因挖泥,最大吃水為33英尺,不能滿足“康”輪吃水的要求,7/8號泊位水深超過34英尺6英寸,但僅限于船長200米以內的船舶可以靠泊,而“康”輪全長203米,不可能靠7/8泊位。
再說當時在布蘭卡港還沒有加載裝置,不可能采用其他方法裝足貨物。
因此租方認為產生空艙的原因純屬港口水深臨時下降造成,是人力不可抗拒的,租方不應負責。
二、仲裁庭的初步意見
租船合同第二條規(guī)定:船舶在到達蒙特維的亞或阿根廷布蘭卡南的一個港口后,按照租船人或其代理人的指示在________港口受載整船的散裝重糧和/或大豆和/或高粱。
最后或唯一的裝港如是布蘭卡港則裝載34000公噸,’如是布宜諾斯艾利斯則裝載30000公噸,均伸縮5%,由船方選擇。
第三條規(guī)定:……發(fā)貨人實際備妥可開裝時,船長應以書面聲明可以安全受載的數(shù)量。
第四條規(guī)定:最后裝港如果是布蘭卡港,運費公噸美元,布蘭卡港的海水水深是34英尺6英寸。
布蘭卡港是租船合同規(guī)定的供選擇的兩個最后裝貨港之一。
“康”輪船長要求在該港裝足33750長噸,是符合租船合同規(guī)定的。
雙方在簽訂租船合同時,“康”輪在布蘭卡港唯一可以裝貨的5/6號泊船的水深可以滿足“康”輪吃水的要求和船長提出的裝貨數(shù)量。
但由于200x年x月x日布蘭卡港務局因挖泥宣布該泊位水深不超過33英尺,致使“康”輪不能按原定安排裝貨。
這是雙方在簽訂租船合同時所不能預見的,也是雙方所不能控制的。
租方并已證明,布蘭卡港水深超過34英尺6英寸的7/8號泊位,“康”輪因超過允許的長度而不能停靠,而且也沒有在商業(yè)上可行的其他措施可以滿足“康”輪的裝貨數(shù)量的要求。
在上述情況下,仲裁庭認為本案租船合同訂立以后裝貨港水深變化的風險由誰負擔的問題,合同并無規(guī)定,也不存在公認的、明確的國際慣例。
三、調整結果
仲裁庭根據(jù)《仲 裁程序暫行細則》第十九條的規(guī)定在雙方當事人的同意下進行了調解。
雙方當事人本著互諒互讓的精神,一致接受了仲裁庭提出的下列調解建議:
(一)租方支付船長原索賠空艙費金額的50%,即美元;
(二)租方支付船方自200___年____月____日至200___年___月___日為止的利息(按年息7%計算)美元;
(三)上述兩項的總額為美元,租方于___年6月30日以前付清。
本案仲裁手續(xù)費和開支共_______美元,由租方和船方各負擔___美元。
海事仲裁委員會
___年__月___日
員工事故調解書篇四
仲裁調解書性質
工傷賠償調解書的性質【1】
原告歐xx是被告順德市和興建筑工程有限公司雇請拆卸建筑吊籠的工人。
l9xx年x月xx日,原告在工作時不慎從高處墜下受傷。
事故發(fā)生后,原告被送入順德市第一人民醫(yī)院治療,住院的時間是同年6月11日至11月l8日。
住院期間的醫(yī)藥費共計元由被告支付,被告另支付了原告幾千元的生活費用。
在治療過程中,原告的兄長歐來發(fā)三次與被告協(xié)商一次性賠償?shù)氖虑椤?/p>
原告于19xx年xx月xx日出院,出院的結論為:腰l壓縮性骨折鋼板內固定術后并截癱,左跟骨、右撓、尺、狀骨骨折,折癱肌力2級。
20xx年x月xx日,順德市勞動能力鑒定委員會根據(jù)原告的傷情評定原告為二級傷殘、大部分護理依賴。
評殘后,原被告再次協(xié)商一次性補償?shù)膯栴}。
20xx年x月xx日,原告的委托代理人歐來發(fā)與被告的委托代理人甄錦新、于志雄在順德市大良鎮(zhèn)勞動爭議仲裁辦公室達成協(xié)議,并簽訂了《工傷補償調解協(xié)議書》。
該協(xié)議書約定:
一、原被告雙方同意在20xx年x月x日起終止勞動關系。
傷者親屬歐來發(fā)在20xx年x 月xx日前向被告及甄錦新所借到的現(xiàn)款不再退還,所有借據(jù)也同時作廢。
二、被告根據(jù)有關規(guī)定給予原告計發(fā)一次性殘疾補償金和一次性殘疾退休金、護理費、回家安置的車費等共計人民幣150000元。
三、傷者歐算發(fā)簽收上列補償金后,即與用工單位終結工傷保險關系,今后雙方互不追究由此引起的一切責任,此案終結。
該工傷補償調解書后由歐來發(fā)拿給原告歐算發(fā)簽名認可,而順德市大良鎮(zhèn)勞動爭議仲裁辦公室作為調解部門在該協(xié)議書上加具了公章。
在簽訂調解協(xié)議當日,被告即支付原告人民幣150000元。
20xx年x月x日,原告歐算發(fā)以自已的傷還沒有治好,自已是被迫醫(yī)療終結、被迫簽定調解協(xié)議書為由向本院提起訴訟,要求被告繼續(xù)預付醫(yī)療費、護理費00元。
另查明,原被告沒有簽訂勞動合同,被告雇請原告拆卸建筑吊籠屬臨時工性質,按件計酬,原告是第一天開工,雙方?jīng)]有簽訂過關于報酬的書面協(xié)議,原告也沒有領取過工錢。
勞動爭議仲裁調解書是否具有法律效力【2】
一、勞動爭議仲裁調解的原則
1、當事人自愿申請,依據(jù)事實及時調解;
2、對當事人在適用法律上一律平等;
3、同當事人民主協(xié)商;
4、尊重當事人申請仲裁和訴訟的權利。
二、調解書是否具有法律效力
一方面,這是由于企業(yè)調解委員會的性質決定的。
企業(yè)勞動爭議調解委員會,既不是司法、仲裁機構,也不是行政機關,而是在職工代表大會領導下,專門處理企業(yè)內部勞動爭議的職工群眾組織。
因此,企業(yè)勞動爭議調解與審判、仲裁活動不同,調解活動參加人不具有訴訟活動中的權利和義務,調解委員會沒有對勞動爭議的強制處理權,對經(jīng)調解達成的協(xié)議也沒有法律強制力保證。
另一方面,對調解協(xié)議的履行,《勞動法》第80條、《企業(yè)勞動爭議處理條例》第11條都是這樣規(guī)定的:勞動爭議經(jīng)調解達成協(xié)議的,當事人應當自覺履行。
當事人雙方或一方如果不履行協(xié)議應負什么樣的法律責任,并沒有明確規(guī)定。
這也說明,調解委員會的調解協(xié)議書不具有法律約束力,而是主要依靠當事人之間的承諾、信任,以及道德規(guī)范的約束,依靠雙方當事人自覺履行。
因此,當事人任何一方反悔,不履行協(xié)議時,無論是另一方當事人還是調解委員會都不能強迫履行協(xié)議。
勞動爭議調解具體程序
調解委員會受理當事人調解申請后,一般按以下程序進行調解:
(一)及時指派調解員對爭議事項進行全面調查核實,并做好調查筆錄;
(二)由調解委員會主任主持召開有爭議雙方當事人參加的調解會議,簡單的爭議,可由調解委員會指定1-2名調解員進行調解;
(三)調解委員會充分聽取爭議雙方當事人陳述,查明事實,分清是非,依法公正調解;
(四)調解達成協(xié)議的,制作調解協(xié)議書;調解不成的,也應做好記錄,并在調解意見書上說明情況。
調解委員會調解勞動爭議,應當自勞動爭議雙方當事人申請調解之日起30日內結束,到期未結束的,視為調解不成。
勞動爭議調解不成怎么辦
調解委員會調解不成有三種情況:第一種情況是,經(jīng)調解委員會調解雙方當事人沒有達成調解協(xié)議;第二種情況是,雖經(jīng)調解達成協(xié)議,當事人又反悔的;第三種情況是,調解沒有在法律規(guī)定的期間內結案的。
《企業(yè)勞動爭議處理條例》第10條規(guī)定:“調解委員會調解勞動爭議,應當自當事人申請調解之日起30日內結束;到期未結束的,視為調解不成”。
根據(jù)《企業(yè)勞動爭議處理條例》第6條規(guī)定,調解委員會對受理的勞動爭議調解不成以及達成協(xié)議后一方或者雙方反悔的,當事人可以自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(不含企業(yè)調解委員會在規(guī)定期限內的調解時間)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
員工事故調解書篇五
1、使仲裁程序終結。
調解書一經(jīng)生效,仲裁程序即告結束,仲裁機構便不再對該案進行審理;
2、糾紛當事人的權利義務關系被確定;
3、任何機關或組織都要在重新處理該案方面受調解書約束。
也就是說,對于仲裁機構出具了調解書的爭議,任何機關或組織都不得再做處理。
既然調解書須經(jīng)簽收后生效,因此調解書一經(jīng)簽收,當事人不得反悔,但在簽收之前應當允許當事人反悔。
調解不成或調解書送達前一方當事人反悔的,仲裁庭應及時作出裁決。
這是因為達成調解協(xié)議的過程就是仲裁庭的審理過程,制作調解書時實際上審理已經(jīng)完畢。
所以當事人拒絕簽收調解書時,仲裁庭沒有必要再經(jīng)過仲裁程序重復已經(jīng)完成的審理,而直接裁決即可。
因當事人拒絕簽收調解書而使調解無效時,仲裁庭可以直接裁決,以免久調不決,使當事人的權利義務關系長期處于不確定狀態(tài)。
《仲裁法》第51條第1款規(guī)定:仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。
當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。
調解不成的,應當及時作出裁決。
經(jīng)仲裁庭調解,雙方當事人達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書。
調解書要寫明仲裁請求和當事人協(xié)議的結果,并由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章。
仲裁調解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。
如果在調解書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時作出裁決。
仲裁庭除了可以制作仲裁調解書之外,也可以根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。
調解書與裁決書具有同等的法律效力。
員工事故調解書篇六
申請人單祝純,男,1952年10月13日生,江蘇如皋人,住江蘇省如皋市搬鎮(zhèn)鎮(zhèn)丁許一組。
委托代理人單友華,住江蘇省如皋市搬經(jīng)鎮(zhèn)丁許村一組。
被申請人如皋市華能制線有限公司,住所如皋市磨頭鎮(zhèn)新港村四組。
法定代表人徐長林
委托代理人王久華,江蘇金皋律師事務所律師
案由:解除勞動關系爭議
申請人仲裁請求:要求被申請人支付申請人工資1元及-20年終補加工資5000元;支付2010-年加班工資元;雙倍支付違法解除勞動合同的補償金35000元,為申請人辦理相關保險。
在本委主持下,當事人自愿達成調解協(xié)議:
1.雙方勞動關系自2011年12月23日起解除;
2.被申請人同意一次性補助申請人5000元(含申請人仲裁請求的各項補償);
3.上述款項,被申請人確認在4月22日前一次性支付完畢;
4.除上述內容外,雙方無任何權利與義務的爭議。
申請人不再就雙方勞動關系存續(xù)期內與解除等事項向申請人主張任何權利。
上述協(xié)議,符合有關法律,本委予以確認。
本調解書經(jīng)當事人簽收后發(fā)生法律效力。
一方當事人逾期不履行的,另一方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。
仲裁員:夏冰
二o一二年二月二十三日
員工事故調解書篇七
在探討仲裁調解書應具備的內容之前,筆者先講一件真實的案例。
由于工作原因,筆者在廣州仲裁委員會負責部分裁決書及調解書的審批工作,工作中,筆者曾碰到過一份即將發(fā)出的仲裁調解書,該調解書格式相對完備,但未寫明仲裁請求。
詢問仲裁員原因時,仲裁員表示,該調解書系根據(jù)雙方當事人達成的調解協(xié)議作出,因調解協(xié)議與仲裁請求差異較大,雙方當事人要求不要在調解書中寫明仲裁請求,從滿足當事人愿望出發(fā),仲裁庭未在調解書中寫明申請人的仲裁請求。
該仲裁員還表示,仲裁的基礎是當事人的授權,當事人的意思自治在仲裁中發(fā)揮著較大的作用,當雙方當事人一致同意不寫明仲裁請求時,仲裁員可以不在調解書中寫明仲裁請求。
那么,仲裁調解書是否可以不列明仲裁請求呢?該仲裁員的解釋涉及到對仲裁性質的認識。
關于仲裁的性質,可以說是眾說紛紜,歸納起來,主要有四種:契約論、司法權論、混合論和自治論。
其中,混合論為主流觀點。
誠然如該仲裁員所說,仲裁具有契約性質,仲裁權的基礎是當事人的授權,但契約性并非仲裁的唯一特性,否則,將當事人的意思自治提高到獨占的地位,就難以確保仲裁的效力,仲裁制度的發(fā)展顯然離不開司法機關的協(xié)助與支持,仲裁還具有司法性。
仲裁的司法性要求仲裁的進行必須依照仲裁法的規(guī)定開展,仲裁法對仲裁調解書內容有要求的,仲裁庭必須遵守。
我國仲裁法第五十二條第一款規(guī)定:“調解書應當寫明仲裁請求和當事人協(xié)議的結果。
調解書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章,送達雙方當事人?!痹摲l明確規(guī)定調解書應寫明仲裁請求,因此,在上述案例中,盡管有當事人的授權,但仲裁庭仍應根據(jù)仲裁法的規(guī)定在調解書中寫明當事人的仲裁請求。
通過溝通,該案仲裁員接受了筆者的建議,在調解書中補充了仲裁請求,從而使該調解書具備了法律規(guī)定的要件,也防范了因調解書存在瑕疵而可能產生的法律風險。
根據(jù)我國仲裁法第五十二第一款的規(guī)定,筆者認為,一份完整的仲裁調解書應具有以下格式和內容:
(一)首部
仲裁調解書的首部應當寫明調解書制作機構的名稱、文書名稱、文書編號、申請人和被申請人的基本情況、委托代理人的基本情況。
文書制作機構的名稱即為仲裁委員會的名稱,文書名稱為“仲裁調解書”,機構名稱和文書名稱分兩行居中書寫,如“廣州仲裁委員會仲裁調解書”。
文書編號一般要包括年份、機構簡稱、文書性質及序號,寫在文書名稱的稍下偏右的位置,如“(2008)穗仲案字第xx號”。
申請人和被申請人的基本情況應分別寫明,具體包括當事人的姓名、性別、年齡、身份證號碼、住所、聯(lián)系地址、委托代理人情況;當事人若為法人或者其他組織的,則應列明法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務。
(二)正文
正文應包括以下內容:
1.仲裁的程序內容,主要包括:仲裁委員會受理案件的依據(jù)、仲裁材料提交、送達的情況、仲裁庭的產生和組成情況,以及仲裁庭對案件的審理情況。
2.雙方當事人之間的合同以及所發(fā)生的爭議事項。
3.仲裁請求和當事人協(xié)議的結果。
這是調解書中最為重要的內容,也是調解書的法定內容,不可遺缺。
協(xié)議不止一項的,應分別列明,并記載履行的具體期限和方式,使調解內容具有可操作性。
(三)尾部
調解協(xié)議是雙方當事人就合同糾紛的解決協(xié)商一致達成的協(xié)議,本身只具有合同的性質,其要獲得法律強制執(zhí)行力,必須經(jīng)仲裁庭確認后,制作成仲裁調解書,因此,在寫明調解協(xié)議的內容之后,應當另起一行寫明:“以上調解協(xié)議是雙方當事人的真實意思表示,符合有關法律規(guī)定,仲裁庭予以確認。
本調解書自雙方當事人簽收之日起生效?!痹谡{解書的右下方由仲裁員、辦案秘書依次簽名,并加蓋仲裁委員會印章,在簽名的下方注明調解書的作出日期。
二、對涉及第三人權益的調解協(xié)議能否確認為仲裁調解書
我國的仲裁法是以仲裁協(xié)議為基礎并按雙邊糾紛設計的,沒有考慮到第三人問題。
但在仲裁所受理的合同糾紛和其他財產糾紛中第三人的存在卻是客觀事實。
比如,在仲裁過程中,雙方當事人達成了調解協(xié)議,調解協(xié)議約定案外人為當事人提供擔保,并要求仲裁庭根據(jù)調解協(xié)議制作調解書。
在該調解協(xié)議中,案外人即為第三人。
面對這種涉及第三人權益的調解協(xié)議,仲裁庭能否確認為仲裁調解書?如果可以確認,又需要具備哪些條件呢?
“仲裁第三人”概念最初是參照民事訴訟第三人制度提出的,并且民事訴訟第三人制度的設立對于糾紛的有效解決以及經(jīng)濟和社會的價值都已經(jīng)得到普遍認同,但仲裁中能否引入第三人則一直存在爭論。
大多數(shù)學者認為,仲裁中不宜設立第三人,其主要理論根據(jù)為仲裁的自治性或契約性。
仲裁庭對于糾紛的管轄權來源于當事人的合意授權,以當事人之間存在有效的仲裁協(xié)議為前提。
第三人并非仲裁協(xié)議的一方當事人,也不具有將爭議提交仲裁的意思表示,根據(jù)契約不約束第三人的原則,第三人沒有參與仲裁的權利和義務。
根據(jù)這些學者的觀點,因仲裁中沒有第三人,則仲裁庭對于涉及第三人權益的調解協(xié)議就不能予以確認。
根據(jù)仲裁的契約性質,筆者同樣認為,申請人提請仲裁時無權要求第三人加入仲裁程序,第三人也無權申請參加仲裁。
但在仲裁的進行過程中,如果雙方當事人同意第三人加入仲裁并且第三人也同意加入仲裁,則應另當別論。
筆者認為,在這種情況下,應視為三方達成了一項新的仲裁協(xié)議。
以上述當事人達成的調解協(xié)議為例,在該調解協(xié)議中,案外人同意為一方當事人提供擔保,另一方當事人也同意案外為該當事人提供擔保,三方又要求仲裁庭以仲裁調解書的形式對調解協(xié)議的效力予以確認,該調解協(xié)議書不僅為當事人就實體權益處分達成的協(xié)議,實質上也包含了將其爭議提交仲裁解決的意思表示,因此,在此種情況下,仲裁庭是有權依據(jù)該調解協(xié)議制作調解書的。
因此,筆者認為,對于一些爭議案件,雖然第三人不具有仲裁當事人的地位,但是可以有條件地吸收第三人參加到仲裁開始后的調解程序中來,并在調解協(xié)議及仲裁調解書中納入第三人。
第一,吸收第三人參加調解需要獲得申請人和被申請人雙方的書面同意;第二,吸收第三人參加調解必須獲得第三人的書面同意。
三、對超出仲裁請求達成的調解協(xié)議能否確認為仲裁調解書
仲裁實踐中,當事人達成的調解協(xié)議的內容與仲裁請求不對應的現(xiàn)象時常出現(xiàn),如申請人提起仲裁,要求仲裁庭解除雙方當事人之間簽訂的合同,并裁決由被申請人按合同約定支付違約金,但通過調解,雙方當事人達成了被申請人支付違約金,合同繼續(xù)履行的調解協(xié)議;或者如申請人提起仲裁,要求仲裁庭裁決被申請人繼續(xù)履行合同,但通過調解,雙方當事人達成了被申請人支付違約金,雙方解除合同的調解協(xié)議。
在上述兩種情況下,當事人基于同一合同糾紛達成了調解協(xié)議,但達成的調解協(xié)議的內容顯然都已超出了仲裁請求的范圍,當事人要求仲裁庭根據(jù)調解協(xié)議制作調解書,對于此類調解協(xié)議,仲裁庭能否予以確認?實踐中,有一部分仲裁員心存疑慮,對該問題把握不準,擔心一旦根據(jù)雙方達成的調解內容作出調解書,涉嫌超裁。
在回答上述問題之前,我們先來了解一下適用于民事審理的不告不理原則。
不告不理原則首先是民事訴訟法的基本原則,根據(jù)這一原則,民事訴訟必須有原告請求或被告人反訴,法院才能受理;法院在審理中受原告人提出的訴訟請求范圍的約束,只能按照當事人提出的訴訟事實和主張進行審理,對超過當事人訴訟主張的部分不得主動審理。
不告不理原則對法院認定事實及作出判決的范圍作出了限定,但并不禁止當事人超出訴訟請求達成調解協(xié)議。
《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》(法釋[2004]號12號)第九條規(guī)定:“調解協(xié)議內容超過訴訟請求的,人民法院可以準許?!敝俨弥幸餐瑯迂灤┲桓娌焕碓瓌t的精神。
《紐約公約》第五條第一款規(guī)定:“裁決唯有于受裁決援用之一造向聲請承認及執(zhí)行地之主管機關提具證據(jù)證明有下列情形之一時,始得依該造之請求,拒予承認及執(zhí)行:……(丙)裁決所處理之爭議非為交付仲裁之標的或不在其條款之列,或裁決載有關于交付仲裁范圍以外事項之決定者,但交付仲裁事項之決定可與未交付仲裁之事項劃分時,裁決中關于交付仲裁事項之決定部分得予承認及執(zhí)行。”根據(jù)《紐約公約》,如果仲裁裁決超出仲裁請求的范圍,承認及執(zhí)行地的主管機關有權不予承認及執(zhí)行。
為確保本國仲裁裁決能在國外得到順利承認與執(zhí)行,各國仲裁法基本上都規(guī)定或貫穿了不告不理原則,仲裁員也都會嚴格遵守這一原則。
我國仲裁法第五十八條、六十三條,原民事訴訟法第二百一十七條,修訂后的民事訴訟法第二百一十三條也都滲透了這一原則的精神。
但正如訴訟中的不告不理原則更主要是針對法院判決而言一樣,筆者認為,《紐約公約》關于裁決范圍的規(guī)定也僅適用于仲裁裁決。
我國仲裁法第五十一條規(guī)定:仲裁庭在作出裁決前,當事人調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。
仲裁法的該條規(guī)定并未區(qū)分調解協(xié)議的內容是否超出仲裁請求的范圍,而是一概地規(guī)定,調解達成協(xié)議的,仲裁庭就應當制作調解書,調解書與裁決書具有同等法律效力。
根據(jù)該條規(guī)定,筆者認為,對于當事人基于同一合同糾紛超出仲裁請求達成的調解協(xié)議,只要是當事人對自己合法權益的處分,不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不損害國家、社會公共利益和第三人的合法權益,仲裁庭都應予以確認,制作調解書。
勞動仲裁官司,必須了解的幾件事【2】
第一大要點:勞動爭議必須先仲裁后訴訟,不可顛倒
1、根據(jù)中國法律規(guī)定勞動爭議糾紛案件,必須先行申請勞動仲裁,對仲裁裁決不服的,方可向人民法院起訴,即仲裁前置程序。
2、法條規(guī)定:《xxx勞動爭議調解仲裁法》第五條:發(fā)生勞動爭議,當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成調解協(xié)議后不履行的,可以向勞動仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟。
第二大要點:仲裁管轄很重要,選錯仲裁地后悔莫及
打勞動仲裁官司,首先要考慮在哪里告?
根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,勞動合同履行地或用人單位所在地勞動仲裁委員會都有管轄權,但實踐操作做確差異很大,對勞動者而言選擇哪一個地方的仲裁機構仲裁是個很有技巧的事,天尚律師建議,至少要考慮以下幾個方面:
1、如選勞動履行地仲裁機構,最大的難點和法律風險是——申請人需要證明勞動履行在哪里,如果不巧的是自己的《勞動合同》僅約定某一城市,如工作地點為: 南京,大家都知道一般每個城市的區(qū)都有仲裁委員會,且勞動仲裁一般由各市區(qū)級勞動仲裁機構管轄,那就這個例子而言,申請人有可能因無法提供勞動合同履行地證據(jù)材料而被南京各個區(qū)縣的仲裁機構以沒有管轄權為由拒之門外,
即使某一個仲裁機構受理了,那被申請人(用人單位)也可以提出該仲裁機構無管轄權的異議(用人單位通常會采取異議方式拖延時間),一旦異議此案一般會被延誤30天左右,況且如異議成功(實際上可能性很大),此案將被移送到用人單位所在地仲裁機構管轄,此案一般還需要經(jīng)過重新申請、排期,至少60—80天的時間白白浪費了,對被裁員的勞動者而言,是雪上加霜。
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