承攬合同與承包合同的區(qū)別有范文(18篇)

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承攬合同與承包合同的區(qū)別有范文(18篇)
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合同是一種具有法律效力的文件,用于確保交易的公平和合法性。編寫完美的合同需要充分考慮各方的權(quán)益和合作目標(biāo)。這是一份簡單明了的合同模板,適用于各種場合和領(lǐng)域。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇一

1、雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性,即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排,具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性,如何完成工作,由承攬人自己決定,不受定作人的監(jiān)控,承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作,雙方之間不存在支配與服從關(guān)系。

2、雇傭合同履行中所發(fā)生的危險(xiǎn)、意外事故或損失,一般是由接受勞務(wù)的雇主承擔(dān)。承攬合同履行中所產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)則由完成工作成果的承攬人承擔(dān),除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

3、雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的,合同的標(biāo)的是提供勞務(wù),雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報(bào)酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段。

4、雇傭合同中,雇員的工作對雇主而言是不可或缺的,是雇主所從事業(yè)務(wù)整體的一部分。承攬合同中,承攬人的工作通常不屬雇主所從事的'工作內(nèi)容,或是定作人工作的附屬部分。

5、雇傭合同中,雇主一般按星期、按月按時(shí)向雇員支付報(bào)酬,該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬合同中,定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事支付報(bào)酬,該報(bào)酬不僅包括勞動(dòng)力價(jià)格,還包括其他的一些工本費(fèi)等。

6、雇傭合同雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配,承攬合同中承攬人完成工作有自主權(quán),只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù),具體的完成方式和時(shí)間由承攬人自己決定。

二、責(zé)任承擔(dān)規(guī)定。

按照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》:

第九條雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,可以向雇員追償。

前款所稱“從事雇傭活動(dòng)”,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍,但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)”。

第十一條雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向第三人追償。

雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

承攬合同履行中所產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)則由完成工作成果的承攬人承擔(dān),除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍的,不適用本條規(guī)定。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇二

1、履行范圍不同。承攬合同一般應(yīng)在承攬人與定作人之間履行,未經(jīng)定作人的同意,承攬人不得將接受的工作轉(zhuǎn)稼給第三人,即使定作人同意承攬人將工作轉(zhuǎn)給第三人,該第三人也不和定作人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系,而只是和承攬人之間發(fā)生法律關(guān)系。而委托合同則不同,委托合同一般是委托人委托受托人與第三人之間實(shí)施法律行為,其法律結(jié)果是通過受托人的履約行為而在委托人與第三人之間建立法律關(guān)系。

2、履行后果和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)不同。承攬人在交付工作成果以前,是以自己的名義來完成工作任務(wù),其風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任是由他自己承擔(dān)的。而在委托合同中,受托人始終以委托人的名義來行使委托的事項(xiàng),其后果和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任始終是委托人承擔(dān)的。

3、追求的目的不同。承攬合同的客體是承攬人的勞動(dòng)成果,當(dāng)事人簽訂承攬合同的目的是承攬人的勞動(dòng)成果,因此,承攬人完成了工作成果之后才能取得報(bào)酬;而委托合同的客體是受托人辦理委托事務(wù)的行為,因此,在雙務(wù)有償?shù)奈泻贤?,只要委托人按照約定辦理委托事務(wù),不管有無預(yù)期成果,受托人都有權(quán)就辦理的事務(wù)請求委托人給付報(bào)酬。

委托合同是指受托人為委托人辦理委托事務(wù),委托人支付約定報(bào)酬或不支付報(bào)酬的合同。其特征有:委托合同是典型的勞務(wù)合同;受托人以委托人的費(fèi)用辦理委托事務(wù);委托合同具有人身性質(zhì),以當(dāng)事人之間相互信任為前提;委托合同既可以是有償合同,也可以是無償合同;委托合同是諾成的、雙務(wù)的合同。委托合同又稱委任合同,是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托事務(wù)的合同。

承攬合同是日常生活中除買賣合同外常見和普遍的合同,我國《合同法》第251條第1款對承攬合同所下定義為:“承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報(bào)酬的合同。”在承攬合同中,完成工作并交付工作成果的一方為承攬人;接受工作成果并支付報(bào)酬的一方稱為定作人。在日常生活中,如果合同中沒有以承攬人、定作人指稱雙方當(dāng)事人,也不影響對其法律性質(zhì)的認(rèn)定。承攬合同的承攬人可以是一人,也可以是數(shù)人。在承攬人為數(shù)人時(shí),數(shù)個(gè)承攬人即為共同承攬人,如無相反約定,共同承攬人對定作人負(fù)連帶清償責(zé)任。

知識拓展:

委托合同終止的原因包括一般原因和特殊原因。一般原因是指一般合同所通存的終止原因。如委托事務(wù)處理完畢、委托合同履行已經(jīng)不可能、委托合同的存續(xù)期間屆滿等;特殊原因是指導(dǎo)致委托合同終止特有的原因,主要有以下兩種原因:

1.當(dāng)事人一方解除委托合同。在委托合同中,合同的當(dāng)事人雙方均享有任意終止權(quán),可以任意終止合同。無論是有償委托合同還是無償委托合同,也無論是定有期限的委托合同還是未確定期限的委托合同,也無論委托事務(wù)的處理進(jìn)行到何種程度,當(dāng)事人均有權(quán)終止委托合同。這是因?yàn)?,委托合同是以?dāng)事人的相互信任為基礎(chǔ)的。而信任關(guān)系屬于主觀信念的范疇,具有主觀任意性,并無一定的規(guī)格和限制。如果當(dāng)事人在信念上對對方當(dāng)事人的信任有所動(dòng)搖,就應(yīng)不問有無確鑿可信的理由,均允許其隨時(shí)終止委托合同。否則,即使勉強(qiáng)維持雙方之間的合同關(guān)系,也會(huì)影響委托合同訂立目的的實(shí)現(xiàn)。《合同法》第四百一十條中規(guī)定:“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同?!?/p>

2.當(dāng)事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)。在發(fā)生當(dāng)事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)時(shí),除當(dāng)事人另有約定或根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的以外,委托合同終止。《合同法》第四百一十一條規(guī)定:“委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的,委托合同終止,但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。”這是法律所規(guī)定的委托合同法定終止的條件。

委托合同因當(dāng)事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)而終止,這是一般原則。在特殊情況下,委托合同也可以不終止。這些特殊情況包括兩種情況:一是合同另有約定。當(dāng)事人可以在合同中約定即使當(dāng)事人一方有死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)的情形時(shí),委托合同仍不終止。例如,委托律師進(jìn)行訴訟,委托合同可以約定,不因委托人的死亡而終止代理訴訟。二是委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止。《合同法》明確規(guī)定了因委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的委托合同不因當(dāng)事人一方的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)而終止。

1.當(dāng)事人任意解除委托合同的后果。委托合同的任何一方當(dāng)事人都有權(quán)隨時(shí)解除委托合同。但是,如果因解除委托合同而給對方造成損失的.,除不可歸責(zé)于自己的事由外,解除合同的一方應(yīng)當(dāng)賠償損失。例如,正當(dāng)委托人昏迷不醒,無法另行安排委托事務(wù)的處理,而委托事務(wù)的處理又正處于關(guān)鍵階段時(shí),受托人終止合同,勢必會(huì)給委托人帶來損害,對此損害,受托人就應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。當(dāng)然,如果當(dāng)事人一方系因不可歸責(zé)于自己的事由而解除合同時(shí),則可不負(fù)賠償責(zé)任。但在這種情況下,解除合同的當(dāng)事人一方須負(fù)舉證責(zé)任,證明不可歸責(zé)于自己的事由的存在。關(guān)于解除委托合同的賠償責(zé)任,《合同法》第四百一十條中規(guī)定:“因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外,應(yīng)當(dāng)賠償損失。

2.因當(dāng)事人一方的原因而終止委托合同的后果。因委托人的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人利益時(shí),在委托人的繼承人、法定代理人或清算組織承受委托事務(wù)之前,受托人應(yīng)繼續(xù)處理委托事務(wù)?!逗贤ā返谒陌僖皇l規(guī)定:“因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前,受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)。

因受托人的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要的措施?!逗贤ā返谒陌僖皇龡l規(guī)定:“因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施?!?/p>

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇三

第一,建設(shè)工程合同對合同主體具有嚴(yán)格的限制。

發(fā)包人只能是經(jīng)過批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人,承包人也只能是具有從事工程勘察、設(shè)計(jì)、施工資格的法人;而承攬合同的承包人可以是法人,也可以是自然人,承攬合同的主體取決于當(dāng)事人,并無強(qiáng)制性規(guī)定,內(nèi)容隨意性較建設(shè)工程合同強(qiáng)。

第二,合同的標(biāo)的不同。

即承攬建設(shè)工程的為建設(shè)工程合同,而且是按一定標(biāo)準(zhǔn)確定的建設(shè)工程,承攬合同的標(biāo)的沒有限制,可以是動(dòng)產(chǎn),也可是不動(dòng)產(chǎn)。不過,以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的的承攬合同,其標(biāo)的價(jià)值較小或者工作內(nèi)容比較簡單。由此二者的`區(qū)分問題可轉(zhuǎn)化為如何界定建設(shè)工程問題。

當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)采用書面形式。根據(jù)合同法的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)采用書面形式;而縱觀合同法關(guān)于承攬合同的法條規(guī)定,對此無強(qiáng)制性要求,因此可認(rèn)為對于承攬合同可書面,也可口頭約定,這取決于當(dāng)事人的合意選擇。

第四,國家的管理。

建設(shè)工程合同從訂立到履行,從資金的投放到最終成果的驗(yàn)收,國家都對其實(shí)行嚴(yán)格的監(jiān)督和管理。具體表現(xiàn)在雙方簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)報(bào)送雙方業(yè)務(wù)主管部門、工商行政管理部門和經(jīng)辦銀行備案。在合同簽訂后,經(jīng)過專業(yè)的有資質(zhì)的企業(yè)勘察、設(shè)計(jì),才能立項(xiàng),然后才能招標(biāo)投標(biāo)。在合同履行過程中,國家對資金使用、工程進(jìn)度、工程質(zhì)量、工程工期進(jìn)行必要的監(jiān)管。工程完工后,國家制定基本建設(shè)工程及驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn),通過驗(yàn)收,對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督。對大型工程,國家建設(shè)工程主管部門還直接參與竣工驗(yàn)收的工作;而承攬合同中,標(biāo)的涉及生產(chǎn)生活各個(gè)方面,價(jià)值相對較小,主要涉及合同當(dāng)事人之間的利益,國家對其不進(jìn)行特殊管理。合同的訂立、履行也較為自由、靈活。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇四

1、雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的,合同的標(biāo)的是提供勞務(wù),雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報(bào)酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段。

2、雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性,即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排,具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性,如何完成工作,由承攬人自己決定,不受定作人的監(jiān)控,承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作,雙方之間不存在支配與服從關(guān)系。

3、雇傭合同履行中所發(fā)生的危險(xiǎn)、意外事故或損失,一般是由接受勞務(wù)的雇主承擔(dān)。承攬合同履行中所產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)則由完成工作成果的承攬人承擔(dān),除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

4、雇傭合同中,雇主一般按星期、按月按時(shí)向雇員支付報(bào)酬,該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬合同中,定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事支付報(bào)酬,該報(bào)酬不僅包括勞動(dòng)力價(jià)格,還包括其他的一些工本費(fèi)等。

5、雇傭合同雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配,承攬合同中承攬人完成工作有自主權(quán),只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù),具體的完成方式和時(shí)間由承攬人自己決定。

6、雇傭合同中,雇員的工作對雇主而言是不可或缺的,是雇主所從事業(yè)務(wù)整體的一部分。承攬合同中,承攬人的工作通常不屬雇主所從事的工作內(nèi)容,或是定作人工作的附屬部分。

雇傭合同范本。

甲方(聘用方):_________。

乙方(受聘方):_________。

甲乙雙方根據(jù)國家和_________市有關(guān)法規(guī)、規(guī)定,按照自愿、平等、協(xié)商一致的原則,簽訂本合同。

第一條合同期限。

1.合同有效期:自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日止(其中_________年_________月_________日至_________年_________月_________日為見習(xí)期/試用期),合同期滿聘用關(guān)系自然終止。

2.聘用合同期滿前一個(gè)月,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。

3.簽訂聘用合同的期限,不得超過國家規(guī)定的退離休時(shí)間,國家和_________市另有規(guī)定可以延長(推遲)退休年齡(時(shí)間)的,可在乙方達(dá)到法定離退休年齡時(shí),再根據(jù)規(guī)定條件,續(xù)訂聘用合同。

4.本合同期滿后,任何一方認(rèn)為不再續(xù)訂聘用合同的,應(yīng)在合同期滿前一個(gè)月書面通知對方。

第二條試用期限。

試用期限為_________天,即從_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。

第三條工作崗位。

1.甲方根據(jù)工作任務(wù)需要及乙方的崗位意向與乙方簽訂崗位聘用合同,明確乙方的具體工作崗位及職責(zé)。

2.甲方根據(jù)工作需要及乙方的業(yè)務(wù)、工作能力和表現(xiàn),可以調(diào)整乙方的工作崗位,重新簽訂崗位聘任合同。

第四條工作條件和勞動(dòng)保護(hù)。

1.甲方實(shí)行每周工作_________小時(shí),每天工作_________小時(shí)的工作制度。

2.甲方為乙方提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證乙方的人身安全及人體不受危害的環(huán)境條件下工作。

3.甲方根據(jù)乙方工作崗位的實(shí)際情況,按國家有關(guān)規(guī)定向乙方提供必要的勞動(dòng)保護(hù)用品。

4.甲方可根據(jù)工作需要組織乙方參加必要的業(yè)務(wù)知識培訓(xùn)。

第五條工作報(bào)酬。

1.根據(jù)國家、市政府和單位的有關(guān)規(guī)定,甲方按月支付乙方工資,為_________元人民幣。

2.甲方根據(jù)國家、市政府和單位的有關(guān)規(guī)定,調(diào)整乙方的工資。

3.乙方享受規(guī)定的福利待遇。

4.乙方享受國家規(guī)定的法定節(jié)假日、寒暑假、探親假、婚假、計(jì)劃生育等假期。

5.甲方按期為乙方繳付養(yǎng)老保險(xiǎn)金、待業(yè)保險(xiǎn)金和其它社會(huì)保險(xiǎn)金。

第六條工作紀(jì)律、獎(jiǎng)勵(lì)和懲處。

1.乙方應(yīng)遵守國家的法律、法規(guī)。

2.乙方應(yīng)遵守甲方規(guī)定的.各項(xiàng)規(guī)章制度和勞動(dòng)紀(jì)律,自覺服從甲方的管理、教育。

3.甲方按市政府和單位有關(guān)規(guī)定,依照乙方的工作實(shí)績、貢獻(xiàn)大小給予獎(jiǎng)勵(lì)。

4.乙方如違反甲方的規(guī)章制度、勞動(dòng)紀(jì)律,甲方按市政府和單位的有關(guān)規(guī)定經(jīng)予處罰。

第七條病假和事假。

1.乙方請病假,須憑甲方指定的醫(yī)生證明,乙方在一個(gè)合同期(_________年或_________學(xué)年)內(nèi),累計(jì)病假不滿_________天,工資按照_________%發(fā)給;超過_________天后,甲方有權(quán)解除聘用合同;若未解除合同,工資將按_________%發(fā)給,直至恢復(fù)正常工作為止。在合同期內(nèi)乙方因公出差,在當(dāng)?shù)卣付ǖ尼t(yī)院就診的醫(yī)療費(fèi)用,由甲方支付;因私外出就診的醫(yī)療費(fèi)用自理。

2.乙方請事假須經(jīng)甲方同意,甲方將按日扣發(fā)工資,在合同期(_________年或_________學(xué)年)內(nèi),事假累計(jì)不得超過_________天,連續(xù)事假不得超過_________天:超過_________天,將扣發(fā)_________天工資。未經(jīng)甲方同意而擅離職守的,曠職_________天,扣發(fā)_________天工資,情節(jié)嚴(yán)重的,甲方有權(quán)解除合同,并追究乙方的違約責(zé)任。

第八條聘用合同的變更、終止和解除。

1.聘用合同依法簽訂后,合同雙方必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù),任何一方不得擅自變更合同。確需變更時(shí),雙方應(yīng)協(xié)商一致,并按原簽訂程序變更合同。雙方未達(dá)成一致意見的,原合同繼續(xù)有效。

2.聘用合同期滿或者雙方約定的合同終止條件出現(xiàn)時(shí),聘用合同即自行終止。在聘用合同期滿一個(gè)月前,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。

3.甲方單位被撤消,聘用合同自行終止。

4.經(jīng)聘用合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致,聘用合同可以解除。

5.乙方有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同。

(1)在試用期內(nèi)被證明不符合聘用條件的;。

(2)嚴(yán)重違反工作紀(jì)律或聘用單位規(guī)章制度的;。

(3)故意不完成工作任務(wù),給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的;。

(4)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對甲方單位利益造成重大損害的;。

(5)被依法追究刑事責(zé)任的。

6.有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同,但應(yīng)提前三十天以書面形式通知受聘方。

(2)乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;。

(4)乙方不履行聘用合同的。

7.有下列情形之一的,甲方不能終止或解除聘用合同。

(1)乙方患病或負(fù)傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;。

(2)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;。

(3)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

8.有下列情形之一的,乙方可以通知聘用單位解除聘用合同。

(1)在試用期內(nèi)的;。

(2)甲方未按照聘用合同約定支付工作報(bào)酬或者提供工作條件的。

9.乙方要求解除聘用合同,應(yīng)當(dāng)提前三十天以書面形式通知甲方。

第九條違反和解除聘用合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

1.經(jīng)聘用合同當(dāng)事人協(xié)商一致,由甲方解除聘用合同的(不包括在見習(xí)期),甲方應(yīng)根據(jù)乙方在本單位工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,最多不超過十二個(gè)月。

2.乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作,由甲方解除聘用合同的,甲方應(yīng)按其在本單位工作年限,工作時(shí)間每滿一年,發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,最多不超過十二個(gè)月。

3.聘用合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使已簽訂的合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更合同達(dá)成協(xié)議,由甲方解除聘用合同的,甲方按受聘方員在本單位工作年限,工作時(shí)間每滿一年發(fā)給相當(dāng)一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4.甲方單位被撤銷的,甲方應(yīng)在被撤銷前按乙方在本單位工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。工作時(shí)間每滿一年,發(fā)給相當(dāng)一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。(經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工資計(jì)算數(shù)為乙方被解除聘用合同的上一年月平均工資)。

5.聘用合同履行期間,乙方要求解除聘用合同的,應(yīng)按不滿聘用合同規(guī)定的期限,支付當(dāng)月基本工資作為的違約金給甲方。

6.乙方因甲方未按照聘用合同的約定支付工作報(bào)酬而通知甲方解除聘用合同的,甲方應(yīng)按合同約定結(jié)算并解除聘用合同的同時(shí)支付欠發(fā)的工作報(bào)酬。

第十條其它事項(xiàng)。

1.甲乙雙方因?qū)嵤┢赣煤贤l(fā)生人事爭議,按法律規(guī)定應(yīng)先申請仲裁,如一方對仲裁裁決不服,可以向人民法院提起訴訟。

2.本合同一式叁份,甲方二份,乙方一份,經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效。

3.本合同條款如與國家法律、法規(guī)相抵觸時(shí),以國家法律、法規(guī)為準(zhǔn)。

甲方(蓋章):_________乙方(簽字):_________。

代表人(簽字):_________。

_________年____月____日_________年____月____日。

簽訂地點(diǎn):_________簽訂地點(diǎn):_____。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇五

10月,日照仲裁委員會(huì)受理了一起合同糾紛案件,案情大致是:申請人某鋼廠委托被申請人某起重機(jī)制造公司制造一個(gè)懸梁起重機(jī),包括起重機(jī)的制作和安裝。合同約定竣工日期為5月1日,每延誤一天,需支付合同價(jià)款萬分之5的延期違約金;合同履行中發(fā)生的一切糾紛,由合同履行地的仲裁委員會(huì)解決等。合同簽訂后,申請人按約支付工程款,被申請人未能按期交工,直到209月14日才將起重機(jī)調(diào)試合格后交付申請人使用。工程交付后,由于雙方當(dāng)事人對工期延誤違約金的計(jì)算發(fā)生爭議,申請人向日照仲裁委員會(huì)(起重機(jī)的安裝地)申請仲裁:要求裁決被申請人支付工程延期違約金40余萬元。被申請人則以“雙方當(dāng)事人簽訂的合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容是被申請人按照申請人的要求完成一個(gè)起重機(jī)的制作,而起重機(jī)的制作是在被申請人所在地進(jìn)行的,因此該合同是承攬合同,被申請人住所地才是合同履行地”為由,提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為該仲裁委員會(huì)沒有管轄權(quán)。

根據(jù)最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定,建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地,而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此,界定該合同的性質(zhì),決定了該仲裁委員會(huì)對該案是否享有管轄權(quán)。對此,該仲裁委員會(huì)內(nèi)部有兩種不同的觀點(diǎn),由此引起筆者的注意,特撰此小文。

《合同法》第251條規(guī)定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報(bào)酬的合同?!钡?69條規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價(jià)款的合同?!苯ㄔO(shè)工程合同,實(shí)際上是承攬合同的一種特殊類型。因此,《合同法》第287條規(guī)定:“法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的有關(guān)規(guī)定?!备鶕?jù)《合同法》的規(guī)定,建設(shè)工程合同包括工程勘察合同、工程設(shè)計(jì)合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程設(shè)計(jì)合同與承攬合同較易區(qū)分,因此本文重點(diǎn)闡述工程施工合同與承攬合同的區(qū)別?,F(xiàn)實(shí)中,建設(shè)工程施工合同又可分為土木建筑工程合同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。

1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的。在承攬合同中,承攬人必須按照定作人的要求,完成一定的工作,但定作人的目的不是工作過程,而是工作成果。建設(shè)工程施工合同中,承包人也必須按照發(fā)包人的要求,或根據(jù)發(fā)包人提供的圖紙資料,完成一項(xiàng)工程,發(fā)包人的目的,也不是工作過程,而是按期得到一項(xiàng)完整的、合格的工程。

2、合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的,因而定作人對標(biāo)的物質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標(biāo)的物特定化,使它同市場上的物品有所區(qū)別,以滿足定作人的特殊需要,這是與買賣合同的最大區(qū)別之處。建設(shè)工程施工合同,同樣也是根據(jù)發(fā)包人提供的與眾不同的圖紙,為滿足發(fā)包人建設(shè)一項(xiàng)與其他建筑物不一樣的建筑物訂立的。

3、承攬人或施工人的工作均具有獨(dú)立性。兩類合同中,承攬人和承包人都是以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù),不受合同對方的指揮,獨(dú)立完成合同約定的質(zhì)量、期限等責(zé)任,在工作成果和工程交付前,對標(biāo)的物的滅失或工作條件惡化風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。

4、均具有一定的人身性質(zhì)。承攬人或承包人一般必須以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力完成工作或工程,并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),不得擅自將承攬的工作或工程交給第三人完成,且對完成工作、工程過程中遭受的意外風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)。

5、均是雙務(wù)、有償合同。承攬合同中,承攬人負(fù)有完成工作并支付工作成果的義務(wù),而定作人則負(fù)有支付報(bào)酬的義務(wù),兩者的義務(wù)是相互的、對流的、有償?shù)?。建設(shè)工程施工合同中,承包人負(fù)有按期保質(zhì)完成工程并交付工程的義務(wù),發(fā)包人負(fù)有支付工程款的義務(wù),兩者的義務(wù)也是相互、有償?shù)摹?/p>

對以上建設(shè)工程施工合同與承攬合同的共同法律屬性,大家的意見是一致的,但對兩類合同的不同之處,可謂“仁者見仁、智者見智”,從網(wǎng)上搜到的以下兩個(gè)案例,也反映出兩種不同的觀點(diǎn)。

1、上海市浦東新區(qū)人民法院(以下簡稱浦東法院)在審理上海東方上市企業(yè)博覽中心有限公司(以下簡稱上海東方公司)破產(chǎn)案時(shí)(見上海市浦東新區(qū)人民法院網(wǎng)),就債權(quán)人上海市建筑設(shè)計(jì)研究所有限公司(以下簡稱建筑研究所)申請優(yōu)先受償工程欠款一案,依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》認(rèn)定:建設(shè)工程合同的標(biāo)的是特指基本建設(shè)工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設(shè)的一般工程的建設(shè)項(xiàng)目而訂立的合同,不屬于建設(shè)工程合同,而屬于承攬合同的范疇,因此破產(chǎn)申請人與債權(quán)人簽訂的合同應(yīng)屬于建設(shè)裝潢工程施工合同,而非《合同法》286條所指的建設(shè)工程合同。浦東法院最終以建設(shè)裝潢工程施工合同不是建設(shè)工程施工合同、而是承攬合同為由,裁決債權(quán)人不得按照《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的規(guī)定行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

2、乙方為甲方承建一塊大型戶外顯示屏,一審法院從合同名稱入手,認(rèn)為該合同屬于建設(shè)工程施工合同。而二審法院采納了被告的上訴意見認(rèn)為:當(dāng)事人雙方標(biāo)明為“定制人”、“承攬人”,合同標(biāo)的為可拆分物,主要依賴承攬人之技術(shù)特點(diǎn)進(jìn)行施工,最終之安裝僅是制作過程之延續(xù),并最終認(rèn)定該案為“承攬合同糾紛”。

筆者認(rèn)為,建設(shè)工程施工合同和承攬合同的最大不同之處,主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面:

1、合同標(biāo)的物的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同完成的工作構(gòu)成不動(dòng)產(chǎn),即合同標(biāo)的物是不動(dòng)產(chǎn)物,包括民法意義上的完全不動(dòng)產(chǎn)物和大部分類不動(dòng)產(chǎn)物,而承攬合同完成的工作則不構(gòu)成不動(dòng)產(chǎn)的,即標(biāo)的物一般是指動(dòng)產(chǎn)。

國務(wù)院制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條第2款規(guī)定:“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè),是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程的新建、擴(kuò)建、改建等活動(dòng)的企業(yè)?!睆纳鲜鲆?guī)定可以看出:建設(shè)工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程,三類工程的共同點(diǎn)就是:工程施工完成后,均構(gòu)成了不動(dòng)產(chǎn)物,包括完全不動(dòng)產(chǎn)物和類不動(dòng)產(chǎn)物。

(1)完全不動(dòng)產(chǎn)物是指在物理上固定在土地上、不能隨便移動(dòng)的構(gòu)筑物。不動(dòng)產(chǎn)物一般是指比較大而復(fù)雜、建設(shè)工程的要求比較高的土木建筑物和基礎(chǔ)建設(shè)項(xiàng)目,如辦公樓、廠房、碼頭、公路等,但也包括投資額小、工程技術(shù)要求比較簡單的建設(shè)項(xiàng)目,如民宅、垃圾站、傳達(dá)室等。

不動(dòng)產(chǎn)物的建設(shè),通常要涉及對土地利用的強(qiáng)制性規(guī)范的限制,當(dāng)事人不得違反規(guī)定自行約定。例如,發(fā)包人擬投資建設(shè)一座廠房,必須經(jīng)過有關(guān)部門的審批,辦理土地使用、占用手續(xù),符合有關(guān)規(guī)劃要求,辦理開工許可證等。國家建設(shè)主管部門制定的工程類別及等級中,把工程類別分為房屋建筑工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、水利水電工程、電力工程、林業(yè)及生態(tài)工程、鐵路工程、公路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和機(jī)電安裝工程十四類,從中可以看到,上述工程的共同點(diǎn)是,工程完成后均成為了完全不動(dòng)產(chǎn)物。因此,凡是為施工完全不動(dòng)產(chǎn)物而簽訂的合同,均是建設(shè)工程施工合同。

那么在不動(dòng)產(chǎn)物上的施工行為,是否是建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容呢?筆者認(rèn)為:在不動(dòng)產(chǎn)物上的施工行為,如果行為的后果添附在不動(dòng)產(chǎn)物上,并最終形成了與不動(dòng)產(chǎn)物一體的、不可分割、不可拆分的部分,由此簽訂的合同,筆者認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)定為建設(shè)工程施工合同,而不能認(rèn)定為承攬合同。例如室內(nèi)裝修活動(dòng)。該類工程雖然可能技術(shù)要求比較低、投資較小,但裝修行為的后果,通常成為了不動(dòng)產(chǎn)物上不可分割的部分,因此也是建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容,而不是承攬合同的內(nèi)容。

實(shí)踐中對建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的物有個(gè)誤區(qū),即有人認(rèn)為:建設(shè)工程合同的標(biāo)的限于比較大而復(fù)雜的土木建筑等工程,建設(shè)工程的要求較高,因此為完成一般建設(shè)項(xiàng)目而訂立的合同不屬于建設(shè)工程合同,而應(yīng)屬于承攬合同,如為個(gè)人建造住房與建筑隊(duì)訂立的合同就是承攬合同,而不是建設(shè)施工工程合同。筆者對此持不同看法:個(gè)人建造的住房,也構(gòu)成不動(dòng)產(chǎn);個(gè)人住房雖然工程較小、難度比較小,建設(shè)要求不高,但也是房屋建筑,《建筑法》中已將建筑活動(dòng)范圍明確界定為“各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造”。應(yīng)當(dāng)包括個(gè)人住房在內(nèi)的各類建筑。另外,個(gè)人建造住房,同樣需要取得有關(guān)部門的許可,施工中同樣具有一定的危險(xiǎn)性,同樣需要具有一定資質(zhì)的人員進(jìn)行施工,因此,為完成一般建設(shè)項(xiàng)目而簽訂的合同也應(yīng)當(dāng)定為建設(shè)工程施工合同。

(2)部分類不動(dòng)產(chǎn)物,包括鐵塔、管道、室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等。有人認(rèn)為:室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等屬于類不動(dòng)產(chǎn)物,不構(gòu)成民法意義上的不動(dòng)產(chǎn)物,歸屬于可拆分物,因此,該類合同主要是依據(jù)加工方的技術(shù)而簽訂,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加工承攬合同,方符合立法之精神。筆者認(rèn)為:施工上述類不動(dòng)產(chǎn)物時(shí),不能孤立的只從物的分類來分析,還要結(jié)合下面第2個(gè)不同之處,即對合同主體的要求來分析。

2、合同主體的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同的承包人為特殊主體,法律對承包人有特殊要求,即承包人必須是經(jīng)國家認(rèn)可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人。而一般承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下,合同雙方為一般主體。

(1)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第3條規(guī)定:“建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理,堅(jiān)持安全第一、預(yù)防為主的方針”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第1條規(guī)定:“為了加強(qiáng)對建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理,維護(hù)公共利益和建筑市場秩序,保證建設(shè)工程質(zhì)量安全,根據(jù)《建筑法》、《行政許可法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》等法律、行政法規(guī),制定本規(guī)定”。由于建設(shè)工程施工過程一般較長,施工中需要一定的技術(shù),過程存在一定的危險(xiǎn)性,建設(shè)工程體現(xiàn)國家利益和社會(huì)公共利益、事關(guān)人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全,因此需要由有技術(shù)、有能力的隊(duì)伍來建設(shè),另外建設(shè)工程的質(zhì)量的好壞,可能會(huì)涉及到社會(huì)公眾的人身安全和財(cái)產(chǎn)利益,國家對施工單位實(shí)行資質(zhì)管理是十分必要的。因此,為了加強(qiáng)建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理,保障人民群眾生命和財(cái)產(chǎn)安全,國家對建筑業(yè)企業(yè)實(shí)行資質(zhì)管理,以加強(qiáng)對建筑市場的管理。

(2)《建筑法》第26條規(guī)定:“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。”第29條規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;……禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”;《招標(biāo)投標(biāo)法》第26條規(guī)定:“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),實(shí)施對建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)監(jiān)督管理,適用本規(guī)定”;第3條規(guī)定:“建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動(dòng)”。此外法律對建筑從業(yè)技術(shù)人員也有相應(yīng)的條件限制。以上都是法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,違反上述規(guī)定的建設(shè)工程施工合同依法無效。

由此可見,建設(shè)工程合同對承包人不但有要求,而且對承包人的要求是十分嚴(yán)格的。企業(yè)承攬工程,必須依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。反過來講,凡是需要取得建筑業(yè)資質(zhì)證書才能施工的項(xiàng)目,都是工程的范疇,圍繞工程簽訂的合同都是建設(shè)工程施工合同。

(3)建設(shè)部會(huì)同鐵道部、交通部、水利部、信息產(chǎn)業(yè)部、民航總局等有關(guān)部門組織制定的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》將企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包企業(yè)資質(zhì)、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)和專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)三大部分。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)包括房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和機(jī)電安裝工程等12個(gè)專業(yè)資質(zhì)。專業(yè)承包資質(zhì)包括地基與基礎(chǔ)工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60個(gè)專業(yè)資質(zhì);勞務(wù)分包工程包括木工作業(yè)、砌筑等13各專業(yè)資質(zhì)。從上述資質(zhì)分類看,國家對從事上述工程的'企業(yè),包括施工總承包、專業(yè)分包和勞務(wù)分包,均實(shí)行資質(zhì)管理,企業(yè)均需辦理相應(yīng)的資質(zhì)證書,否則,不能承攬工程,也不能承擔(dān)工程施工任務(wù)。建設(shè)工程施工合同中的承包人,必須具備相應(yīng)的施工資質(zhì),才能承攬工程,否則,雙方當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同會(huì)因?yàn)槌邪藳]有施工資質(zhì)而無效。因此也可以說:凡是必須具備上述資質(zhì)才能施工的項(xiàng)目,就是建設(shè)工程,為此簽訂的合同,就是建設(shè)工程施工合同。

現(xiàn)實(shí)中,當(dāng)事人對建設(shè)工程施工合同中的安裝工程合同和承攬合同最容易混淆。從國家對建設(shè)工程施工合同承包人的特殊要求可以看出:安裝工程合同與承攬合同的最明顯的區(qū)別就在于國家對合同中的承包人有無資質(zhì)的要求。如果無資質(zhì)的要求,就是承攬合同;反之就是建設(shè)工程施工合同中的安裝工程合同。

還要注意的一個(gè)問題就是:有的建設(shè)工程施工合同的承包人沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)訂立的合同,只能認(rèn)定合同為無效合同,而不能因?yàn)槌邪藳]有資質(zhì)就認(rèn)定合同是承攬合同。

3、結(jié)算方式的區(qū)別。通常情況下,建設(shè)工程施工合同簽訂時(shí),合同價(jià)款是不確定的、暫定的,需要雙方當(dāng)事人根據(jù)合同履行情況,通過專門的工程造價(jià)咨詢單位,依據(jù)國家或地方編制的結(jié)算定額,計(jì)算出合同的最終價(jià)款。而承攬合同往往在簽訂合同時(shí)就約定了明確的價(jià)款或價(jià)款的計(jì)算方式,雙方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定,不需要通過專門的審計(jì)機(jī)關(guān)結(jié)算就能輕易計(jì)算出合同的最終價(jià)款。

建設(shè)工程施工合同需要進(jìn)行工程結(jié)算才能確定最終價(jià)款。所謂工程結(jié)算是指承包人在工程實(shí)施過程中,依據(jù)承包合同中關(guān)于付款條款的規(guī)定和已經(jīng)完成的工程量,并按照規(guī)定的程序向建設(shè)單位收取工程價(jià)款的一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。工程結(jié)算關(guān)系到建設(shè)單位和施工單位的直接經(jīng)濟(jì)利益,它是建設(shè)單位控制建設(shè)投資的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié),同時(shí)也是施工單位實(shí)現(xiàn)經(jīng)營收益的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié)。國家為此出臺了一系列關(guān)于工程結(jié)算的規(guī)定:如《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第2條規(guī)定:“凡在中華人民共和國境內(nèi)的建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算活動(dòng),均適用本辦法?!薄督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理,適用本辦法?!睘榱私y(tǒng)一工程造價(jià)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn),國家建設(shè)部和各地建設(shè)行政主管部門,還制定了《全國統(tǒng)一建筑工程基礎(chǔ)定額》《全國統(tǒng)一安裝工程預(yù)算定額》《全國統(tǒng)一裝飾工程定額》《全國統(tǒng)一建筑消耗量定額》等計(jì)價(jià)依據(jù)。另外,國家對工程造價(jià)咨詢單位和人員也進(jìn)行資質(zhì)管理。

由于建設(shè)工程的結(jié)算比較復(fù)雜,而建設(shè)單位一般沒有專門的工程造價(jià)咨詢?nèi)藛T,所以建設(shè)單位一般要委托有資質(zhì)的工程造價(jià)咨詢單位審核承包人編制的結(jié)算書。審核結(jié)果經(jīng)雙方當(dāng)事人認(rèn)可后,才具有效力。通常情況下,如果依據(jù)約定不能直接計(jì)算出最終價(jià)款的合同,是建設(shè)工程施工合同,反之就是承攬合同。

以上三個(gè)方面,就是建設(shè)工程施工合同和承攬合同的最大不同之處。一般情況下,只要對照上述三個(gè)方面,就能很容易的區(qū)別兩種合同?,F(xiàn)在再看前文提到的兩個(gè)案例。第1個(gè)案例中,(1)浦東法院既然認(rèn)定債權(quán)人建筑研究所與上海東方公司之間簽訂的合同是建設(shè)裝潢工程施工合同,又否定建設(shè)裝潢工程施工合同不是建設(shè)工程施工合同,顯然是前后矛盾;(2)國務(wù)院制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》,以及建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》均明確規(guī)定建設(shè)工程包括裝修工程,而浦東法院引用失效的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》認(rèn)定“建設(shè)工程合同的標(biāo)的是特指基本建設(shè)工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設(shè)的一般工程的建設(shè)項(xiàng)目而訂立的合同,不屬于建設(shè)工程合同”,顯然與現(xiàn)行的法律法規(guī)相沖突;(3)根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)要求,從事裝修(包括裝潢)工程的企業(yè)必須具備相應(yīng)資質(zhì),也說明裝修工程就是建設(shè)工程的一個(gè)分類。由此看出,浦東法院的認(rèn)定和裁判是值得商榷的。

第2個(gè)案例中,乙方為甲方承建戶外顯示屏的合同,既包括了制作顯示屏的內(nèi)容,也包括了安裝顯示屏的內(nèi)容。戶外顯示屏的制作,可能對制作主體并無特殊的要求,但是戶外顯示屏的安裝,不是任何單位都可以施工的,也需要有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)來進(jìn)行,但二審法院忽視了這個(gè)關(guān)鍵,由此作出的裁判也值得商榷。對此,其實(shí)最高人民法院早于3月26日《關(guān)于山東省青島東方鐵塔集團(tuán)有限公司與河南省延津縣廣播電視局建設(shè)工程施工合同糾紛一案指定管轄的通知》中,就作出了相應(yīng)的規(guī)定。該《通知》中的案例與上述案件案情基本一致,但最高人民法院的意見是:發(fā)射塔大部分零部件的加工行為是為履行施工合同而做的部分準(zhǔn)備工作,因此雙方所簽合同不是承攬合同,應(yīng)為建設(shè)工程施工合同糾紛,案件應(yīng)由工程所在地人民法院管轄。

筆者認(rèn)為,最高人民法院的意見無疑是正確的,但卻沒有從根本上指出區(qū)別兩種合同的辦法,導(dǎo)致下級法院在審理該類案件時(shí)仍無明確的依據(jù),不能不說是個(gè)遺憾。

建設(shè)工程施工合同和承攬合同除了從上述三個(gè)最明顯的不同之處外,還可以從以下幾個(gè)方面區(qū)分:

1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時(shí)多采用口頭形式。而建設(shè)工程施工合同屬要式合同,應(yīng)當(dāng)以書面方式訂立。這是國家對基本建設(shè)進(jìn)行監(jiān)督管理的需要,也是由建設(shè)工程合同履行的特點(diǎn)決定的?!逗贤ā返?70條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?!钡蓪Τ袛埡贤o規(guī)定。

2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時(shí)經(jīng)合同雙方協(xié)商達(dá)成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同的訂立一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序,還應(yīng)接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的監(jiān)督?!督ㄖā返?9條規(guī)定“建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設(shè)工程合同,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立”;《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標(biāo):……”;第7條規(guī)定:“招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設(shè)工程合同都比一般承攬合同嚴(yán)格許多。從意思自治方面來說,建設(shè)工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設(shè)部、國家工商總局制定的《建設(shè)工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結(jié)合我國建設(shè)工程實(shí)際以及相關(guān)國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應(yīng)用到建筑工程領(lǐng)域。

3、合同內(nèi)容上的差異。建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更窄,專業(yè)性更強(qiáng)。前者是進(jìn)行工程建設(shè),從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進(jìn)行。而后者是加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn),其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質(zhì)并無強(qiáng)制性的要求。

4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設(shè)工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強(qiáng)制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強(qiáng)制性推行監(jiān)理制度。

5、標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標(biāo)的物質(zhì)量,但作為建設(shè)工程施工合同來說,標(biāo)的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設(shè)工程標(biāo)準(zhǔn)的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé);建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量;建筑工程竣工時(shí),屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù);建筑工程經(jīng)驗(yàn)收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格,不得交付使用等等。

6、標(biāo)的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設(shè)工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個(gè)采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年等。

7、一方違約時(shí)的救濟(jì)方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設(shè)工程合同中,除特定情形外,一方違約時(shí),對方當(dāng)事人都可以要求其繼續(xù)履行。

8、合同解除的條件不同。根據(jù)法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權(quán),可以隨時(shí)解除合同;而在建設(shè)工程合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時(shí),一般是不允許隨意解除合同的。

以上就是筆者的拙見,如有不對之處,歡迎各位專家指正。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇六

委托合同和雇傭合同是生活中最常見的2種合同,隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展,人們之間的經(jīng)濟(jì)交往越來越頻繁,這兩種合同的種類日趨多樣化,分界線也日趨模糊,在審判實(shí)務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)競合的現(xiàn)象,這給審判實(shí)務(wù)帶來不便。本文試從基本概念入手,分析其特征,從法理上闡述兩者的區(qū)別,以供在審判實(shí)踐中予以參考。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇七

雇傭一般是指根據(jù)當(dāng)事人約定,一方于一定或不定的期限內(nèi)為他方提供勞務(wù),他方給付報(bào)酬的契約。傳統(tǒng)的雇傭關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系的基本類型。考察雇傭關(guān)系是否成立,主要看以下幾點(diǎn):1、雙方是否有雇傭合同(包括口頭合同);2、雇員是否獲得報(bào)酬;3、雇員是否以提供勞務(wù)為內(nèi)容;4、雇員是否受雇主的控制、指揮和監(jiān)督。其中第3、4點(diǎn)是確認(rèn)雇傭關(guān)系的核心。

承攬一般是指當(dāng)事人雙方關(guān)于一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果,另一方應(yīng)接受該成果并給付一定報(bào)酬的合同。應(yīng)完成工作并交付成果的一方為承攬人,應(yīng)接受承攬人的工作成果并給付報(bào)酬的一方為定作人。承攬人所完成的工作成果為定作物。承攬的'特征有:1、承攬以完成一定的工作成果為目的。2、承攬的標(biāo)的是特定的工作成果。3、承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性,定作人只有在不影響承攬人工作的前提下,才能對承攬人的工作情況進(jìn)行指示、監(jiān)督和檢查。4、承攬人自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)立完成工作。

當(dāng)事人雙方就雇傭與承攬的性質(zhì)發(fā)生爭議時(shí),為了準(zhǔn)確區(qū)分二者,人民法院可以綜合分析下列因素,結(jié)合案件具體情況予以認(rèn)定:1、當(dāng)事人之間是否存在控制、支配和從屬關(guān)系;2、是否由一方指定工作場所、提供勞動(dòng)工具或設(shè)備、限定工作時(shí)間;3、是定期給付勞動(dòng)報(bào)酬還是一次性結(jié)算勞動(dòng)報(bào)酬;4、是連續(xù)性提供勞務(wù),還是一次性提供勞動(dòng)成果;5、當(dāng)事人一方所提供的勞動(dòng)是其獨(dú)立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng),還是構(gòu)成合同相對方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng)的組成部分。如當(dāng)事人之間存在控制、支配和從屬關(guān)系,由一方指定工作場所,提供勞動(dòng)工具或設(shè)備,限定工作時(shí)間,定期給付勞動(dòng)報(bào)酬,所提供的勞動(dòng)是接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的組成部分的,可以認(rèn)定為雇傭。反之,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承攬。

[1][2]。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇八

承攬合同是由于建設(shè)工程施工合同的一種特殊合同類型,與承包合同之間存在很多共同的法律屬性,因此在司法實(shí)踐中經(jīng)常把兩類合同混淆,并據(jù)此作出錯(cuò)誤的裁判。這里給大家分享一些關(guān)于承攬合同與承包合同的區(qū)別有什么,希望對大家有所幫助。

新的《民法典》于2021年1月1日生效,《合同法》及其相關(guān)解釋有效時(shí)期為2020年12年31日止,屆時(shí)與《民法典》相沖突的條款失效,由新的司法解釋頒布替換。

《民法典》(2021.1.1生效)第七百七十條承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。

1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時(shí)多采用口頭形式。而建設(shè)工程施工合同屬要式合同,應(yīng)當(dāng)以書面方式訂立。這是國家對基本建設(shè)進(jìn)行監(jiān)督管理的需要,也是由建設(shè)工程合同履行的特點(diǎn)決定的?!逗贤ā返?70條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”但法律對承攬合同并無規(guī)定。

2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時(shí)經(jīng)合同雙方協(xié)商達(dá)成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同的訂立一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序,還應(yīng)接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的監(jiān)督?!督ㄖā返?9條規(guī)定“建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設(shè)工程合同,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立”;《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標(biāo):……”;第7條規(guī)定:“招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設(shè)工程合同都比一般承攬合同嚴(yán)格許多。從意思自治方面來說,建設(shè)工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設(shè)部、國家工商總局制定的《建設(shè)工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結(jié)合我國建設(shè)工程實(shí)際以及相關(guān)國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應(yīng)用到建筑工程領(lǐng)域。

3、合同內(nèi)容上的差異。建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更窄,專業(yè)性更強(qiáng)。前者是進(jìn)行工程建設(shè),從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進(jìn)行。而后者是加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn),其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質(zhì)并無強(qiáng)制性的要求。

4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設(shè)工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強(qiáng)制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強(qiáng)制性推行監(jiān)理制度。

5、標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標(biāo)的物質(zhì)量,但作為建設(shè)工程施工合同來說,標(biāo)的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設(shè)工程標(biāo)準(zhǔn)的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé);建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量;建筑工程竣工時(shí),屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù);建筑工程經(jīng)驗(yàn)收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格,不得交付使用等等。

6、標(biāo)的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設(shè)工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個(gè)采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年等。

7、一方違約時(shí)的救濟(jì)方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設(shè)工程合同中,除特定情形外,一方違約時(shí),對方當(dāng)事人都可以要求其繼續(xù)履行。

8、合同解除的條件不同。根據(jù)法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權(quán),可以隨時(shí)解除合同;而在建設(shè)工程合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時(shí),一般是不允許隨意解除合同的。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇九

1、行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng),委托人支付報(bào)酬的合同。以自己名義為他人從事貿(mào)易活動(dòng)的一方為行紀(jì)人,委托行紀(jì)人為自己從事貿(mào)易活動(dòng)并支付報(bào)酬的一方為委托人。

2、委托合同(commissioncontract)是指受托人為委托人辦理委托事務(wù),委托人支付約定報(bào)酬或不支付報(bào)酬的合同。其特征有:委托合同是典型的勞務(wù)合同;受托人以委托人的費(fèi)用辦理委托事務(wù);委托合同具有人身性質(zhì),以當(dāng)事人之間相互信任為前提;委托合同既可以是有償合同,也可以是無償合同;委托合同是諾成的、雙務(wù)的合同。委托合同又稱委任合同,是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托事務(wù)的合同。

1、行紀(jì)合同與委托合同都是為委托人提供服務(wù)、處理事務(wù)的合同;。

2、行紀(jì)合同與委托合同的建立的是基于當(dāng)事人雙方相互信任為基礎(chǔ)的;。

3、《合同法》第四百二十三條規(guī)定“本章沒有規(guī)定的,適用委托合同的有關(guān)規(guī)定?!?/p>

1、適用范圍不同。

行紀(jì)合同涉及的事務(wù)僅限于購、銷和寄售,而委托合同涉及的事務(wù)是民事活動(dòng)中除必須由特定當(dāng)事人處理以外的民事活動(dòng)。

2、委托人的法律地位不同。

行紀(jì)合同中行紀(jì)人以自己的名義從事法律活動(dòng),與第三人訂立的合同委托人不享有權(quán)利和不履行義務(wù),而委托合同中受托人以委托人的名義從事活動(dòng),受托人與第三人訂立的合同對委托人可直接發(fā)生效力。

3、提供服務(wù)的活動(dòng)方式不同。

行紀(jì)合同的行紀(jì)人,有權(quán)以自己的名義與第三人簽訂合同,必要時(shí)可介入交易活動(dòng),而委托合同的受委托人必須在委托人指示權(quán)限內(nèi)從事工作,始終受委托人意志的控制。

4、有償性不同。

行紀(jì)合同必然是有償合同,而委托合同可以是有償合同,也可以是無償合同。

行紀(jì)合同與委托合同的區(qū)別在于:(1)前者中所指的事務(wù)是特定的,僅限于買賣、寄售等貿(mào)易活動(dòng),一般為法律行為;而后者中所指的事務(wù)既可以是法律行為,也可以是事實(shí)行為。(2)前者中,行紀(jì)人只能以自己名義進(jìn)行活動(dòng),行紀(jì)人與第三人之間所為的法律行為并不能直接對委托人發(fā)生效力;而委托合同的受托人處理委托事務(wù),可以以自己名義,也可以以委托人名義,所以受托人與第三人間訂立的合同有時(shí)可對委托人直接發(fā)生效力。(3)前者為有償合同;后者則為無償合同。

2.代購代銷合同糾紛案件是如何審理的。

3.淺議網(wǎng)絡(luò)團(tuán)購的監(jiān)管論文。

5.實(shí)踐合同種類匯總。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十

甲方:(以下簡稱甲方)。

乙方:(以下簡稱乙方)。

甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商一致,本著平等、互利、互惠、友好、自愿的原則,遵照《合同法》及有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定,就裝修承攬合同達(dá)成以下約定,供雙方共同遵守:

一、工程概況。

1、甲方將德惠超市馬邊店涂料、油漆房屋裝修工作,交由乙方完成,乙方將根據(jù)自己專有的技術(shù)完成本合同約定內(nèi)容。

2、分項(xiàng)工程單價(jià):1、仿瓷:5.00元每平方米(含材料及人工)。2、乳膠漆:9.00元每平方米(含基層膩?zhàn)蛹叭斯?。3,墻紙粘貼:6.00元每平方米。4、清水漆:15.00元每平方米(噴漆,門及其他道具的線條不另計(jì)費(fèi))。5、以上單價(jià)均按實(shí)際著漆面積計(jì)算,造型頂按水平投影面積按實(shí)計(jì)算,不按展開面積計(jì)算,不按板材計(jì)算。

3、工程量:按工程驗(yàn)收的實(shí)際工程量計(jì)算。

4、施工工期:合同簽訂之日起計(jì)算工期,總工期為18天。

二、付款方式:

1、乙方進(jìn)場7天后由甲方支付所完工程量工程款的60%作為工程前期借支款。

2、工程竣工交驗(yàn)合格,甲方向乙方支付合同總價(jià)款的95%,剩余5%為工程質(zhì)保金,質(zhì)保期為6個(gè)月。

三、甲方責(zé)任。

1、辦理好工程開工的手續(xù),提供工程地質(zhì)資料和工程施工圖。

2、工程所需的所有原材料由甲方提供并保證質(zhì)量;。

4、在乙方確保質(zhì)量和工期任務(wù)完成的前提下,按合同規(guī)定付款給乙方,不得無故拖欠;。

6、甲方項(xiàng)目部根據(jù)工程總進(jìn)度的要求進(jìn)行施工安排,乙方應(yīng)當(dāng)服從甲方安排及管理。

三、乙方責(zé)任。

3、乙方要保證材料利用率,不得浪費(fèi)、破壞,不得更換甲方提供的原材料;。

4、乙方應(yīng)遵守甲方有關(guān)施工安全等相關(guān)規(guī)定,做到文明施工、安全施工。

四、質(zhì)量要求。

1、嚴(yán)格按照甲方要求施工。

2、仿瓷墻面必須平整光潔(即壓光)。

3、需要做乳膠漆的部位必須平整且著漆均勻、手感舒服。

4、造型石膏板頂及隔斷必須貼填縫帶。

5、木制道具清水漆必須噴。

8、甲方在使用過程中,如出現(xiàn)工程質(zhì)量問題,乙方應(yīng)在接到甲方通知后3日內(nèi)組織人員維修,超過3日乙方未進(jìn)行維修的,甲方可另請他人,費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

五、安全施工與檢查。

3、施工進(jìn)程中,甲方有權(quán)監(jiān)督乙方執(zhí)行項(xiàng)目的安全制度和安全規(guī)定,對于違反項(xiàng)目安全制度規(guī)定的行為和安全隱患,甲方有權(quán)要求乙方整改并限期完工,乙方同時(shí)還應(yīng)接受與其他施工人員同等的處罰。

六、違約責(zé)任。

2、乙方應(yīng)在約定的時(shí)間完成工作成果,除天氣影響、停水停電、不可抗力因素外,乙方不得延長工程期限;如因甲方原因造成工期延誤,則工期順延,由此造成的誤工費(fèi)由甲方承擔(dān),以簽證單為依據(jù);因乙方原因造成工期延誤,給甲方造成損失的,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償金,同時(shí)每延誤一天,乙方應(yīng)按合同總價(jià)款的5%向甲方支付違約金,延誤超過2天時(shí),甲方有權(quán)解除本合同,并不再支付合同尾款。

七、合同解除。

1、合同履行完畢后,本合同自動(dòng)解除;。

2、合同履行過程中,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可提前解除本合同;。

3、合同履行過程中,如發(fā)生不可抗力因素,導(dǎo)致本合同無法繼續(xù)履行,任何乙方均可要求解除本合同,無需承擔(dān)違約責(zé)任。

八、合同履行過程中如發(fā)生爭議,雙方應(yīng)協(xié)商調(diào)解,協(xié)商不成的,應(yīng)向甲方所在地人民法院提起訴訟。

九、合同履行過程中,有未盡事宜,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可簽訂補(bǔ)充協(xié)議,補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力。本合同一式2份,甲乙雙方各執(zhí)1份,自雙方簽字蓋章之日起生效,合同附件作為本合同的組成部分,具有同等法律效力。

甲方(簽章):乙方(手印):

地址:地址:

法定代表人:身份證號(復(fù)印件附后)。

本合同簽約代表人:電話。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十一

企業(yè)租賃經(jīng)營合同,就是規(guī)定出租方與承租方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這里所講的企業(yè)租賃經(jīng)營,是指根據(jù)《全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》所進(jìn)行的全民所有制小型工業(yè)企業(yè)的租賃經(jīng)營。與企業(yè)承包經(jīng)營合同相比,企業(yè)租賃合同的特點(diǎn)在于:(一)企業(yè)承包合同的基本內(nèi)容,是承包上繳利潤指標(biāo)以及由此產(chǎn)生當(dāng)事人之間的

其他

權(quán)利義務(wù)關(guān)系。企業(yè)租賃合同的基本內(nèi)容,是承租方對企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行租賃經(jīng)營,并向出租方交納租金。利潤和租金的區(qū)別都是不言自明的。(二)從適用范圍上看,承包經(jīng)營合同多適用于大中型國營企業(yè),而租賃經(jīng)營合同則多適用于小型國營企業(yè)和集體企業(yè)。(三)在承包經(jīng)營合同中,承包方提供抵押財(cái)產(chǎn)不是合同的有效條件,而在租賃經(jīng)營合同中,必須明確承租人所提供的抵押財(cái)產(chǎn)。(四)發(fā)生虧損時(shí),承包企業(yè)只要用企業(yè)的自有資金補(bǔ)償即可,而租賃合同的承租方則必須以抵押財(cái)產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)償。(五)在承包經(jīng)營的情況下,承包期間新增資產(chǎn)的所有權(quán)性質(zhì)與承包前的企業(yè)所有權(quán)性質(zhì)是一致的;而在租賃經(jīng)營的情況下,租賃期間承租方用其收入追加投資所添置的資產(chǎn),則屬于承租方。

企業(yè)租賃經(jīng)營合同的特殊性,決定了它是法律調(diào)整的特殊性。但是,企業(yè)租賃經(jīng)營合同也具有經(jīng)濟(jì)合同的一般特征,例如:簽訂租賃經(jīng)營合同雙方也必須堅(jiān)持自愿、平等、協(xié)商的原則;合同信法訂立,即具有法律約束力,任何一方不得擅自變更、解除;一方違約,應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

(1)兩類合同的性質(zhì)

這兩類合同的性質(zhì)。

1)它是一種企業(yè)承包和企業(yè)租賃責(zé)任制

a、這兩種責(zé)任制是體制改革中形成的主要責(zé)任制形式。它調(diào)動(dòng)了廣大干部職工的積極性,是穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。

b、兩種責(zé)任制與當(dāng)前我國生產(chǎn)力發(fā)展水平、商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、企業(yè)管理水平相適應(yīng),比過去我國長時(shí)間實(shí)行的產(chǎn)品經(jīng)濟(jì),吃大鍋飯前進(jìn)了一大步。

c、這兩種制度還很不完善,還存在著不少缺陷,如:

b.也有內(nèi)部原因:承包基數(shù)很難定得科學(xué)、合理,兩種制度競爭機(jī)制遠(yuǎn)沒形成;風(fēng)險(xiǎn)制度很難落實(shí);容易出現(xiàn)短期行為;很容易出現(xiàn)行政干預(yù)等。

由于以上種種原因的存在,為我們對這兩類合同管理增大了難度,其表現(xiàn)是:a、合同簽訂難以規(guī)范;b、監(jiān)督管理也很難落實(shí);c、出現(xiàn)糾紛難處理。如有的多頭發(fā)包,承包租賃形式混淆等。

2)應(yīng)采取的態(tài)度;

要依據(jù)國務(wù)院兩個(gè)條例即《國務(wù)院全國所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》《國務(wù)院全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》、一個(gè)文件(國家工商局(88)132號《國家工商行政管理局

關(guān)于

加工企業(yè)承包經(jīng)營合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同管理的通知》精神,不斷完善企業(yè)承包、租賃經(jīng)營責(zé)任制,注意保持政策的穩(wěn)定性,做好兩個(gè)合同簽訂前的參予和簽訂后的監(jiān)督,要面對實(shí)際情況,逐步參予管理,要注意多進(jìn)行調(diào)查研究,勇于探索,勇于實(shí)踐,對出現(xiàn)的糾紛要慎重處理。

(2)兩類合同的特征

1)企業(yè)承包經(jīng)營合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同的同與異(區(qū)別)相同點(diǎn):

a、合同主體的發(fā)包方、出租方都是政府指定的代表國家的有關(guān)部門。

b、合同的標(biāo)的都是企業(yè)的固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)。

c、同樣實(shí)行的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離,是使用權(quán)、管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)不轉(zhuǎn)移,而所有權(quán)沒轉(zhuǎn)移。目的是增強(qiáng)企業(yè)活力。

不同點(diǎn):

a、兩者的法律地位不同

承包經(jīng)營合同的承包方是實(shí)行承包經(jīng)營制的企業(yè);租賃經(jīng)營合同的承租方則是個(gè)人或個(gè)人合伙,或企業(yè)全員職工或其它企業(yè);企業(yè)承包經(jīng)營合同承包方是企業(yè)做為一方主體,而企業(yè)租賃經(jīng)營合同的租賃方則不同。因此可以說,不應(yīng)把承包、承租經(jīng)營者一概做為主體來認(rèn)識,也就是說主體資格不能混淆。

但這里應(yīng)說明的是,企業(yè)承包經(jīng)營合同,企業(yè)做為承包方主體中標(biāo)后,也必須確定具體的承包經(jīng)營者。(確定方法當(dāng)然也可由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生)。

b、合同雙方權(quán)利義務(wù)不同

承包方主要是承包上繳利潤基數(shù)及稅收;而租賃經(jīng)營合同雙方權(quán)利義務(wù)只是租金,是稅后上繳的租金。

c、風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保制度不同

企業(yè)承包經(jīng)營合同中的承包方可不提供擔(dān)保,而提倡風(fēng)險(xiǎn)基金,或全員風(fēng)險(xiǎn)抵押金(每個(gè)干部職工交××元抵押×年后歸還,如破產(chǎn)則不能歸還……)。

d、責(zé)任承擔(dān)方式也不同

承包方完不成上交利潤,由企業(yè)承擔(dān),一般從企業(yè)留利中支付,經(jīng)營者個(gè)人只承擔(dān)一定責(zé)任,而承租人則要承擔(dān)直接責(zé)任。

e、企業(yè)的增值分配不同

企業(yè)在包經(jīng)營合同,增值部分歸企業(yè)所有,列入企業(yè)資金,并屬于全民所有制性質(zhì)。

企業(yè)承包經(jīng)營合同適用于大、中、小各類全民所有制工業(yè)企業(yè)。特別適用于大、中型國營工業(yè)企業(yè),而企業(yè)租賃經(jīng)營合同,則只租用于小型國營工業(yè)企業(yè)。

2)企業(yè)租賃與財(cái)產(chǎn)租賃合同的同與異(區(qū)別):

相同(似)點(diǎn):

a、合同標(biāo)的物都是財(cái)產(chǎn),出租方都是與財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)做為交換條件,并確定租金,而且是有期限的,財(cái)產(chǎn)所有的權(quán)不轉(zhuǎn)移,都有租賃的機(jī)制。

b、簽訂合同都應(yīng)本著平等互利,誠實(shí)信用的原則。

c、合同一經(jīng)簽訂就具有法律約束力。

不同點(diǎn):

a、合同主體的區(qū)別

財(cái)產(chǎn)租賃合同出租方和承租方都可以是法人或個(gè)人。企業(yè)租賃經(jīng)營合同的主體是國家授權(quán),由企業(yè)所在地政府委托的有關(guān)部門,代表國家行使出租權(quán),但保人必須具有一定的擔(dān)保能力(只一個(gè)人還不行,還應(yīng)有一定的擔(dān)保人并應(yīng)有一定的財(cái)產(chǎn),否則不能擔(dān)任擔(dān)保人)。

b、合同客體(標(biāo)的)的區(qū)別

財(cái)產(chǎn)租賃合同的標(biāo)的物一般是不易變質(zhì)的特定物。企業(yè)租賃經(jīng)營合同的標(biāo)的物是企業(yè)的全部資產(chǎn)(有形的、無形的,如商標(biāo)、債權(quán)、企業(yè)的各種優(yōu)惠待遇等)。

c、合同內(nèi)容的區(qū)別

財(cái)產(chǎn)租賃合同,租賃權(quán)僅限于使用權(quán)。企業(yè)租賃經(jīng)營合同,既有財(cái)產(chǎn)的使用權(quán),也有財(cái)產(chǎn)的處置權(quán)(如流動(dòng)資產(chǎn)的處置權(quán))。并且,企業(yè)租賃經(jīng)營合同還涉及到勞動(dòng)、人事、(全民、集體)財(cái)政等內(nèi)容,而財(cái)產(chǎn)租賃合同則沒有這些內(nèi)容。

d、財(cái)產(chǎn)的返還不同

財(cái)產(chǎn)租賃合同期滿返還的只是財(cái)產(chǎn)(即原標(biāo)的),企業(yè)租賃經(jīng)營合同期滿返還的則是全部(含增值的那部分)。

e、特定的租賃

如融資租賃把標(biāo)的出租按規(guī)定時(shí)間交費(fèi)×年后將財(cái)產(chǎn)歸租賃人所有。

(3)對兩類合同的監(jiān)督管理

國家工商局〈1988〉132號文件已經(jīng)明確工商行政管理機(jī)關(guān)對企業(yè)承包、企業(yè)租賃經(jīng)營合同進(jìn)行管理。那么工商行政管理機(jī)關(guān)對這兩類合同應(yīng)管理那些內(nèi)容?

怎樣

管理?可從以下幾方面著手進(jìn)行。

1)積極參予,做好宣傳、咨詢服務(wù)工作。

各級工商行政管理機(jī)關(guān),可根據(jù)實(shí)行情況,利用各種形式做好宣傳工作,可通過各種會(huì)議,

采取辦講座、辦培訓(xùn)班、提供咨詢等方法象宣傳經(jīng)濟(jì)合同法那樣宣傳這兩類合同對我國社會(huì)主義建設(shè)的積極作用。

2)強(qiáng)化對兩類合同的監(jiān)督職能,協(xié)調(diào)企業(yè)主管部門和企業(yè)完善和兩類合同的管理制度,主要包括:

a、兩類合同的主體、內(nèi)容、措施和方案是否可行,對不具備主體資格,沒有權(quán)力能力和行為能力的承包者所簽訂的合同,合同鑒證機(jī)關(guān)應(yīng)拒絕鑒證并建議當(dāng)事人上級主管部門撤銷其承包、租賃方案,責(zé)承當(dāng)事人終止合同履行。

b、兩類合同的條款是否合法,是否貫徹了平等、自愿、協(xié)商的原則。對合同的形式、期限、應(yīng)交利潤、技術(shù)改造項(xiàng)目、留成的使用、違約責(zé)任、糾紛解決等內(nèi)容應(yīng)明確具體,注意防止負(fù)盈不負(fù)虧的不合理行為。對于承包人或租賃者,應(yīng)明確一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)做為擔(dān)保,以便承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),促使其精心經(jīng)營。

c、發(fā)生合同糾紛,雙方當(dāng)事人應(yīng)先自行協(xié)商,協(xié)商不成可按合同約定到有管轄權(quán)的仲裁機(jī)構(gòu)或法院解決。

d、對鑒證和公證一般應(yīng)實(shí)行自愿的原則,可適情況宣傳提倡鑒證,如當(dāng)?shù)卣?guī)定應(yīng)依法對這兩類合同實(shí)行鑒證的應(yīng)積極辦理,規(guī)定實(shí)行公證的可要求實(shí)行備案管理。

e、對兩類合同可采取檢查,抽查、備案等方式進(jìn)行監(jiān)督管理,發(fā)現(xiàn)問題后要查明情況,分清責(zé)任,區(qū)別對待。不合理的,與有關(guān)部門協(xié)調(diào),慎重處理,對無后果的一般不確認(rèn)無效。幫助企業(yè)完善合同責(zé)任制,對確屬無效而又有嚴(yán)重后果的,要嚴(yán)肅處理。

無效合同一般存在的'問題是:

以非法手段騙取承包(承租)者而簽訂的合同;承包、租賃合同雙方當(dāng)事人互相串通,故意壓低承包基數(shù),租金;偽造帳目、憑證、隱瞞財(cái)產(chǎn)、抽逃資金;以承包、租賃為名,非法轉(zhuǎn)讓、出租、出賣營業(yè)執(zhí)照;未經(jīng)工商行管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn),擅自超越經(jīng)營范圍,改變企業(yè)性質(zhì);租賃合同應(yīng)提供擔(dān)保未提供,或者互勾結(jié),造成虛假擔(dān)保,實(shí)無擔(dān)保能力。

(3)協(xié)助企業(yè)主管部門加強(qiáng)和改善企業(yè)承包、租賃經(jīng)營管理。注意做好以下幾方面的工作:

a、完善目標(biāo)管理責(zé)任制,按照國務(wù)院《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營制條例》協(xié)助有關(guān)部門,把競爭機(jī)制全面引入承包、租賃企業(yè)內(nèi)部。按責(zé)、權(quán)、利相結(jié)合的原則,把承包、租賃任務(wù)和各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)層層分解,落實(shí)到人,指標(biāo)與工資掛鉤,有利于調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者的積極性,使廣大干部職工關(guān)心企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營效果。

b、配合有關(guān)部門,建立一整套嚴(yán)格的較規(guī)范的操作程序。

如:承包租賃企業(yè)資產(chǎn)的清理;承包、租賃經(jīng)營指標(biāo)基數(shù)的確定;承包指標(biāo)、出租的方案;對承包、承租者的考評;經(jīng)營者的選擇;合同的履行監(jiān)督、評審、兌現(xiàn)等,使之有章可循。

c、督促企業(yè)主管部門制定切實(shí)可行的實(shí)施方案和制約機(jī)制。

企業(yè)承包、租賃后,經(jīng)營者為完成指標(biāo)獲取利潤,往往存在短期行為。拼消耗、拼設(shè)施、濫施福利,對現(xiàn)有的生產(chǎn)、經(jīng)營設(shè)施進(jìn)行無節(jié)制的使用,因此,必須建立其制約機(jī)制: ?a、在合同中以法律形式明確規(guī)定具體經(jīng)濟(jì)指法標(biāo):如:產(chǎn)品的質(zhì)量、新產(chǎn)品的開發(fā)、科技成果的利用、設(shè)備的完好率、資產(chǎn)增值、

安全

指標(biāo)等。使企業(yè)在承包、租賃期內(nèi),不僅要完成應(yīng)交利潤或租金,而且注意其企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展,對利潤與消費(fèi)規(guī)定其合理的比例,以不斷擴(kuò)大再生產(chǎn)。

b、在合同中,明文規(guī)定相應(yīng)的分配制度。防止經(jīng)營者與職工收入懸殊的不合理現(xiàn)象發(fā)生。

d、加強(qiáng)行政執(zhí)法,維護(hù)合同的雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

協(xié)助企業(yè)主管部門,擬制比較規(guī)范、完備的合同文本。監(jiān)督雙方當(dāng)事人簽訂書面協(xié)議。以使合同一經(jīng)簽訂,就具有法律約束力。

2、從財(cái)稅角度,聯(lián)營是由商場統(tǒng)一收銀,相應(yīng)的財(cái)務(wù)流程和稅務(wù)流程也是不同的。而租賃柜臺通常自收銀,自己完稅,但是通常也有租賃柜臺是由商場統(tǒng)一收銀的,在這種情況下租賃的商家不需用提供稅票僅提高完稅證明即可(當(dāng)然也有個(gè)別的租賃柜臺也要提供稅票的,也有很多聯(lián)營制商場采用包稅制的)。不過即便是聯(lián)營柜臺由于通常商場對銷售是有最低銷售額要求的,實(shí)質(zhì)上這“最低銷售額要求”也可以看作是變相的租賃。

3、從人員管理角度,聯(lián)營制的商場對營業(yè)員的管理比租賃制的商場管理面更寬介入程度更深。

4、從品牌和商品角度來說,聯(lián)營制的商場對這些方面的管理比租賃制的商場管理面更寬介入程度更深。聯(lián)營制的商場會(huì)更積極主動(dòng)地選擇品牌規(guī)劃品牌組合,而租賃制的商場通常是以價(jià)高者優(yōu)先原則來考慮品牌和柜位。而對貨品的管理,聯(lián)營制的商場對此管理更強(qiáng)。

5、從企劃角度,聯(lián)營制商場力度更大,對聯(lián)營專柜的配合要求更強(qiáng)硬。

整體來說,租賃的商場旱澇保收,而聯(lián)營的商場則風(fēng)險(xiǎn)各半,目前國內(nèi)銷售位居前列的商場杭州大廈、銀泰、八百伴均以聯(lián)營為主。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十二

承建人(乙方):。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《建筑法》的有關(guān)規(guī)定,結(jié)合本本工程具體情況,為明確乙方在承攬建設(shè)甲方私人住宅主體工程中的權(quán)利、義務(wù),經(jīng)雙方平等協(xié)商同意簽訂本合同。以資甲、乙雙方共同遵守。

一、建筑項(xiàng)目:私人住宅主體項(xiàng)目。

二、建筑面積:按實(shí)際板面計(jì)算。

一、二層120,

第三層80,再做琉璃瓦。

四、外觀按圖施工,門窗,外墻磚等,其中鋁合金窗改為普通平開窗。

五、按梯扶手做成紅櫸木的圓形木扶手。

六、單價(jià)按實(shí)際板面積,每平方米540.00元人民幣大寫伍x肆拾元整,其中整棟外加叁萬伍仟陸佰元。

七、工期在________年____月____日前完工。

八、室內(nèi)只是粉墻,樓梯板一到三層,安裝電線,開關(guān)插座、水按甲方指定的使用部署。

九、乙方必須按照安全施工規(guī)范和技術(shù)要求,采取嚴(yán)格的安全防護(hù)措施,在施工過程中如造成事故與甲方無關(guān)。

十、本合同一式兩份,甲、乙雙方各一份,自簽字之日起生效。

甲方簽字:

身份證號碼:

聯(lián)系電話:

乙方簽字:

身份證號碼:

聯(lián)系電話:

________年____月____日。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十三

甲方:,男,漢族,年月日出生,住,身份證號:,手機(jī):。

乙方:,住址:。

法定代表人:,職位:。

按照平等互利、團(tuán)結(jié)協(xié)作、共同發(fā)展的精神,經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商,就雙方共同參與×有限公司電纜產(chǎn)業(yè)園2#、4#本協(xié)議中所稱“本項(xiàng)工程”是指甲方以乙方名義與建設(shè)方簽訂的《工程項(xiàng)目建設(shè)工程合同》所包括的全部內(nèi)容。

1.3合作雙方是獨(dú)立的平等伙伴,按照雙方的職責(zé)分工進(jìn)行合作范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)及生產(chǎn)活動(dòng)。

2.1該工程項(xiàng)目位于工業(yè)園區(qū)內(nèi),工程為廠房土建及鋼結(jié)構(gòu),砼框架主體、鋼結(jié)構(gòu)屋頂結(jié)構(gòu)。其中,鋼結(jié)構(gòu)工程須由溫州市鋼結(jié)構(gòu)有限公司負(fù)責(zé)施工,其余全部工程由乙方組織施工,并由乙方承擔(dān)全部工程施工所發(fā)生的勞務(wù)費(fèi)用、材料費(fèi)用、機(jī)械費(fèi)用、試驗(yàn)費(fèi)用、缺陷修補(bǔ)費(fèi)用、保險(xiǎn)費(fèi)用、稅金以及甲方與建設(shè)方簽訂的工程施工合同及往來文件中明示或暗示的所有風(fēng)險(xiǎn)和法律義務(wù)。

2.2甲乙雙方可根據(jù)工程需要共同組成工程項(xiàng)目部,由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)。項(xiàng)目部由乙方委派項(xiàng)目經(jīng)理,同時(shí)組織滿足工程施工所需的人員及設(shè)備,注入工程施工所需資金,工程質(zhì)量以現(xiàn)場監(jiān)理驗(yàn)收為基準(zhǔn),以確保實(shí)施和完成合同工程及其缺陷的修復(fù),并使人員穩(wěn)定。甲方可委派項(xiàng)目副經(jīng)理及財(cái)務(wù)人員各一名,參加工程及財(cái)務(wù)管理工作。一切人員均應(yīng)服從項(xiàng)目部的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。

2.3在本項(xiàng)工程中,為保證工程款??顚S?,工程順利進(jìn)行,由建設(shè)方撥付的所有款項(xiàng),均應(yīng)直接轉(zhuǎn)至項(xiàng)目部指定賬戶(銀行賬戶名:,賬號:)。

2.4乙方應(yīng)以現(xiàn)金或支票形式向甲方支付本項(xiàng)工程投標(biāo)一切有關(guān)費(fèi)用(包括購買資審及招標(biāo)文件、標(biāo)書的編制、所需證件的公證費(fèi)用、投標(biāo)保證金、銀行信貸證明手續(xù)等等),以上費(fèi)用應(yīng)在資審遞交前和開標(biāo)前支付,開標(biāo)時(shí)由甲方遞交建設(shè)方。工程中標(biāo)后,乙方應(yīng)支付工程履約保函和工程開工動(dòng)員預(yù)付款保函和相關(guān)費(fèi)用,并在本工程開標(biāo)前雙方議定的日期內(nèi)將款項(xiàng)劃到甲方銀行賬戶上。乙方在本項(xiàng)工程施工中所需開工啟動(dòng)運(yùn)營資金由乙方自行解決。

2.5甲乙雙方的施工管理費(fèi)用及人員工資、現(xiàn)場費(fèi)用、差旅、通訊等費(fèi)用全部由項(xiàng)目部直接發(fā)放。

2.6乙方向甲方支付工程有效標(biāo)價(jià)5%的管理費(fèi)用(不含稅金、暫定金額按實(shí)際發(fā)生計(jì)取)。管理費(fèi)用支付方式:甲方要求收到建設(shè)方支付的每筆款項(xiàng)(包括工程預(yù)付款和計(jì)量款)后,按付款比例將應(yīng)交管理費(fèi)扣存。工程竣工后將應(yīng)上繳甲方的管理費(fèi)一次付清或按進(jìn)度比例扣存的管理費(fèi)按比例付給甲方指定賬戶。乙方所管理使用的資金為工程總款的95%。

第三條甲方職責(zé)。

3.1甲方負(fù)責(zé)以乙方名義與建設(shè)方簽訂《工程項(xiàng)目建設(shè)工程合同》,協(xié)調(diào)與建設(shè)方、監(jiān)理方的工作關(guān)系及工程量變更增減等事宜。

3.2甲方應(yīng)負(fù)責(zé)工程項(xiàng)目招投標(biāo)前期的一切工作,乙方為甲方提供所必須的資質(zhì)文件。

3.3甲方必須保證所承攬的工程為合法項(xiàng)目,且甲方負(fù)責(zé)將與本項(xiàng)工程施工有關(guān)的政府法令、批文、文件等信息及時(shí)提供給乙方。

3.4乙方所提供的人員,在施工過程中因業(yè)務(wù)素質(zhì)低,不能勝任其工作的,甲方有權(quán)要求撤換。

3.5甲方應(yīng)協(xié)助乙方整理工程竣工資料。

第四條乙方職責(zé)。

4.1乙方同意甲方作為本單位工程項(xiàng)目部對外承攬工程,并為其出具委托書。

4.2乙方保證具備投標(biāo)人資格要求,即必須具備建筑安裝工程二級及以上工程資質(zhì)企業(yè),且在人員、設(shè)備、資金等方面具備相應(yīng)施工能力。擬派負(fù)責(zé)人須具備二級及以上注冊建筑師執(zhí)業(yè)資格,具備有效的安全生產(chǎn)考核合格證書,且未擔(dān)任其他在建工程項(xiàng)目的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。

4.3乙方在本項(xiàng)工程建設(shè)期間,支付工程所需全部費(fèi)用,全面履行甲方與建設(shè)方簽定的本項(xiàng)工程合同中的各項(xiàng)要求,同時(shí)未經(jīng)甲方書面同意不得將本項(xiàng)工程中的任何項(xiàng)目再次分包。

4.4乙方負(fù)責(zé)本項(xiàng)工程施工過程中的進(jìn)度、質(zhì)量、安全管理工作且對建設(shè)方負(fù)責(zé)。

4.5乙方負(fù)責(zé)所承擔(dān)工程的竣工資料,做好工程竣工結(jié)算工作并負(fù)責(zé)所承擔(dān)工程的缺陷責(zé)任期保修工作。

4.6乙方應(yīng)嚴(yán)格遵守國家及當(dāng)?shù)卣徒ㄔO(shè)管理部門的各項(xiàng)法律、法規(guī)和規(guī)章制度。如果發(fā)生工程質(zhì)量問題或重大安全事故,乙方應(yīng)對此承擔(dān)全部責(zé)任,承擔(dān)由此產(chǎn)生的所有損失及費(fèi)用,并賠償甲方相關(guān)的名譽(yù)損失費(fèi)用。

第五條違約責(zé)任。

5.1甲方以乙方名義中標(biāo)并與乙方簽定建設(shè)工程合作協(xié)議后,如乙方不能完成本項(xiàng)工程內(nèi)容,不僅要承擔(dān)建設(shè)方索要的賠償金,還需向甲方支付建設(shè)方索要賠償金的50%作為補(bǔ)償。

5.2如甲乙雙方未按照本合同約定履行合作義務(wù),違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)應(yīng)付款%的違約金,并繼續(xù)承擔(dān)本合同義務(wù)。

第六條糾紛解決。

6.1雙方因本協(xié)議的履行發(fā)生糾紛,應(yīng)先協(xié)商解決;協(xié)商不成,由甲方所在地人民法院管轄。

第七條效力問題。

7.1本協(xié)議壹式貳份,具有同等效力,由甲乙雙方各持一份。

7.2本協(xié)議未盡事宜,由雙方協(xié)商訂立補(bǔ)充協(xié)議,補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具同等法律效力,補(bǔ)充協(xié)議條款若與本協(xié)議條款相沖突,以補(bǔ)充協(xié)議條款為準(zhǔn),但不影響本協(xié)議其他條款效力。

7.3本協(xié)議自甲乙雙方簽字蓋章之日起生效,至雙方完成合同規(guī)定的全部權(quán)利和義務(wù)之日起失效。

第八條其他條款。

8.1甲乙雙方在本項(xiàng)工程開工前應(yīng)先簽署本建設(shè)工程合作協(xié)議書。

8.2本項(xiàng)工程實(shí)施過程中,雙方應(yīng)信守各自在協(xié)議中的承諾,遵守誠信原則。

8.3本協(xié)議有效期內(nèi),甲乙雙方與本工程無關(guān)的其他業(yè)務(wù)各自獨(dú)自經(jīng)營,自負(fù)盈虧,雙方互不承擔(dān)本協(xié)議以外的責(zé)任和義務(wù)。

8.4雙方應(yīng)本著友好合作、優(yōu)勢互補(bǔ)、互惠互利、誠信長久的原則,給對方提供最大的便利,使工程順利圓滿完成。

8.5其他約定:

甲方:乙方:

(蓋章)(蓋章)。

地址:地址:

法人代表或授權(quán)人:法人代表或授權(quán)人:

電話:電話:

協(xié)議簽字蓋章日期:年月日

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十四

2).勞動(dòng)合同內(nèi)容具有勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性和對應(yīng)性。

3).勞動(dòng)客體具有單一性,即勞動(dòng)行為。

4).勞動(dòng)合同具有諾成、有償、雙務(wù)合同的特性。

5).勞動(dòng)合同往往涉及第三人的物質(zhì)利益關(guān)系。

內(nèi)容不同。

1、發(fā)包方和承包方的名稱。

6、承包方遲延履行所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。包括承包方因素造成的延期開工和延期完工;。

7、發(fā)包方因素造成的延期開工導(dǎo)致承包方無法按時(shí)完工的責(zé)任;。

8、驗(yàn)收方式和標(biāo)準(zhǔn)以及付款方式;九、雙方約定的不違反國家法律法規(guī)的其他內(nèi)容。

法律規(guī)定合同期限分為三種:有固定期限,如1年期限、3年期限等等均屬這一種;無固定期限,合同期限沒有具體時(shí)間約定,只約定終止合同的條件,無特殊情況,這種期限的合同應(yīng)存續(xù)到勞動(dòng)者到達(dá)退休年齡;以完成一定的工作為期限,例如:勞務(wù)公司外派一員工去另外一公司工作,兩個(gè)公司簽訂了勞務(wù)合同,勞務(wù)公司與外派員工簽訂的勞動(dòng)合同期限是以勞務(wù)合同的解除或終止而終止,這種合同期限就屬于以完成一定工作為期限的種類。用人單位與勞動(dòng)者在協(xié)商選擇合同期限時(shí),應(yīng)根據(jù)雙方的實(shí)際情況和需要來約定。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十五

勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系分別為勞動(dòng)法和民法調(diào)整,對兩種糾紛處理有不同的程序,權(quán)利義務(wù)規(guī)定也相差甚遠(yuǎn)。多數(shù)經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)的用工關(guān)系尤其是個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的用工關(guān)系中,接受和提供勞務(wù)的雙方往往沒有簽訂書面協(xié)議來明確用工性質(zhì),在審判實(shí)踐中,概以雇傭關(guān)系對待,不利于保障雙方的合法權(quán)益。正確區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系對公正審理兩類案件具有重要的審判指導(dǎo)意義。

勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者依據(jù)法律運(yùn)用勞動(dòng)能力,在實(shí)現(xiàn)社會(huì)勞動(dòng)過程中與用人單位形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

勞動(dòng)關(guān)系的主體:勞動(dòng)者和用人單位。勞動(dòng)關(guān)系所涉及的勞動(dòng)者是指依據(jù)勞動(dòng)法律和勞動(dòng)合同,在用人單位從事體力或腦力勞動(dòng)并獲得報(bào)酬的自然人。達(dá)到法定勞動(dòng)年齡,并具有勞動(dòng)能力是成為勞動(dòng)者的必備條件。用人單位則是依法招用和管理勞動(dòng)者,并對勞動(dòng)者承擔(dān)相關(guān)義務(wù)的相對方,主要類型有(1)在中國境內(nèi)依法核準(zhǔn)登記的各種所有制性質(zhì)、組織形式的企業(yè)。如國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)、港澳臺企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等。(2)依法核準(zhǔn)登記的個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織。即依法取得營業(yè)執(zhí)照的個(gè)體工商戶。(3)依法成立的事業(yè)單位,包括文化、教育、衛(wèi)生、科研等各種單位。事業(yè)單位在國家法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)有權(quán)使用勞動(dòng)者。(4)依法成立的國家機(jī)關(guān)。它們在法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi),也有權(quán)使用勞動(dòng)者。(5)依法成立的社會(huì)團(tuán)體。包括工會(huì)、婦聯(lián)、研究會(huì)、協(xié)會(huì)等社會(huì)團(tuán)體組織。

勞動(dòng)關(guān)系的客體:勞動(dòng)行為。實(shí)施勞動(dòng)行為,完成勞動(dòng)任務(wù)是勞動(dòng)者的首要義務(wù)。由于勞動(dòng)關(guān)系所指向的是勞動(dòng)行為,所以,勞動(dòng)關(guān)系建立后,勞動(dòng)者必須加入到用人單位的生產(chǎn)和工作中去,成為用人單位的成員,對內(nèi)享受本單位職工的權(quán)利,承擔(dān)本單位職工的義務(wù)。用人單位作為生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的組織管理者,在要求勞動(dòng)者完成生產(chǎn)工作任務(wù)的同時(shí),必須為勞動(dòng)者完成勞動(dòng)行為提供條件,包括生產(chǎn)場所、機(jī)器設(shè)施、勞動(dòng)工具等。

(1)勞動(dòng)關(guān)系主體之間既有法律上的平等性,又具有客觀上的隸屬性。勞動(dòng)關(guān)系主體雙方在法律面前享有平等的權(quán)利,勞動(dòng)者向用人單位提供勞動(dòng)或服務(wù),用人單位向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬,雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上建立勞動(dòng)關(guān)系。同時(shí),勞動(dòng)者作為用人單位的成員,在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中理所當(dāng)然地應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的規(guī)章制度,服從用人單位的管理,雙方形成領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系。

(2)勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生于勞動(dòng)過程之中。勞動(dòng)者只有與用人單位提供的生產(chǎn)資料相結(jié)合在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中才能與用人單位產(chǎn)生勞動(dòng)關(guān)系,沒有勞動(dòng)過程便不可能形成勞動(dòng)關(guān)系。因此,從嚴(yán)格意義上講,勞動(dòng)法所涉及的范圍只限于勞動(dòng)過程之中,不應(yīng)包括未形成勞動(dòng)關(guān)系之前的就業(yè)過程。但是,由于我國是一個(gè)勞動(dòng)力資源大國,就業(yè)問題成為一個(gè)社會(huì)問題在今后相當(dāng)長的一個(gè)時(shí)期內(nèi),都關(guān)系到社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和穩(wěn)定。同時(shí)就業(yè)與勞動(dòng)關(guān)系又有特別緊密的聯(lián)系。因此,我國的《勞動(dòng)法》將就業(yè)納入自己的調(diào)整范圍,是出于我國實(shí)際的考慮,不能因此將就業(yè)也歸于勞動(dòng)關(guān)系的范疇。

(3)勞動(dòng)者與用人單位間的勞動(dòng)關(guān)系具有排他性。勞動(dòng)關(guān)系只能產(chǎn)生于勞動(dòng)者與用人單位之間,勞動(dòng)者與其他社會(huì)主體之間發(fā)生的`社會(huì)關(guān)系不能稱之為勞動(dòng)關(guān)系。同時(shí),作為自然人的勞動(dòng)者,在同一時(shí)間只能與一個(gè)用人單位簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系。任何勞動(dòng)者都不能與二個(gè)用人單位同時(shí)簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系;任何二個(gè)用人單位也不得同時(shí)與一個(gè)勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系,勞動(dòng)關(guān)系具有排他性。至于現(xiàn)實(shí)社會(huì)中存在的靈活就業(yè)者,比如作家、自由撰稿人、小時(shí)工等,他們可以和不同的用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。筆者認(rèn)為靈活就業(yè)者在本質(zhì)上并沒有違背勞動(dòng)關(guān)系排他性,因?yàn)殪`活就業(yè)者在工作時(shí)間上是相互錯(cuò)開的,依然符合勞動(dòng)者在同一時(shí)間只能與一個(gè)用人單位簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)范,只不過這“同一時(shí)間”更為靈活、更為具體而已。

(4)勞動(dòng)關(guān)系的存在以勞動(dòng)為目的。用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系,是為了實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程,為社會(huì)生產(chǎn)或社會(huì)產(chǎn)品提供服務(wù)。勞動(dòng)者的勞動(dòng)成果歸屬于用人單位,也就是說,勞動(dòng)者是在用人單位組織指揮下,為了最終實(shí)現(xiàn)用人單位的利益而勞動(dòng)的。相應(yīng)的用人單位必須為勞動(dòng)者實(shí)施勞動(dòng)行為提供有利條件和物質(zhì)保障,并向勞動(dòng)者支付合理的報(bào)酬。

(5)勞動(dòng)關(guān)系具有國家意志和當(dāng)事人意志相結(jié)合的雙重屬性。勞動(dòng)關(guān)系是依據(jù)勞動(dòng)法律規(guī)范規(guī)定和勞動(dòng)合同約定形成的,既體現(xiàn)了國家意志,又體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人的共同意志。我國勞動(dòng)合同法對用人單位和勞動(dòng)者的權(quán)利、義務(wù)作了明確的規(guī)定,體現(xiàn)了國家對勞動(dòng)關(guān)系的強(qiáng)制干預(yù)性質(zhì),同時(shí)當(dāng)事人雙方對勞動(dòng)關(guān)系的具體事項(xiàng)可以在平等自愿的基礎(chǔ)上自由約定,體現(xiàn)了契約自由的本質(zhì)屬性。

二、雇傭關(guān)系概述。

雇傭關(guān)系是指經(jīng)約定在雇員與雇主之間產(chǎn)生的由雇員向雇主提供勞務(wù),雇主向雇員支付報(bào)酬的民事法律關(guān)系。

當(dāng)前我國雇傭關(guān)系的主要形式:家庭幫工、農(nóng)民幫工、承包人用工等以完成特定勞動(dòng)事項(xiàng)為限的雇傭形式、合作型雇工形式、人力資源代理形式等。另外,在建筑工地和家庭裝修用工,裝卸搬運(yùn)工,企業(yè)幫工等臨時(shí)用工中,雇傭關(guān)系也大量存在。

從歷史上來看,雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系并無太大區(qū)別。在羅馬法中,雇傭契約被包括在租賃契約中,當(dāng)時(shí)租賃的含義遠(yuǎn)比現(xiàn)代法上的租賃范圍要廣,包括物的租賃、雇傭租賃和承攬租賃?!兜聡穹ǖ洹穼⒐蛡蚱跫s真正從租賃關(guān)系中解放出來,認(rèn)為雇傭契約是一種廣義上給予服務(wù)的合同,并將其稱為“雇傭合同”。在19世紀(jì),雇傭合同被視為“全然自由的對等的人格者之契約關(guān)系”1受民法的調(diào)整,嚴(yán)格遵照契約自由、平等協(xié)商及等價(jià)有償原則。但隨著近代資本主義的發(fā)展和大工業(yè)的興起,資本家占據(jù)了絕對的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)勢地位,而勞動(dòng)者處于經(jīng)濟(jì)弱者地位,資本家便以此壓迫工人,導(dǎo)致雇用合同的附合化。為了修正傳統(tǒng)民法只保護(hù)形式平等,忽視實(shí)質(zhì)平等的不足,19世紀(jì)初期,在西方國家陸續(xù)產(chǎn)生了一些旨在保護(hù)勞動(dòng)者的具有公法性質(zhì)的勞動(dòng)法規(guī)。從雇傭契約中逐漸分化出勞動(dòng)契約這一獨(dú)特的類型,雇傭契約的大部分以勞動(dòng)契約的形式出現(xiàn)。2由勞動(dòng)法調(diào)整的這部分雇用關(guān)系,就被稱為勞動(dòng)關(guān)系。因此,從歷史的角度看,勞動(dòng)關(guān)系和雇用關(guān)系的規(guī)范對象基本是一樣的。但隨著社會(huì)的發(fā)展、勞工運(yùn)動(dòng)的興起以及社會(huì)利益的提出,具有社會(huì)化色彩的勞動(dòng)法對發(fā)展到一定歷史階段的雇傭關(guān)系進(jìn)行調(diào)整,才使得作為勞動(dòng)法調(diào)整之后的勞動(dòng)法關(guān)系與受傳統(tǒng)民法調(diào)整的雇傭關(guān)系擁有了不同的品性,相互區(qū)別開來。3現(xiàn)代意義上的雇傭關(guān)系具有如下自身的特征:

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十六

承攬合同與買賣合同相比,有一定的相似之處。在承攬合同中,承攬人要將完成的工作成果交付給定作人,定作人為此支付報(bào)酬,而買賣合同則以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為目的,出賣人也應(yīng)將出賣標(biāo)的物交付給買受人,買受人取得標(biāo)的物之所有權(quán),并向出賣人支付價(jià)金。但二者還是不同的,其區(qū)別主要在于以下兒點(diǎn):

在買賣合同中,買受人要取得的是出賣物的所有權(quán),在取得出賣物的所有權(quán)之前,買受人對標(biāo)的物并無任何權(quán)利。而在承攬合同中,定作人要取得的主要是承攬人的工作,雖然承攬人最終也需要將工作成果交付給定作人,但該工作成果的交付不一定都是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。因?yàn)樵诔袛埡贤?,有時(shí)材料完全由定作人提供,承攬人只負(fù)責(zé)加工,在這種情況下至多只能說是占有權(quán)的移轉(zhuǎn),不能說是所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。如在買賣合同中,買方交付款項(xiàng)后取得衣物之所有權(quán);而在定作人提供布料,由承攬人加工成衣服的定作合同中,承攬人將做好的衣服交付給定作人的,就不能說是將衣服的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給定作人,因?yàn)槌袛埲吮緛砭蜎]有取得衣服的所有權(quán)。

工作成果中融入的承攬人特有的技能等,因此,承攬人以自己的工作對特定材料進(jìn)行加工這一過程本身,才對承攬合同具有決定性意義。所以,承攬合同標(biāo)的物的特定性在于其標(biāo)的物,即工作成果必須是承攬人自己通過工作完成的,而不能是其他人的工作成果。

同時(shí),承攬合同的標(biāo)的物只能是未來物,不可能是現(xiàn)存之物,而買合同的標(biāo)的物即可以是現(xiàn)存物,也可以是未來物。

買賣合同中買受人既然以取得出賣物的所有權(quán)為目的,則出賣物的交付為買賣合同的必要內(nèi)容,但在承攬合同中,雖然要求一般情況下,承攬人也必須將工作成果交付給定作人,否則承攬人不能請求定作人為其工作支付報(bào)酬。但是對于約定如承攬人完成工作成果,定作人給付較高報(bào)酬的,如承攬人雖然付出了工作卻未取得約定工作成果,則定作人僅支付較低報(bào)酬,在后一種情況下,也應(yīng)認(rèn)為仍是承攬合同。而且這種承攬合同在現(xiàn)實(shí)中還大量存在著。

在承攬合同中,工作成果的所有權(quán)在交付前一般應(yīng)歸定作人所有,這一點(diǎn)從《合同法》和《物權(quán)法》規(guī)定的留置權(quán)中也可以得到印證;而在買賣合同中,除當(dāng)事人另人約定或者法律另有規(guī)定外,在交付前標(biāo)的物的所有權(quán)歸賣方所有。

承攬合同是具有人身信賴關(guān)系的合同,故法律特別要求承攬合同的承攬人必須自己完成主要工作成果;而買賣合同雙方的人身信任關(guān)系較低,一般情況下,買方所關(guān)心的只是貨物本身的性狀,而不關(guān)心其生產(chǎn)者是誰,法律也不禁止出賣人將應(yīng)當(dāng)交付的標(biāo)的物全部或者部分交由他人生產(chǎn)。

根據(jù)法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權(quán),可以隨時(shí)解除合同;而在買賣合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時(shí),是不允許隨意解除合同的。

在承攬合同中,為了保證承攬人以自己的工作完成承攬任務(wù),在不對其工作

構(gòu)成影響和妨礙的情況下,定作人有權(quán)對其工作情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督,承攬人對此不能拒絕。同時(shí),定作人如發(fā)現(xiàn)承攬人未按照約定進(jìn)行工作的,可以要求其停止違約行為并請求損害賠償;而買賣合同的交付一般都是同時(shí)履行,買受人不能事先對對方的生產(chǎn)能力等情況進(jìn)行檢查。即使在買賣合同約定義務(wù)的履行有先后順序時(shí),后順序義務(wù)人也不得對先義務(wù)人的生產(chǎn)等進(jìn)行檢查。先順序義務(wù)人同樣不能檢查后順序義務(wù)人的情況,而只能就其可能有不能履行合同義務(wù)的情況時(shí),提出先訴抗辯。

在承攬合同中,承攬人在將工作成果交付給定作人之前,對于工作過程中標(biāo)的物的意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)要由自己負(fù)擔(dān),而且因工作標(biāo)的物給他人造成侵害的,承攬人一般也要承擔(dān)責(zé)任而在買賣合同中,雖然一般說也是標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任在交付給買受人之前,由出賣人承擔(dān)。但是,當(dāng)事人也可以約定自合同成立之日起,就標(biāo)的物所發(fā)生的`風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)和責(zé)任由買受人負(fù)擔(dān),這一點(diǎn)在買賣合同采指示交付等方式時(shí),更是較為常見的。

在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在買賣合同中,除特定情形外,一方違約時(shí),對方當(dāng)事人都可以要求其繼續(xù)履行。

有的理論認(rèn)為兩者最大的區(qū)別是承攬合同中定作人控制整個(gè)加工過程的程度。比如合同法規(guī)定定作人對承攬人的工作有監(jiān)督、檢查權(quán),定作人有單方改變定作方案的權(quán)利,有單方要求承攬人停止加工行為的權(quán)利,承攬方未經(jīng)許可不得留存技術(shù)資料和復(fù)制品等。

現(xiàn)實(shí)中的案件事實(shí)是多種多樣的,如何適用這一標(biāo)準(zhǔn)處理具體案件仍須進(jìn)一步探討,否則即便掌握了區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)也無任何益處。在實(shí)務(wù)中應(yīng)針對不同情況做如下處理:

單方設(shè)計(jì)變更權(quán)或終止定作權(quán)。這些約定不一定全部具備,但是必須能顯示出定作人對生產(chǎn)過程的必要控制,如果沒有體現(xiàn)對生產(chǎn)過程的控制,應(yīng)認(rèn)定為買賣合同。反之則認(rèn)定為承攬合同。

第二,標(biāo)的物的特定性一般不應(yīng)作為兩類合同的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn),只能作為最后的輔助參考標(biāo)準(zhǔn)。但不是實(shí)質(zhì)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。但需要指出的是,即使標(biāo)的物是特定的,但如果合同沒有體現(xiàn)定作方的任何生產(chǎn)控制權(quán)(比如合同雖然約定由定作人提供圖紙,但合同沒有約定或明確排斥了定作人的監(jiān)督權(quán)和隨意解除權(quán),則可以視為雙方只有買賣特定物的合意,并無承攬的合意),也不能認(rèn)定是承攬合同。

第三、在前述兩種情況仍不能確定合同性質(zhì)時(shí),如何處理?,那要看合同的性質(zhì)和內(nèi)容,并加以區(qū)別對待:因?yàn)橘I賣合同更具有一般性,而承攬合同相對來說屬于一種“特殊”合同,因?yàn)橘I賣合同的規(guī)定基本上都適用承攬合同,而承攬合同的不一定是用于買賣合同,既然該合同不具備承攬合同的特殊要件,應(yīng)當(dāng)按照買賣合同來來處理,這樣更為簡便易行。

承攬合同和買賣合同的這些區(qū)別在實(shí)踐中有重要意義,在起訴前正確判斷合同的性質(zhì)對其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)程度有很大影響,最高人民法院在關(guān)于民事訴訟法的適用解釋中,明確將承攬合同的加工地作為承攬合同的履行地以及訴訟管轄地,。希望大家能夠重視兩者間的這些區(qū)別。

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十七

在人民愈發(fā)重視法律的社會(huì)中,越來越多事情需要用到合同,簽訂合同是減少和防止發(fā)生爭議的重要措施。那么合同書的格式,你掌握了嗎?下面是小編幫大家整理的山林承包合同范本_承攬合同,希望能夠幫助到大家。

發(fā)包方:單位名稱(以下簡稱甲方)

承包方:(以下簡稱乙方)

為了加強(qiáng)山林的'管理,盤活集體資產(chǎn),同時(shí)也為了通過盤活流動(dòng)資金,化解不良債務(wù)。甲方經(jīng)群眾大會(huì)討論通過,決定將鳳凰村一組的山林進(jìn)行發(fā)包經(jīng)營,甲、乙雙方在平等、自愿的基礎(chǔ)上訂立以下協(xié)議:

一、承包范圍

(詳見合同簽訂后辦理的《林權(quán)證》為準(zhǔn))。

二、承包期限

承包期限為__年,即從___年__月__日至___年__月__日止。

三、承包金額及結(jié)算辦法

__年共計(jì)金額為__萬元整,于合同簽訂之日一次性付清(或其它支付方式)。

四、在承包期限內(nèi),乙方對承包范圍內(nèi)的樹木享有所有權(quán),對荒山、坡地享有經(jīng)營自主權(quán),若需辦理有關(guān)手續(xù)由乙方自己辦理,否則后果由乙方自己承擔(dān)。

五、合同簽訂后,甲方應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)助給乙方辦理林權(quán)證,辦理林權(quán)證費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)。

六、在承包期內(nèi),乙方可在承包范圍內(nèi)興建臨時(shí)性房屋以便于管理。

七、(其它事項(xiàng))。

八、違約責(zé)任

合同經(jīng)甲、乙雙方簽字后,即生法律效力,不因甲方法人代表變更而變動(dòng),若任何一方無故違約,終止合同應(yīng)向另一方支付總承包金額__%的違約金。

九、在承包期滿后,若甲方繼續(xù)發(fā)包,在同等條件下乙方享有優(yōu)先權(quán),乙方在承包期內(nèi)轉(zhuǎn)包山林,并經(jīng)發(fā)包方同意,在承包期內(nèi),若乙方發(fā)生意外死亡,其法定繼承人可以在承包期內(nèi)繼承承包。

十、合同一式__份,甲乙雙方各執(zhí)一份,__存檔一份,公證機(jī)關(guān)一份。

甲方:單位名稱(加蓋公章)

乙方:簽字

法人代表:

時(shí)間:

承攬合同與承包合同的區(qū)別有篇十八

從起,李某開始在a單位從事木工零星修理工作,雙方未簽訂任何合同或協(xié)議。李某每操作一項(xiàng)維修工作,均需填寫《維修清單》,寫明科室、請修日期、修理內(nèi)容、實(shí)耗材料、實(shí)時(shí)工時(shí)、操作人、完成日期等內(nèi)容,完成后由a單位簽名確認(rèn)。a單位每月制作《工程隊(duì)勞務(wù)費(fèi)一覽表》,勞務(wù)費(fèi)按照李某每月所做工作量按月結(jié)算。李某除每月勞務(wù)費(fèi)之外有時(shí)有點(diǎn)工工資,均以現(xiàn)金形式按月發(fā)放。李某持有a單位的胸卡、就餐卡。

6月之前,a單位為李某繳納社會(huì)保險(xiǎn)。206月之后,李某工作內(nèi)容、工作形式和工資結(jié)算方式無變化。5月,a單位口頭通知李某,由于相關(guān)業(yè)務(wù)需要對外承包給其他公司,無法繼續(xù)聘用李某,解除了與李某的用工關(guān)系。3月,李某向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請,請求用人單位支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和補(bǔ)繳2008年6月以后的社會(huì)保險(xiǎn)。

此案后又經(jīng)過一市法院、二市法院市理。仲裁期間,a單位主張其與李某之間為非全日制勞動(dòng)關(guān)系,為仲裁所否定;法院市理期間,a單位主張其為松散型的零星小額工程承包關(guān)系,得到一市判決支持,但二市時(shí),法院改判,認(rèn)定a單位與李某之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

此案中的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定問題,是勞動(dòng)爭議案件的常見問題。處理勞動(dòng)爭議案件,首要的問題是要判斷:爭議的主體雙方之間是民法上的民事雇傭關(guān)系,還是勞動(dòng)法上的勞動(dòng)關(guān)系,因?yàn)閮深悹幾h的解決途徑和適用法律有很大區(qū)別。然而,由于勞動(dòng)關(guān)系的雇傭系從民事關(guān)系的雇傭演變而來,兩者具有天然的聯(lián)系,自然難以區(qū)分,又由于我國立法對勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)未做明確的規(guī)定,所以加大了認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系時(shí)的難度。此案中一、二市法院的不同結(jié)論,正說明了這點(diǎn)。本文擬從歷史發(fā)展的視角出發(fā),深入分析勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別,并結(jié)合本案情況進(jìn)行具體分析,以期為類似案件提供分析的理論視角。

二、從民事雇傭向勞動(dòng)關(guān)系雇傭的轉(zhuǎn)變。

在人類有文字記載的歷史中,雇傭勞動(dòng)早已存在了數(shù)千年。按照馬克思主義的私有制起源和階級分化學(xué)說,在人類征服自然的能力獲得足夠的增長后,氏族公有制的基礎(chǔ)被動(dòng)搖,私有財(cái)產(chǎn)開始出現(xiàn),“隨著財(cái)產(chǎn)不均現(xiàn)象的產(chǎn)生,亦即早在野蠻時(shí)代高級階段,與奴隸勞動(dòng)并存就零散地出現(xiàn)了雇傭勞動(dòng)?!必毟恢饾u懸殊,有的自由人失去了全部的生產(chǎn)資料,只有受雇于他人,出賣自己的勞動(dòng)力,才能得以生存。這種分化產(chǎn)生了雇主和雇工,于是出現(xiàn)了受雇傭的階層。

另一方面,對雇用影響較大的是分工的出現(xiàn)。業(yè)當(dāng)?斯密在《國富論》中提出:“分極大地提高了久類的生產(chǎn)力?!狈之a(chǎn)生了各行各業(yè),促進(jìn)了商品的交換,商業(yè)交易因此而發(fā)達(dá)。分工使各種手藝得以發(fā)展,使一個(gè)久要利用他人的勞動(dòng)成果,接受他人的勞務(wù)服務(wù)。因此,傳統(tǒng)的社會(huì)里有很多的匠人,木匠、鐵匠、縫紉匠、泥瓦匠……。傳統(tǒng)社會(huì)中,匠人在人口中占有很大的比例。舉個(gè)常見的例子,假如社會(huì)中每人每年做一件衣服,每個(gè)裁縫一天只能做一件衣服,那么,每300多久就需要一個(gè)裁縫。

總之,在傳統(tǒng)的社會(huì)中,無論是農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)以及社會(huì)各行各業(yè),均有勞動(dòng)雇傭的現(xiàn)象。雇傭勞動(dòng)歷史悠久,是最常見的勞動(dòng)形式。

在談?wù)搨鹘y(tǒng)的社會(huì)時(shí),筆者這里還要談一下傳統(tǒng)社會(huì)的特殊勞動(dòng)形式―以家庭為單位的勞動(dòng)。無論是以耕種為生的農(nóng)業(yè)文明,還是逐草而居的游牧文明,均是以家庭作為生產(chǎn)單位勞動(dòng)的,很多匠人的手藝也是家傳的。家庭既是勞動(dòng)單位,也是協(xié)同保障單位,是風(fēng)險(xiǎn)互擔(dān)的單位。一個(gè)久的生老病死,從嬰幼兒撫育,到老年人的照顧,均是由家庭群體互助完成的。從法律對勞動(dòng)雇傭的調(diào)整來看,傳統(tǒng)的雇傭一直是由民法調(diào)整的。在我國這樣一個(gè)有著“重刑輕民”的法制傳統(tǒng)的社會(huì)里,傳統(tǒng)的雇傭主要是由民間習(xí)慣調(diào)整。在工業(yè)化時(shí)代,上述的農(nóng)業(yè)社會(huì)和游牧社會(huì)的雇傭模式發(fā)生了以下幾點(diǎn)變化:

第一,傳統(tǒng)的以家庭為單位的勞動(dòng)模式解體了。由于新動(dòng)力的發(fā)明,如蒸汽機(jī)和電的發(fā)明,極大地促進(jìn)了久類的生產(chǎn)力,導(dǎo)致了工業(yè)文明的迅速進(jìn)步。工業(yè)化的雇傭勞動(dòng)改變了傳統(tǒng)的以家庭為單位的勞動(dòng)模式,改變?yōu)橐怨S為勞動(dòng)單位的模式,在工廠勞動(dòng)中,勞動(dòng)者要進(jìn)入雇主的單位,與陌生人起協(xié)作勞動(dòng)。這種工業(yè)化的勞動(dòng)模式導(dǎo)致了以家庭為單位的勞動(dòng)模式的解體。

第二,傳統(tǒng)的以家庭為保障單位的模式解體了。工業(yè)化時(shí)代,勞動(dòng)是遷徙式的,因?yàn)楣S是在城里,特別是海邊的城市工廠更多,雇主選擇設(shè)立工廠地址是考慮到方便貿(mào)易的需要。勞動(dòng)者為了獲得工作,必須遷徙,遠(yuǎn)離家鄉(xiāng),脫離家庭。這樣的變化之,原來的以家庭為單位的“生老病死”保障體制,已經(jīng)不能滿足新的工業(yè)化社會(huì)的需求,必須以新的社會(huì)保障來代替。

第三,雇傭勞動(dòng)成了社會(huì)的主流。在工業(yè)化的社會(huì)里,―主要的階層是雇主和受雇者,受雇勞動(dòng)者是最大的群體。這種變化是兩個(gè)原因造成的:一是上述的以家庭為單位的勞動(dòng)解體,被迫化為個(gè)體勞動(dòng)者進(jìn)入雇主的單位工作;二是個(gè)體工匠因工業(yè)化的壓迫而逐漸消失,被迫淪為生產(chǎn)線上的工人。仍以裁縫業(yè)為例,在現(xiàn)代化的社會(huì)里,工廠的高效率,成衣的巨大價(jià)格優(yōu)勢,導(dǎo)致個(gè)體裁縫消失。即使像我國這樣一個(gè)處在工業(yè)化中期的社會(huì)里,與30年前相比,裁縫也至少已經(jīng)消失了90%。

另外需要特別說明的是,在傳統(tǒng)的社會(huì)里,大部分久都有自己的一些生產(chǎn)資料,用自己生產(chǎn)資料從事獨(dú)立的勞動(dòng)而謀生,在農(nóng)業(yè)社會(huì)和游牧社會(huì)中均如此。少量的無生產(chǎn)資料的人,即使是受雇亦很少脫離家庭。然而,在工業(yè)化時(shí)代,受雇的人已經(jīng)成了社會(huì)的主體,美國有人曾經(jīng)描述說:“我們成了一個(gè)受雇傭人的國家,大多數(shù)人要依賴工資生活,生活資料是掌握在他人手中的”。

以上這些改變,是由于生產(chǎn)方式的變化所帶來的。然而,面對如此巨大的對數(shù)千年勞動(dòng)模式改變的挑戰(zhàn),法律的應(yīng)對是滯后的。在18英國《學(xué)徒健康與道德法》制定前,這種新的工廠化下的雇傭勞動(dòng)仍被看作是和傳統(tǒng)社會(huì)一樣的雇傭勞動(dòng)。法律上將雇主和雇工視為平等的,由此給勞動(dòng)者帶來了巨大的災(zāi)難。

1802年《英國學(xué)徒健康與道德法》之后,各國對工業(yè)化下的勞動(dòng)雇用開始重新定位,逐漸將之視為‘勞動(dòng)關(guān)系下的雇用”從而將其與傳統(tǒng)社會(huì)“民事勞務(wù)關(guān)系的雇用”相區(qū)別。對‘勞動(dòng)關(guān)系下的雇用”的主體之間的關(guān)系,稱之為“勞動(dòng)關(guān)系”;對‘民事勞務(wù)關(guān)系的雇用”,稱之為“勞務(wù)關(guān)系”。在法律上,將“勞動(dòng)關(guān)系”的主體雙方的關(guān)――雇主和雇員的關(guān)系,視為不平等的關(guān)系,采取勞動(dòng)基準(zhǔn)法和集體勞動(dòng)關(guān)系法兩種調(diào)整手段來調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系。在勞動(dòng)法經(jīng)過200多年的發(fā)展后,全世界的勞動(dòng)法學(xué)界對勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)特點(diǎn)有著統(tǒng)一的認(rèn)識,下面簡要分析一下勞動(dòng)關(guān)系的特點(diǎn)。

第一,從屬性。勞動(dòng)關(guān)系是從屬性的,勞務(wù)關(guān)系是平等性的。從屬性的含義是指,勞動(dòng)者進(jìn)入雇主單位工作以后,成為雇主所雇用的眾多雇員的一份子。為了方便雇主組織好雇員群體進(jìn)行集體協(xié)作的勞動(dòng),勞動(dòng)者必須服從于雇主的命令,聽從于雇主的指評。只有如此,現(xiàn)代化的大生產(chǎn)才能順利進(jìn)行。

英美對這種從屬性的關(guān)系是否存在,是按照其確立的”controllingtest“(控制標(biāo)準(zhǔn))來判斷的,如果勞動(dòng)者的勞動(dòng)過程受到雇主的控制和指評,就是勞動(dòng)關(guān)系;反之,則是民事勞務(wù)關(guān)系。大陸法系將從屬性更上升到理論的高度,進(jìn)一步分為經(jīng)濟(jì)的從屬性和人格的從屬性。經(jīng)濟(jì)的從屬性是指,勞動(dòng)者失去生產(chǎn)資料,不能獨(dú)立謀生,需要依附于雇主才能生存,經(jīng)濟(jì)上依賴雇主提供的工作。人格的從屬性是指,上述的雇員要聽雇主的命令,服從雇主的指評抨,需要與他人協(xié)同勞動(dòng)。

為了更加清楚地解釋“從屬性”這一概念,這里舉例加以說明。還以裁縫為例,在傳統(tǒng)的社會(huì)里,制作一套衣服的整個(gè)過程,從量體裁衣到縫制完成,一般是由縫紉師傅全部完成,偶爾可能會(huì)有徒弟的協(xié)助。但在現(xiàn)代化的工廠中,做一件衣服可能要經(jīng)過十兒道或少葉道工序,每個(gè)縫紉工僅做其中的一道工序。衣服的各個(gè)部件,被分解為“零件”,由不同的標(biāo)準(zhǔn)化工序完成。為了保障各個(gè)工序之間的順利接續(xù),需要統(tǒng)一開工,統(tǒng)一收工,因此需要對勞動(dòng)者的行為進(jìn)行紀(jì)律控制。

另外,工業(yè)化的、高效率的生產(chǎn)線,已經(jīng)逼得傳統(tǒng)的匠人失去了工作??纯次覀兩砩洗┑娜渴枪I(yè)化生產(chǎn)的衣服,看看所剩無幾的裁縫,就能夠明白傳統(tǒng)匠人消失,社會(huì)環(huán)境變化的道理。在現(xiàn)代化的世界里,能夠獨(dú)立生存,在世上獨(dú)立謀生的人越來越少了。在社會(huì)化大生產(chǎn)下,只有進(jìn)入雇主的單位,靠出賣勞動(dòng)力才能維持生存,此即所謂的經(jīng)濟(jì)的從屬性。第二,其他輔助標(biāo)準(zhǔn)。除了“從屬性”這一本質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)外,司法實(shí)踐中,還??紤]一些其他因素,作為輔助的標(biāo)準(zhǔn)。這些常見的輔助標(biāo)準(zhǔn)有:

(1)工作的繼續(xù)性。所謂的繼續(xù)性是指,勞動(dòng)者對雇主的依附關(guān)系不是短暫的,而是長期的,勞動(dòng)者是口復(fù)一口、年復(fù)一年地為雇主工作。比較而言,民事的勞務(wù)關(guān)系往往是短暫的。例如,去訂做一件衣服,是客戶和裁縫的一次性交易。而工廠中的縫紉工和雇主之間的關(guān)系是長期的,不是一次性的。

(2)工作的有償性。勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)是,勞動(dòng)者以勞動(dòng)力換取收入,以維持自己及其家庭的`生存和發(fā)展,因而工作必須是有償?shù)?。這個(gè)特點(diǎn)使得勞動(dòng)關(guān)系下的勞動(dòng)與志愿者的勞動(dòng)相區(qū)別。

(3)工具的使用。一般來說,在勞動(dòng)關(guān)系中,勞動(dòng)者不再用自己的工具進(jìn)行勞動(dòng),要進(jìn)入用人單位使用雇主的生產(chǎn)資料,此一特點(diǎn)使得勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)與加工承攬相區(qū)別。實(shí)質(zhì)上,輔助標(biāo)準(zhǔn)是“從屬性”標(biāo)準(zhǔn)的延伸,在司法實(shí)踐中,延伸考察的事項(xiàng)可能會(huì)超過以上三個(gè)方面,例如,英國在普通法的司法實(shí)踐中,甚至總結(jié)出了多達(dá)20項(xiàng)的輔助標(biāo)準(zhǔn)。

總之,對勞動(dòng)關(guān)系的判斷,考察的核心是:勞動(dòng)者是獨(dú)立的還是從屬的?因?yàn)閯趧?dòng)關(guān)系的確立是勞動(dòng)者失去傳統(tǒng)的獨(dú)立勞作的過程而導(dǎo)致的,如果在雇主與雇員之間的關(guān)系中,勞動(dòng)者相當(dāng)獨(dú)立,可以在工作過程中自作主張,不必聽從雇主的指抨和命令,不需要遵守雇主單位的勞動(dòng)紀(jì)律,則雙方之間是勞務(wù)關(guān)系;反之,則是勞動(dòng)關(guān)系。但是,需要特別注意的是,這種是否獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)綜合各種因素來定,而不是孤立地以此判斷。實(shí)踐中,我國的一些用人單位,讓勞動(dòng)者在家庭加工某一道工序,例如,制衣廠讓勞動(dòng)者將縫扣子的工作帶回家去做,在這種情況下,不能認(rèn)為勞動(dòng)者與工廠之間是民事雇用關(guān)系。因?yàn)榭p扣子的工作只是整個(gè)工廠制衣過程中的一個(gè)環(huán)節(jié),一道工序,縫紉者也已經(jīng)失去了傳統(tǒng)工匠的獨(dú)立性,因此,即使是在家工作,貌似沒有雇主對勞動(dòng)過程的干預(yù),仍為勞動(dòng)關(guān)系。

(1)李某的工作是否有從屬性。

李某從事的是建筑和房屋的修補(bǔ)工作,俗稱“泥瓦匠”,這是個(gè)傳統(tǒng)的行業(yè)。為了分清李某的身份性質(zhì),這里先分析一下傳統(tǒng)的泥瓦匠是如何工作的。泥瓦匠是手藝人,干的是技術(shù)活,是靠自己手藝為他人(可以稱為“雇主幾”或“客戶”)提供勞務(wù)服務(wù),賺錢養(yǎng)家的工匠。

(2)泥瓦匠作為工匠是為不同的雇主:(客戶)服務(wù)的,其身份和工作過程均具有獨(dú)立性,其勞動(dòng)過程不受干涉,不需要遵守雇主幾制定的紀(jì)律。

(3)泥瓦匠和雇主幾之間的交易行為一般是一次性的,不存在長期的依附關(guān)系,一般來說,活干完了,交易也就結(jié)束了。(釣?zāi)嗤呓澈凸椭髦g,一般來說是每次交易都單獨(dú)議價(jià),活干完驗(yàn)收合格受給工錢,不是按月領(lǐng)取工資。

再看看本案中李某的情況:

(1)李某進(jìn)了a單位工作后,是到a單位上班,自此不再服務(wù)于不同的客戶,而是依附于a單位謀生,已經(jīng)失去了作為手藝人的獨(dú)立性,此為其身份上的從屬性。

(2)李某在a單位的收入由兩塊構(gòu)成,一是有點(diǎn)底薪(點(diǎn)工工資),二是每月按工作量計(jì)算的工錢,最為關(guān)鍵的是,李某依賴其在a單位的收入為生,此為其經(jīng)濟(jì)上的從屬性。

(3)李某擁有員工才有的胸卡、就餐卡,顯然,a單位也是將其作為員工對待。這些足以說明,李某享有單位員工的身份,此為其組織上的從屬性。

綜上,李某在a單位的工作中沒有獨(dú)立性,他是a單位眾多雇員中的一份子,是在單位的指抨命令下從事有償勞動(dòng),故其勞動(dòng)性質(zhì)是勞動(dòng)法上的勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)。

(二)關(guān)于a單位觀點(diǎn)的評析。

本案中,a單位先主張雙方為非全口制勞動(dòng)關(guān)系,后主張雙方為松散型勞務(wù)關(guān)系。這里對a單位的觀點(diǎn)作進(jìn)一步的分析。

在勞動(dòng)爭議仲裁階段,a單位主張存在非全口制勞動(dòng)關(guān)系,應(yīng)提出以下證明:

(1)證明李某每天工作時(shí)間一般不超過吐小時(shí),每周不超過24小時(shí),對于非全口制勞動(dòng)關(guān)系,這是最為關(guān)鍵的證據(jù)。

(2)證明李某的工資標(biāo)準(zhǔn),最主要是說明,李某的工資是如何計(jì)算出來的,是如何與其非全口制工作時(shí)間掛鉤的。

(3)證明單位是按照勞動(dòng)合同法的要求,每半個(gè)月發(fā)一次工資。然而,a單位未能提出這些關(guān)鍵證據(jù)。

在法院市理階段,在一市和二市的過程中,a單位主張2008年之前雙方為松散型勞務(wù)關(guān)系,之后為松散型的零星小額工程承包關(guān)系。對此主張的判斷,一市和二市法院得出了不同的結(jié)論。本文認(rèn)為,二市法院的結(jié)論是正確的。理由如下:

(1)2008年之間,a單位為李某辦理了社會(huì)保險(xiǎn),因在我國只有存在勞動(dòng)關(guān)系才能購買社會(huì)保險(xiǎn),故此,首先應(yīng)推定a單位與李某在2008年以前存在勞動(dòng)關(guān)系。

(2)a單位給李某發(fā)了門卡和飯卡,享受員工待遇,這顯然是將其作為內(nèi)部人員看待的,而不是將李某按照松散勞務(wù)關(guān)系看待的,a單位的說法與其做法互相矛盾,應(yīng)當(dāng)按其實(shí)際做法來定性。

(3)李某從2002年起即在被申請人單位工作,長達(dá)10多年的時(shí)間,雙方已經(jīng)不是松散的勞務(wù)關(guān)系了,而是成了緊密的勞動(dòng)關(guān)系。

本案中,a單位在法院市理階段的主張,非常有代表性,也有非常深的道理,其任何一個(gè)主張成立,則其與李某之間即不存在勞動(dòng)關(guān)系。所以,這里進(jìn)一步說一下,要構(gòu)成松散型的勞務(wù)關(guān)系和松散型的零星小額工程承包關(guān)系應(yīng)當(dāng)具備怎樣的條件。

如果a單位和李某構(gòu)成松散型的勞務(wù)關(guān)系,則雙方的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是這樣的:

(1)李某是獨(dú)立的工匠身份,其可以為任何雇主勞動(dòng),為了維持生存,其必須有諸多的雇主,a單位是其眾多客戶的一員。

(2)李某不是固定為a單位工作,也不按月領(lǐng)工資,而是一單一算,按事議價(jià),事畢結(jié)賬。

(3)因李某為眾多客戶勞動(dòng),故a單位不給李某工具,其工具是自備的,其勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)也是自擔(dān)的。但實(shí)際的證據(jù)反映的卻不是這樣,李某已經(jīng)納入a單位的組織體,成了a單位的一員,所以李某與a單位不是勞務(wù)關(guān)系。

那么,李某與a單位之間為何不構(gòu)成松散型的零星小額工程承包關(guān)系呢?對此問題必須加以回答,因?yàn)閷?shí)踐中存在著這樣的認(rèn)識誤區(qū):單位將工作發(fā)包后,即逃脫了勞動(dòng)關(guān)系的束縛,可以輕松地將勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)為勞務(wù)關(guān)系。許多單位在想這個(gè)辦法,并堅(jiān)信這樣做是正確的。例如,飯店和酒店的老板將后廚的工作包給一個(gè)廚師,由其再雇用幾個(gè)幫手,老板認(rèn)為,其與該廚師及其雇員不存在勞動(dòng)關(guān)系。某單位將整個(gè)食堂承包給內(nèi)部職工,由該職工再去雇用食堂工人,該單位也認(rèn)為,自己與該職工雇用的人不存在勞動(dòng)關(guān)系。然而,這樣的想法在法律上均是錯(cuò)誤的。

我們首先可以反向推理一下,按照以上對承包的理解的后果:如果將這種承包視為民事勞務(wù)關(guān)系,則工廠中和工地上將不再有具有勞動(dòng)關(guān)系的工人了,都會(huì)成為業(yè)務(wù)的承包者。因?yàn)楣S可以將車間承包給車間主任,讓其去招工;工程承包者可以將工程發(fā)包給包工頭,由包工頭去組織施工。如果這樣的承包納入民事法律關(guān)系,視為傳統(tǒng)的承包勞務(wù),則等于讓用人單位輕易地將勞動(dòng)法廢除了。這種結(jié)果與勞動(dòng)立法所追求的結(jié)果是相反的。

某項(xiàng)工作是納入了用人單位的整體運(yùn)作,成了用人單位整體工作的一個(gè)部分,還是游離于用人單位的整體運(yùn)作,屬于偶爾發(fā)生的零星勞務(wù),這一問題是判斷是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系的重要方面。如果屬于偶發(fā)性勞務(wù),則用人單位不需要長期雇用某個(gè)專門的勞動(dòng)者,在有勞務(wù)需求時(shí),則臨時(shí)從市場上找人完成某項(xiàng)工作即可。如果這樣,則雙方之間屬于勞務(wù)關(guān)系。然而,如果某項(xiàng)工作屬于單位的常務(wù)性勞務(wù),屬于單位整體運(yùn)作的一個(gè)部分或者環(huán)節(jié),則單位會(huì)長期雇用某人處理此項(xiàng)工作。如果是這樣,則屬于勞動(dòng)關(guān)系。因?yàn)檫@樣的情況下,勞動(dòng)者不是獨(dú)立的勞動(dòng)者,是用人單位雇員,雙方的關(guān)系是繼續(xù)性的。

我們必須記住,勞動(dòng)關(guān)系是從屬性的,在這種從屬的勞動(dòng)關(guān)系中,勞動(dòng)者已經(jīng)失去了傳統(tǒng)匠人的獨(dú)立性,靠自己的勞動(dòng)力在單位打工謀生,至于這種謀生合同的名稱,是叫“勞動(dòng)合同”,還是叫“勞務(wù)合同”或“承包協(xié)議”,或者如本案例單位所稱的“松散型的零星小額工程承包”,勞動(dòng)者也不知道這些名詞法律上的確切含義,他們只是需要工作和收入,有了這兩點(diǎn),他們就會(huì)簽字,就會(huì)去干活。單位給合同起怎樣的名字,這不是勞動(dòng)者能左右得了的。但作為仲裁員和法官,卻必須深究其關(guān)系的本質(zhì),不能為表面的字眼所迷惑。

在勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定上,不因?yàn)檫@種承包關(guān)系的存在,就否定了勞動(dòng)關(guān)系。承包是用人單位經(jīng)營管理的手段之一,不是否定勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)所在。將這種勞動(dòng)者失去獨(dú)立身份的、納入了用人單位管理的承包視為勞動(dòng)關(guān)系,在理論上有兩個(gè)方面的深意:一是在工業(yè)社會(huì)下,勞動(dòng)方式發(fā)生了巨大改變,因此,需要將工業(yè)化或產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)過程和勞動(dòng)過程納入法律的管轄,以維持生產(chǎn)安全,避免對勞動(dòng)者造成傷害。二是風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)模式因家庭結(jié)構(gòu)的模式變化而發(fā)生了巨大變化,需要將從事社會(huì)化大生產(chǎn)的勞動(dòng)者納入到社會(huì)保險(xiǎn)之中,將勞動(dòng)者置于社會(huì)保險(xiǎn)的庇護(hù)網(wǎng),只有這樣才能促進(jìn)社會(huì)的穩(wěn)定與和諧。

五、結(jié)語。

目前在我國,要消除勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的混亂,重要的是建立勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的理論標(biāo)準(zhǔn)。盡管目前存在理論標(biāo)準(zhǔn),但是受到了忽視。原勞動(dòng)和社會(huì)保障部曾發(fā)布《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號),在該通知中確立了勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的理論標(biāo)準(zhǔn),提出:用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同,但同時(shí)具備下列情形的,勞動(dòng)關(guān)系成立:

(1)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。

(2)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者,勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理,從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。

(3)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

這三項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn),對勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)的從屬性、人格的從屬性作了清楚的闡釋。然而,這些判斷標(biāo)準(zhǔn)以《通知》的形式出現(xiàn),效力過低,在司法實(shí)踐中未受到足夠的重視。另外,我們也需注意目前的規(guī)定存在的不足:規(guī)定只有在“沒有簽訂勞動(dòng)合同”的情況下才適用這些判斷標(biāo)準(zhǔn),會(huì)導(dǎo)致對判斷標(biāo)準(zhǔn)適用的不當(dāng)限制。本文認(rèn)為,即使簽訂了其他名稱的合同,但只要符合述幾項(xiàng),仍視為勞動(dòng)關(guān)系。本文建議,應(yīng)盡快在目前勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上制定更為完善的法定標(biāo)準(zhǔn)。只有如此,才能使勞動(dòng)者得到應(yīng)有的保護(hù),不至于用人單位濫用優(yōu)勢地位,隨意地將勞動(dòng)者踢出勞動(dòng)法保護(hù)的范疇之外。

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