檢察院再審抗訴申請書(專業(yè)18篇)

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檢察院再審抗訴申請書(專業(yè)18篇)
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檢察院再審抗訴申請書篇一

申請人:楊xx,男,1950年1月9日出生,漢族,家住xx省xx鎮(zhèn)新華路水利巷2號。聯(lián)系電話:被申請人:王俊x、王文x、王心x案由:申請人楊xx因與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)承包合同糾紛一案,對x林市中級人民法院在2005年8月31日作出的“(2005)x民再終字第11號”民事判決不服,申請再審。請求事項:1、請求xx省高級人民法院依法再審。2、請求依法糾正“(2005)x民再終字第11號”民事判決書中的錯誤判決:依法判決王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關(guān)于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書》的有效合同繼續(xù)履行,原審上訴人王文x(原一審第三人)將現(xiàn)持有的x木縣xx鄉(xiāng)大貝茆煤礦的一切經(jīng)營手續(xù)、證照(正、副本)立即移交申請人楊xx。3.本案一審、二審、再審的案件受理費和其他訴訟費用由王俊x、王文x、王心x全部承擔(dān)。事實和理由:楊xx與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)煤礦承包合同糾紛一案,xx縣法院在年9月4日作出“(2002)府民初字第271號”民事判決(附件1)。判決認(rèn)定王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關(guān)于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書》(以下簡稱“94年承包合同”)有效,被告王俊x在判決生效之日起10天內(nèi)給付原告楊xx大貝茆煤礦的《生產(chǎn)經(jīng)營許可證》《采礦許可證》《營業(yè)證》、、(以下簡稱“三證”,案件受理費和其他訴訟費由被告王俊x負(fù)擔(dān)。該判決認(rèn)定的主要事實有:)“94年承包合同”有效,“94年承包合同”糾紛是由于王俊x不按照合同約定及時交付楊xx大貝x煤礦的開采證、營業(yè)證等證件正本導(dǎo)致楊xx不能正常管理經(jīng)營煤礦而產(chǎn)生等。一審判決生效后,被告王俊x不服提出申訴。年10月14日x林市人民檢察院向x林市中級法院提起x檢民抗字(2003)11號抗訴書,2004年1月5日xx縣人民法院作出(2003)府民再初字第5號民事判決(附件2)。判決基本維持了(2002)府民初字第271號民事判決,判決認(rèn)定“94年承包合同”有效,應(yīng)繼續(xù)履行,只是因現(xiàn)大貝茆煤礦的“三證”由第三人王文x實際持有,而改判由王文x交給楊xx。判決宣判后,王俊x、王文x、王心x(楊懷x、劉小x已在2002.4.22將其合伙份額轉(zhuǎn)讓給王寬心)不服提起上訴,2004年8月17日x林市中級法院作出(2004)x民三終字第63號民事判決(附件3)。

檢察院再審抗訴申請書篇二

被申請人:新鄉(xiāng)市人民政府。

法定代表人:某某某,市長。

申請人因行政賠償一案,不服河南省高級人民法院(20xx)豫法行終字第00189號行政賠償判決書的判決,特向你院申請再審。

請求事項:

1、要求被申請人對強行違法拆除申請人位于新鄉(xiāng)市康樂巷21號234.75平方米的住房恢復(fù)原狀或原地安置符合客觀事實和法律。

2、依法判令被申請人返還其強行拉走申請人的全部家庭財產(chǎn)。

3、判令被申請人賠償申請人誤工費、差旅費、訴訟費、律師費、精神損失等費用共計1420156元。

事實與理由:

一、原審判決認(rèn)定了:“某某某被拆除的房屋面積為234.75平方米。申請人現(xiàn)在居住的房屋屬他人名下的房產(chǎn),新鄉(xiāng)市人民政府十幾年來對此問題沒有澄清和解決,不能認(rèn)定新鄉(xiāng)市人民政府已對某某某進行了安置,新鄉(xiāng)市人民政府應(yīng)當(dāng)對違法拆遷某某某234.75平方米房產(chǎn)全部予以賠償?!?/p>

二、就目前為止,申請人房屋被違法拆遷后的土地仍未開發(fā),具備恢復(fù)原狀和原地安置的條件。原審判決在認(rèn)定了被申請人違法拆遷應(yīng)對申請人進行全部賠償?shù)那闆r下,沒有支持該項請求,明顯錯誤。

三、

被申請人非法拆遷申請人房屋時,曾將申請人的全部家庭財產(chǎn)強行拉走,至今未還。原審不支持該項請求,明顯違背客觀和法律。

四、因被申請人的錯誤申請執(zhí)行造成了申請人某某某被錯誤的拘留十五天,給申請人的精神造成了極大的打擊和傷害。因此,被申請人應(yīng)當(dāng)對申請人給予精神賠償。

五、為了維護申請人的合法權(quán)益,十幾年來申請人幾十次訴訟,上百次的上訪,被申請人總是制造假的證據(jù),千方百計的阻撓。其違法的行為給申請人的身心都造成的損害。致使申請人無法安居樂業(yè)。期間共花去差旅費、交通費、訴訟費、律師費等30萬元。依法也應(yīng)當(dāng)由被申請人賠償。

綜上所述,原審判決被申請人僅支付申請人166750.65元,違背客觀和法律。因為,166750.65元在今天的新鄉(xiāng)市連100平方米的住房都買不到,如何能作為234.75平方米的賠償?故此,特向法院申請再審,請求法院支持申請人的各項請求,使申請人的合法權(quán)益得以維護。

此致

申請人:某某某。

二〇〇八年四月二十五日。

檢察院再審抗訴申請書篇三

原審法院名稱及生效法律文書名稱案由:

一審上海市寶山區(qū)人民法院寶民一(民)初字第6092號判決書。

二審上海市第二中級人民法院()滬二中民一(民)終字第2511號判決書。

由上海市高級人民法院審查再審申請(2009)滬高民一(民)申字第1538號裁定書。

申請再審事由:

申請人因原審判決,裁定的事實不清,認(rèn)定基本事實缺乏證據(jù),申請人有據(jù)推翻其認(rèn)定事實。且原審嚴(yán)重違反訴訟程序,不按規(guī)定質(zhì)證,辨論,抹煞工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實,混淆復(fù)發(fā)鑒定與再次鑒定的概念區(qū)別,適用法律錯誤等。故申請人不服(2009)滬高民一(民)申字第1538號駁回申請再審的民事裁定及一審、二審判決,依據(jù)《民訴法》第一百七十九條規(guī)定的第(一)、(二)、(四)、(五)、(六)、(十)項規(guī)定的情形申請最高人民法院撤銷原裁定及判決,立案再審。

再審訴訟請求:

1、請求撤銷滬高院裁定及一審、二審判決,立案再審,并將案由改回勞動合同糾紛案。

2、請求查明申請人工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實及被申請人二次違約及違法終止勞動合同及退工的事實,依法判令被申請人順延與申請人的勞動合同,恢復(fù)勞動關(guān)系。

3、訴訟費,鑒定費等由被申請人承擔(dān)。

再審依據(jù)的事實和理由:

(一)、申請人按“勞動合同糾紛案”起訴,一審也按勞動合同糾紛案由立案。二審擅自改為“確認(rèn)勞動關(guān)系”案由審理,高院亦按此審查,但本案糾紛是對終止勞動合同是否合約,是否合法的爭議,并非是在即成違法終止勞動合同的狀態(tài)下確認(rèn)勞動關(guān)系是否存在的問題,因此申請人認(rèn)為此案由應(yīng)當(dāng)改回“勞動合同糾紛”較為卻當(dāng)。

(二)、原審事實不清,所查事實,缺乏證據(jù),且有證據(jù)證明遺漏重要事實。

(三)、原審裁定認(rèn)定事實錯誤,適用法律不當(dāng)。

二、生效的判決認(rèn)為申請人超過仲裁時效,屬于運用法律錯誤。

《勞動法》第82條雖然規(guī)定了提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請,但法律另有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。

《勞動法》第72條規(guī)定:“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”。

國務(wù)院《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》(國發(fā)[1991]33號)規(guī)定:“企業(yè)逾期不繳,要按規(guī)定加收滯納金”。

《社會保險費征繳暫行條例》(國務(wù)院第259號令)第12條規(guī)定:“社會保險費不得減免”。第13條規(guī)定:“繳費單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費的,由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機關(guān)責(zé)令其限期繳納;逾期仍不繳納的,除補繳欠繳的數(shù)額外,從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金。”

根據(jù)以上規(guī)定,繳納社會保險如同國家稅收,是具有強制性的,勞動者追索社會保險不應(yīng)受時效的限制;被申請人沒有證據(jù)證明申請人2001年以后不在其單位,又沒有證據(jù)證明申請人2001年已經(jīng)解除或終止了申請人的勞動關(guān)系,那么被申請人就應(yīng)當(dāng)為申請人繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險費,并支付申請人經(jīng)濟補償金。

綜上所述,本案事實清楚,雙方權(quán)利、義務(wù)明確,原審法院故意違背事實、片面理解法律,故而做出了錯誤的判決。為維護申請人合法權(quán)益,特向省高級人民法院提出再審申請,懇切希望貴院依法撤銷原判,支持申請人的'訴訟請求。

此致

湖北省高級人民法院。

xx年xx月xx日。

代書人:楊xx。

檢察院再審抗訴申請書篇四

申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系xx人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王x坤之妻。電話:180xxxx5320。

被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農(nóng)民,住xxx。

因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx年)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉x英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx年)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果?,F(xiàn)依法向xx省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:

一、請求xx省人民檢察院依法對貴x省高級人民法院提起抗訴。

二、此后,請求貴x省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx年)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx年)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。

綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。

此致

xx省人民檢察院。

申請人:劉xx。

20xx年x月xx日。

檢察院再審抗訴申請書篇五

再審申請人(一審第三人,二審上訴人):xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社(以下簡稱:xx信用社)。住所地:xxx省xx市xxx號。

法定代表人:周xx;職務(wù),董事長。

再審申請人(一審被告,二審上訴人):xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:xxx省xx市xxx號。

法定代表人:劉xx;職務(wù),經(jīng)理。

再審被申請人:(一審原告,二審被上訴人):xx市xx家電商城有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:xxx省xx市xxx號。

法定代表人:李xx;職務(wù),董事長。

一審被告:馬xx,男,xxxx3年6月15日出生,漢族,山東糧食局職工,住山東省xx市文匯路4號。

作出生效法律文書的法院名稱:山東省高級人民法院。

再審請求:

一、依法撤銷山東省高級人民法院(xxx)魯民一終字第252號《民事判決書》判決,按照無效合同的法律規(guī)定依法改判再審被申請人xx公司向再審申請人返還涉案房產(chǎn),并按照市場價格向再審申請人xx公司支付占用期間的租金。

二、判令由再審被申請人xx公司承擔(dān)本案訴訟費用。

再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司不服山東省高級人民法院(xxx)魯民一終字第252號《民事判決書》,現(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民法院申請再審。申請再審法定事由如下:

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條,當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的人民法院應(yīng)當(dāng)再審.

(四)原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;。

(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;。

(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;。

申請再審具體事實、理由:

申請再審理由一:一審、二審認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(四)項的規(guī)定。

一審判決書第6頁上出現(xiàn)了“在本案審理過程中,原告于xxx年2月20日書面承諾,如不能確認(rèn)涉案房地產(chǎn)抵押無效,同意依據(jù)擔(dān)保法解釋第67條規(guī)定,按所購房地產(chǎn)在抵押財產(chǎn)中所占比例替代xx公司支付該公司在xx市崗山信用社借款”。一審判決并由此在判決書第7頁認(rèn)為“原告明確表示如不能確認(rèn)涉案房地產(chǎn)抵押無效,則同意代被告xx公司償還欠第三人的相應(yīng)貸款以消滅抵押權(quán),即行使法定的滌除權(quán)。……原告作為抵押房產(chǎn)的買受人要求行使滌除權(quán)符合法律規(guī)定,應(yīng)予準(zhǔn)許?!?/p>

最高人民法院法釋【xxx】33號第47條明確規(guī)定:“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭出示,由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)?!?/p>

然而,一審法院于xxx年1月8日立案,xxx年2月18日組織“證據(jù)交換”,xxx年2月21日第一次開庭審理,xxx年7月29日第二次開庭審理,直到xxx年7月2日送達一審判決書,在長達一年半的時間里,從未對所謂的原告“承諾”進行過質(zhì)證,更何況根據(jù)法釋【xxx】33號第38條的規(guī)定,“人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證責(zé)任期限屆滿”,所謂的原告“承諾”根本不能作為判案依據(jù)予以采納。

因此,一審判決違背“證據(jù)規(guī)定”,再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社和再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司皆據(jù)此提出上訴,二審法院依法應(yīng)當(dāng)按照“原審判決違反法定程序”的規(guī)定處理。但二審法院并未對此上訴請求和上訴理由予以審查和審理,二審法院更沒有組織當(dāng)事人對一審法院未組織質(zhì)證的證據(jù)進行質(zhì)證。

故,一審、二審判決均違背法律的程序性規(guī)定,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(四)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

申請再審理由二:一審、二審判決適用法律錯誤,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項的規(guī)定。

既然,一審、二審判決,均認(rèn)定涉案的五份合同全部為“無效合同”,那么,關(guān)于無效合同的處理,《合同法》有著明確的規(guī)定——返還、補償、賠償。除此之外,依法沒有其他的處理方法。法院審理本案應(yīng)當(dāng)“優(yōu)先適用合同法”的相關(guān)規(guī)定。

但一審、二審判決均適用了《擔(dān)保法》第49條,《擔(dān)保法解釋》第67條第一款、第71條第二款的規(guī)定。按照“上位法優(yōu)于下位法”“最密切聯(lián)系”等原則,本案應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第52、56、58、84、86、88、89條的規(guī)定,而不應(yīng)適用擔(dān)保法的司法解釋。

一審、二審適用《擔(dān)保法解釋》第67條的規(guī)定,明顯屬于適用法律錯誤。第一,《擔(dān)保法解釋》第67條規(guī)定:“……;取得抵押物所有權(quán)的受讓人,可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù),使抵押權(quán)消滅?!币罁?jù)該規(guī)定,只有取得抵押物所有權(quán)的受讓人才享有所謂的“滌除權(quán)”,而本案中再審被申請人xx公司在一審、二審中并未取得涉案房產(chǎn)的所有權(quán),且至今也沒有取得。第二,上述規(guī)定的適用存在邏輯前提,即抵押權(quán)人同意取得抵押物所有權(quán)的受讓人代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)。而在本案中,抵押權(quán)人即再審申請人xx市信用社并不同意,而且是明確反對!再審申請人xx市信用社在一審過程中,和上訴狀中都已經(jīng)明確表示了反對意見,但一審、二審判決置抵押權(quán)人的合法訴訟請求于不顧,錯誤適用法律,枉法裁判!

因此一審、二審判決適用法律錯誤,枉法裁判,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

申請再審理由三、一審、二審判決內(nèi)容超出訴訟請求,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(十二)項的規(guī)定。

再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司一審的訴訟請求是:1、依法判令被告xx公司將合同所約定的樓房2246.51平方米、平房120平方米、土地1798.12平方米的產(chǎn)權(quán)過戶登記到原告名下;2、依法判令被告xx公司向原告支付逾期交付房地產(chǎn)違約金576300元(從xxx年5月27日計算到xxx年9月20日);3、依法判令被告馬xx向原告返還所取得的不當(dāng)?shù)美?3萬元;向原告支付逾期轉(zhuǎn)讓合同條款的違約金4328900元(從xxx年8月2日計算到xxx年8月12日);4、訴訟費用由兩被告負(fù)擔(dān)。該上述4項“訴訟請求”在一審判決書中亦沒有任何變更。

再審被申請人xx公司(一審原告、二審被上訴人)未上訴。

再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的一審“訴訟請求”是:請求法院確認(rèn)原被告雙方的買賣協(xié)議無效(但,一審判決書將“買賣協(xié)議”錯誤打印成“抵押協(xié)議”,且二審未對一審的這一涉及案件當(dāng)事人的實體權(quán)益內(nèi)容的重要錯誤進行審理、更正!)。

再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的.二審“上訴請求”是:一、撤銷一審判決。二、判決上訴人(第三人)對抵押的房地產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán),原審被告xx公司支付支付貸款本息或由被上訴人xx公司代為清償“全部貸款本息”。

一審程序中兩被告均未提出反訴。

一審被告馬xx未上訴。

顯然,按照民事訴訟“不告不理”的原則,一審、二審應(yīng)當(dāng)針對并圍繞“訴訟請求”、“上訴請求”的“范圍”和“內(nèi)容”進行審理,然后依法做出裁判。

然而,一審的“裁判結(jié)果”卻是:一、原告xx公司于本判決生效之日起十日內(nèi)代被告xx公司向第三人信用社支付貸款本金2933520元。二、被告xx公司于原告代償貸款后一個月內(nèi)將本案所涉的樓房(醫(yī)藥大廈大門中心線以西以上1-5層樓房建筑面積2246.51平方米)的所有權(quán)及相應(yīng)的1789.12平方米的土地使用權(quán)過戶到原告xx公司名下。三、原告xx公司于上述房地產(chǎn)過戶登記辦理完畢后十日內(nèi)向被告xx公司支付下余的購買款666480元。四、駁回原告xx公司的其他訴訟請求。

對照一下再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司和再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的訴訟請求,不難看出,一審第三人并未請求“原告代償”一審原告也未請求“代償”。這也就是說,再審被申請人(一審原告)xx公司在一審中并沒有為“順利”、“合法”取得“所有權(quán)”鋪平道路;并且再審申請人xx信用社也沒有同意由再審被申請人(一審原告)xx公司代為“部分清償”,這樣xx公司也就喪失了“滌除權(quán)”的適用前提。

故,一審判決系“超出訴訟請求”的判決,二審法院依法應(yīng)當(dāng)審查、糾正。然而,二審卻沒有認(rèn)真履行法律所賦予的“法定職責(zé)”,而是僅僅圍繞一審法院的“裁判理由”和“司法解釋”的理解與適用,對一審沒有“論述到位”的部分,進行“潤色”、“加工”,從而使一審判決表面看起來“合情合理”。二審法院對再審申請人xx公司和再審申請人xx信用社的上訴請求和上訴理由表現(xiàn)得“很無奈”,不好論述、不好分析,更不好“依據(jù)法律的規(guī)定、遵循法官職業(yè)道德、運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷,并公開裁判的理由和結(jié)果”(法釋【xxx】33號第64條),只能以“理由沒有依據(jù)”,一言以蔽之!并最終以“原判決從認(rèn)定事實和適用法律方面均無不妥之處”,而“駁回上訴,維持原判”。

總之,一審、二審法院均沒有嚴(yán)格依法審理本案,一審判決“超出訴訟請求”,符合《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,再審申請人依法向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

綜上所述,一審、二審判決認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,適用法律錯誤,判決結(jié)果超出訴訟請求。故,再審申請人山東省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人山東省xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司請求貴院依法糾正一審、二審的錯誤判決,依法支持再審申請人的再審請求。

此致

中華人民共和國最高人民法院。

再審申請人:xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社。

再審申請人:xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司。

xxx年三月二十二日。

檢察院再審抗訴申請書篇六

再審申請人:xx,住青島市城陽區(qū),郵寄地址:青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:xxxxxxxxx.

再審申請人:趙某,男,漢族,住青島市城陽莊村x號,郵寄地址:青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:

再審申請人:劉某,女,漢族,住青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:

被申請人(原一審原告、二審上訴人):青島xx公司,住所地:青島市城陽區(qū)城陽街道,郵寄地址:青島市城陽區(qū)城陽街道。聯(lián)系電話:.

法定代表人,劉某,總經(jīng)理。

再審申請人xx、趙某、劉某與被申請人青島xx公司民間借貸糾紛一案,不服山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項、第五項之規(guī)定,向山東省高院提出再審申請。

再審請求:

1、請求貴院依法撤銷山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書。

2、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,依法支持申請人不予支付被申請人借款本金296000元及利息2040元(已計算至2012年10月8日,此后至本判決確定的給付之日的利息按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計算)的請求。

3、請求貴院判決一審、二審、再審的費用由被申請人承擔(dān)。

再審事實與理由:

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項:原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第四項:原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;第五項:對審理案件需要的主要證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;特申請再審。

具體事實與理由:

申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項,具體理由如下:

二審法院判決認(rèn)定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,申請人與被申請人之間的保證合同已過保證期,再審申請人不應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

第一、根據(jù)借款人與被申請人的借款合同約定,申請人的保證期間自2012年4月16日起至2012年10月15日止,在保證期間內(nèi)被申請人沒有向申請人主張權(quán)利,保證期間已過,保證人免除保證責(zé)任。

被申請人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),用于證明被申請人向申請人主張了權(quán)利。從立案時間來看,被申請人于2012年10月9日提起訴訟,要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任,但該起訴在未向申請人送達時,被申請人以起訴沒有具體的訴訟請求和事實、理由,申請法院裁定駁回其起訴,城陽人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第三項、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第一百三十九條之規(guī)定以被申請人起訴不符合受理條件為由于2012年10月15日作出(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書,裁定駁回被申請人的訴請。首先,被申請人訴訟請求不明確,那么被申請人向申請人主張的是何種權(quán)利?又如何認(rèn)定其向申請人主張了權(quán)利?其次,被申請人一紙訴狀起訴至法院,并未向申請人(即保證人)送達,告知申請人履行保證責(zé)任,申請人對此也毫不知情。反而是被申請人在可以聯(lián)系到申請人、也確知申請人地址的情況下,既不向申請人主張權(quán)利也不向申請人送達訴訟文書,督促申請人履行保證責(zé)任,被申請人的行為極其不符合借貸關(guān)系中日常行為習(xí)慣的。退一步講,即便被申請人已聯(lián)系不到申請人或者,其還可以通過法院的郵寄、留置甚至公告等方式告知申請人履行保證責(zé)任,而不是在保證期間屆滿之際申請法院裁定駁回起訴。再次,二審法院依據(jù)(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書認(rèn)定被申請人在保證期間內(nèi)向申請人主張了權(quán)利是錯誤的,對申請人而言是極不公正的。

其實,從保證期間的立法精神來看,《擔(dān)保法》設(shè)立保證期間制度,其制度價值在于:“通過立法來平衡保證人與債權(quán)人間的利益。保證人與債權(quán)人之間的保證關(guān)系為單務(wù)無償?shù)姆申P(guān)系,債權(quán)人對保證人擁有保證債權(quán),而保證人除在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時承擔(dān)保證責(zé)任外無利可圖。對此,如果債權(quán)人在權(quán)利行使上沒有任何限制,保證人在保證債務(wù)承擔(dān)上得不到任何保護,則保證人在保證關(guān)系中將處于極為不利的地位。故立法必須根據(jù)誠實信用原則設(shè)立相應(yīng)的救濟手段,公平估量保證關(guān)系雙方當(dāng)事人的利益,并在此基礎(chǔ)上對雙方的利益作出合理的平衡,保證人在保證期間承擔(dān)保證責(zé)任,而一旦保證期間屆滿,保證人可籍此卸載其肩負(fù)的保證責(zé)任?!薄稉?dān)保法》對保證期間作出的規(guī)定其目的就在于督促債權(quán)人積極主張債權(quán)。作為貸款人的被申請人對自己的債權(quán)承擔(dān)積極的主張義務(wù),在主債務(wù)履行期滿后,債權(quán)人未及時向債務(wù)人、保證人主張權(quán)利,在兩次的法庭審理中,被申請人均未能提交證據(jù)予以證明。被申請人于2012年10月9日向法院提起訴訟,此日期距離申請人的保證期間屆滿僅有6日!即便該案法院受理后,被申請人完全可以通過自行聯(lián)系申請人主張權(quán)利實現(xiàn)債權(quán),而卻舍近求遠,在起訴后不僅沒有向申請人送達,而且又自行以訴訟請求不具體為由申請法院裁駁,被申請人不可能不知道其行為的法律后果。被申請人的行為大有為防止保證期間過期而利用法律漏洞規(guī)避風(fēng)險、惡意訴訟的嫌疑。

第二、被申請人在二審中提交的`2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是否能夠證明被申請人已向申請人主張了權(quán)利尚且不論,單從其形成時間、證明事項等方面來看也不符合二審“新證據(jù)”的要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條第二款:“二審程序中的新的證據(jù)包括:一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許,二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。”之規(guī)定,新證據(jù)應(yīng)當(dāng)僅限于該兩種情形。因此對被申請人在二審中提交的民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),不能認(rèn)定為“新證據(jù)”,二審法院判決認(rèn)定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明。

1.根據(jù)山東省高級人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)則(試行)第十二條民事訴訟實行“誰主張,誰舉證”的原則,當(dāng)事人對自己的訴訟主張和請求有責(zé)任提供證據(jù)加以證明;舉證不能或者舉證不充分應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的訴訟后果。第二十六條之規(guī)定:當(dāng)事人已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道的證據(jù)都應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提交。第二十八條第二款:二審中的新證據(jù)是指在一審訴訟中,當(dāng)事人不能持有和無法取得的證據(jù)。從證據(jù)取得時間來推算,被申請人自2012年10月9日至2012年10月15日陸續(xù)取得了該三份證據(jù),該證據(jù)也是本案保證期間是否已過,保證人是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任的重要證據(jù),為何卻在2013年7月19日的庭審質(zhì)證過程中不予提供?又為何在繼續(xù)的法庭辯論、最后陳述甚至庭審結(jié)束后都絲毫沒有提及此事?即便不能認(rèn)定為被申請人故意不予提供影響案件的重要證據(jù),其在主觀上也存在重大過失。因此,從證據(jù)的形成時間上,該組證據(jù)不能認(rèn)定為“新證據(jù)”。

2.被申請人在庭審中一再強調(diào),其對外出借資金系有權(quán)經(jīng)營,并安排專人不定期催收款項。實際上,被申請人也長期經(jīng)營民間借貸業(yè)務(wù),并以此盈利賺取借貸利息,對于借款人、保證人與貸款人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也相當(dāng)明確清楚。在這種集團專業(yè)經(jīng)營的模式下,被申請人不可能不知道2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是本案能否認(rèn)定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的重要證據(jù),為何明明掌握證據(jù)的情況下在一審中卻不予提供?而是在一審敗訴后才想起以此來主張保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任,對此,被申請人在二審中并未予以說明。也足以證明被申請人是對自我權(quán)利的放棄,法律不保護在權(quán)利上睡覺的人,對于庭審前出現(xiàn)的證據(jù),當(dāng)事人又親自掌握證據(jù)且明知證據(jù)的重要性,卻故意不予提供,被申請人已對證據(jù)的權(quán)利內(nèi)容進行了放棄,該證據(jù)自然不能在二審中作為“新證據(jù)”予以使用。

因此,不論被申請人是故意還是重大過失,其舉證不能的的不利后果應(yīng)當(dāng)由被申請人自己承擔(dān),而不應(yīng)由申請人來承擔(dān)。該證據(jù)不屬于二審中的“新證據(jù)”,二審法院判決認(rèn)定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,懇請貴院依法撤銷二審判決。

申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項,具體理由如下:

對被申請人在二審中提交的2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書、民事起訴書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),申請人認(rèn)為該三份證據(jù)不屬于新證據(jù),不予質(zhì)證。而二審法院卻在對本案有重大影響的三份證據(jù)未予質(zhì)證的情況下,就予以采納,是不合法的。

申請事由三:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第五項,具體理由如下:

為查清本案的事實和案件的順利審結(jié),申請人xx于2013年12月13日向青島市中級人民法院提交調(diào)卷申請書,請求依法調(diào)取城陽區(qū)人民法院(2012)城商初字第xxxx號民事案件的卷宗材料,該案卷所涉及的被申請人向申請人提起的民事訴訟,主張被申請人與黃xx之間借款合同的保證人xx等承擔(dān)保證責(zé)任,返還借款本金及利息。申請人xx對此毫不知情,并且該案起訴書在未向申請人送達之時被申請人已申請裁駁,此后被申請人也未向申請人主張權(quán)利,申請人認(rèn)為保證期間已過,不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任。該案卷與本案有直接的關(guān)聯(lián),而申請人不能自行調(diào)取,因此申請法院予以調(diào)閱。二審法院對申請人的申請未予調(diào)查,就自行判決,沒有充分保護申請人的合法權(quán)利。

綜上,二審法院判決申請人承擔(dān)還款責(zé)任是嚴(yán)重顯失公正的,申請人作為借款合同的保證人,本著利于借貸雙方順利合作的意愿,提供擔(dān)保,貸款人應(yīng)該在債權(quán)到期后積極主張債權(quán),而不是通過惡意訴訟加重保證人的責(zé)任,因此,再審申請人不應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)償還責(zé)任,懇請貴院依法再審,維護法律公正,糾正錯誤,維護申請人的合法權(quán)益。

此致

山東省高級人民法院。

申請人:

2013年12月20日。

再審申請人:濱州市xxxx有限責(zé)任公司,住所地:濱州市xxxxxxxxxx,法定代表人:xxx,經(jīng)理。

再審被申請人:濱州xxx擔(dān)保有限公司,住所地濱州市xxxxx大廈。法定代表人:xxx,董事長。

原審被告:濱州市xxxx制造有限公司,住所地:濱州市xxxxxxx號。法定代表人:xxx,經(jīng)理。

原審被告:謝xx,男,19xx年x月1x日生,漢族,住濱州市xxxxxxx。

原審被告:韓xx,女,19xx年x月x日生,漢族,住濱州市濱xxxxxx。

原審被告:山東濱州市xx有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx。法定代表人:xxx,董事長。

原審被告:濱州市xxx汽車銷售服務(wù)有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx號。法定代表人:xxx,總經(jīng)理。

原審被告:劉xxx,男,1975年5月9日生,漢族,住濱州市濱城區(qū)黃河五路507-1號3號樓1單元302室。

再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2014)魯商終字第xxxx號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。

再審請求。

1、請求撤銷(2014)魯商終字第xxx號民事判決,依法改判再審申請人不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、再審訴訟費由再審被申請人承擔(dān)。

再審事實和理由。

一、再審被申請人濱州xxx擔(dān)保有限公司(下稱xxx公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應(yīng)認(rèn)定為無效合同。

1、關(guān)于“代xx”的身份。

“代xx”是再審被申請人xxx公司的法人股東(濱州xx投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝xx與再審被申請人的商談借款的過程中,代xx的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代xx本人沒有巨額資金,假如代xx有巨額閑散資金,完全可以與謝xx自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。

其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代xx的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代xx只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。

2、關(guān)于“代xx”資金賬戶。

一審中,謝xx、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代xx資金來源的申請,并提供了詳細(xì)賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。

二審中,再審申請人再次提交需法院調(diào)取代xx資金來源的申請,同樣提供了詳細(xì)賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調(diào)取。

關(guān)鍵證據(jù)“代xx”資金賬戶問題,一、二審均未查清。

3、關(guān)于新證據(jù)。

因案情復(fù)雜,再審申請人再次調(diào)查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人xxx公司的法定代表人是xx。xx又是濱州xx投資有限公司股東之一。濱州xx投資有限公司是再審被申請人xxx公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質(zhì)證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。

二、借款人謝xx與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任。

1、借款人謝xx在一、二審?fù)徶?,明確認(rèn)可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔(dān)保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。

2、“代xx”與借款人謝xx、韓xx以公證方式,在2012年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(2012年10月31日至2013年10與月30日止),借款人謝xx、韓xx以其自有四套房產(chǎn)作抵押。但,以上當(dāng)事人又與2012年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:2012年11月13日至2012年12月12日止。

以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認(rèn)定。

3、2013年3月19日,借款人謝xx、韓xx借款逾期。再審被申請人突然與謝xx、韓xx簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝xx、韓xx的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東濱州市xx汽貿(mào)有限公司、濱州市xx汽車銷售服務(wù)有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。

4、再審被申請人在提供格式反擔(dān)保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔(dān)保。但是在,簽訂反擔(dān)保合同時后當(dāng)日下午,借款人謝xx、韓xx按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代xx、謝xx、韓xx惡意串通的事實。

原因是,在提供反擔(dān)保時,借款人謝xx、韓xx告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔(dān)保無風(fēng)險。基于信任,再審申請人才決定提供反擔(dān)保。謝xx、韓xx借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔(dān)保。

再審被申請人與謝xx、韓xx損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定,反擔(dān)保合同屬于無效合同,依法不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

三、反擔(dān)保合同第3.2、3.3條款,因違反擔(dān)保法的規(guī)定,屬于無效條款。

1、擔(dān)保法及物權(quán)法對于債務(wù)人以自有財產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押,抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的,其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任,但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

2、本案中,代xx、再審被申請人均放棄了對借款人謝xx房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔(dān)保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”。

3、再審申請人及其他反擔(dān)保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔(dān)保。

四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。

綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

此致

最高人民法院。

再審申請人:濱州市xxxx有限責(zé)任公司。

2014年12月26日。

檢察院再審抗訴申請書篇七

一審被告:李某某,女。

申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。

申請貴院對濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,依法抗訴。

一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:

(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。

申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的。行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。

(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。

首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。

其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。

綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。

二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:

原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。

三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:

如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。

綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。

此致

檢察院再審抗訴申請書篇八

《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方的原則判決?!倍?、二審判決完全是傾向男方而沒有照顧女方。

首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門平方米房屋的價值要遠高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積平方米房屋的價值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。

其次,雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門平方米,于2003年購買算裝修共花費5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:

(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;

(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割。

一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人xx所有,由xx支付被申請人22300元的一半款也是可以的。

第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費用都是從申請人親屬手中借的,共花費7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。

《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維護當(dāng)?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?!?/p>

綜上所述,特依法提請檢察機關(guān)抗訴,以維護法律尊嚴(yán),維護申請人的合法權(quán)益。

四平市人民檢察院。

申請人:xx。

20xx年xx月xx日。

申請人(一審被告、二審上訴人):李某,男。

被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男。

一審被告:李某某,女。

申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟南市中級人民法院(20__)濟民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。

申請事項。

申請貴院對濟南市中級人民法院(20__)濟民一終字第某號民事判決,依法抗訴。

事實和理由。

一、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:

(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。

申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,__年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于__年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《^v^婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《^v^合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。

(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。

首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。

其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯觯摗斗课葙I賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《^v^合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。

綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。

二、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:

原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《^v^合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。

三、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:

如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。

綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。

監(jiān)督申請書。

申請人:xx(一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位)性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。

(申請人為單位的,寫明單位名稱、住所地、寫明法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù))。

其他當(dāng)事人:xx(一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位)性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。

申請人因與xxx糾紛一案不服xx人民法院作出的xx號民事判決書,申請人已于xxxx年1月1日向xxx法院申請再審,法院于xxxx年1月1日作出駁回再審申請裁定(或者法院至今未作出裁定)。根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,提出監(jiān)督申請。

請求事項。

2、請求xxx人民檢察院就本案向xx人民法院抗訴,并監(jiān)督xx人民法院依法提審本案,撤銷xx人民法院作出的xx號民事判決書,改判或駁回xx的全部訴訟請求,并由其承擔(dān)本案全部訴訟費用。

事實及理由…………此致

xxx人民檢察院。

申請人:xxxxx2016年12月12日。

申請人:阿連,女,20xx年2月15日生,漢族,無職業(yè),住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。

被申請人:華子,男,20xx年8月18日生,漢族,住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。

抗訴請求。

請求依法提起抗訴,撤銷四平市中級人民法院(20xx)四民一終字第71號民事判決書,由人民法院再審改判。

事實與理由。

該判決程序違法,認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足、適用法律錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、原二審審判決程序違法。

原二審法院在財產(chǎn)分割過程中,將案外人小彤所有的房屋作為夫妻共同財產(chǎn)來分割是嚴(yán)重違法的。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第十七條規(guī)定:“不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明?!币婪ㄞk理產(chǎn)權(quán)登記是房產(chǎn)部門行使的具體行政行為,是行政機關(guān)行使的行^v^,本案不是行政案件,民事審判庭無權(quán)作出申請人將房屋轉(zhuǎn)讓并過戶的行為認(rèn)定無效。也就是說本案作為離婚之訴人民法院不應(yīng)該對登記在小彤名下的房屋進行審理。更不能錯誤的認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效,并作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。

另外登記在小彤名下的房屋最初是申請人阿連單位的福利房,當(dāng)時單位照顧職工由單位拿15000元,職工拿22300元,產(chǎn)權(quán)就歸為私有。盡管22300元錢是申請人與被申請人婚后交的房款,但這個房子不應(yīng)都算做夫妻共同財產(chǎn),最起碼單位拿的15000元是阿連自己的。

二、原二審判決認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足。

二審?fù)彆r,被申請人將其父親的房產(chǎn)證(正房,63多平方米)及土地使用權(quán)證書向法庭出示,其認(rèn)為添附的房屋都應(yīng)該歸其父親所有,一審法院也是基于這個原因判給其父親的。但事實是,20xx年申請人與被申請人結(jié)婚在被上訴人其父親的正房內(nèi)居住,20xx年申請人[阿連娘家出錢并找人在被申請人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米),一直由申請人與被申請人居住至今。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第三十條規(guī)定:“因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的,自事實行為成就時發(fā)生效力?!痹?、二審兩級法院沒有認(rèn)真核查事實,僅以此兩間小房在其父親的土地上建筑就認(rèn)定是其父親的財產(chǎn),顯然是不對的。兩間小房雖然依附于被申請人其父親使用的土地上,但不能證明這個房子就是其父親蓋的,更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應(yīng)評估作價,評估的價款作為夫妻共同所有來進行分割。

三、原二審判決適用法律不當(dāng),財產(chǎn)分割不僅違反法律且顯失公平。

《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方的原則判決?!倍?、二審判決完全是傾向男方而沒有照顧女方。

首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門平方米房屋的價值要遠高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積平方米房屋的價值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。

其次,雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門平方米,于20xx年購買算裝修共花費5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;(二)一方主張房屋所有權(quán)的,由評估機構(gòu)按市場價格作出評估,取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補償;(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割。一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人阿連所有,由阿連支付被申請人22300元的一半款也是可以的。

第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費用都是從申請人親屬手中借的,共花費7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。

《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維護當(dāng)?shù)鼗旧钏健R环诫x婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?!?/p>

綜上所述,特依法提請檢察機關(guān)抗訴,以維護法律尊嚴(yán),維護申請人的合法權(quán)益。

四平市人民檢察院。

申請人:阿連。

檢察院再審抗訴申請書篇九

申請人:xxx,男,1973年3月14日出生,漢族,身份證住址:xxx,現(xiàn)住xxx。

申請人因不服xxx人民法院(2014)xx刑初字第6號刑事判決書,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:

一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當(dāng)。

被告人xxx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴(yán)重,主觀惡性極深,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤,我為了縣城形象和城市環(huán)境,全力制止。不想xx膽大包天,在逢場的上午于東升街當(dāng)眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天,經(jīng)鑒定為九級傷殘系重傷,依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,對于這樣的犯罪分子,不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則;不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴(yán)懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。

二、一審判決認(rèn)定事實不清,適用緩刑錯誤。

另有規(guī)定的,依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請人刺成重傷,應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié),但是xxx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。致我失血過多,差點命喪他手,由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,罪惡滔天,我認(rèn)為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定,從輕處罰是在被告人所犯之罪應(yīng)當(dāng)適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應(yīng)當(dāng)適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當(dāng)輕一些的刑罰,但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認(rèn)為不應(yīng)該判處該法定刑內(nèi)的最低刑,即刑期應(yīng)該大于3年。

三、被告不積極賠償申請人經(jīng)濟損失,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。

xxx在行兇后未積極主動賠償任何費用,甚至在我強烈要求賠償時,xxx竟以無錢為由推脫,全無賠償誠意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼?,意圖達到“花錢買刑”的真實目的。

被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的,人身及精神損害。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!

綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起抗訴。

此致

xxxx檢察院。

xxx2014年3月26日申請人:

檢察院再審抗訴申請書篇十

(三)再審判決、裁定有明顯錯誤的。

人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)進行審查,作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。

是的,沒錯!再看《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定,最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院,發(fā)現(xiàn)有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的,應(yīng)當(dāng)提出。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的,可以向同級人民法院提出,并報上級人民檢察院備案;也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出。

各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為,有權(quán)向同級人民法院提出。

細(xì)心的小伙伴已經(jīng)明白了,其實問題是有一些小陷阱的。裁定是《民事訴訟法》規(guī)定的對程序事項進行處理后使用的文書,不涉及當(dāng)事人的實體權(quán)利,因此,沒有既判力,一般不適用審判監(jiān)督程序進行救濟。例外是不予受理和駁回起訴的裁定,由于其效果涉及當(dāng)事人的基本訴權(quán),故有必要特別保護。因此,最高人民法院《關(guān)于適用〈^v^民事訴訟法〉的解釋》(本文以下簡稱《民訴解釋》)第四百一十四條將人民檢察院可以抗訴的裁定限定為的裁定??梢?,裁定原則上是不應(yīng)適用審判監(jiān)督程序的。駁回當(dāng)事人再審申請的裁定的主要功能是終結(jié)審査程序,對當(dāng)事人的實體民事權(quán)利不產(chǎn)生既判力和執(zhí)行力,并無特殊保護的必要,故不能適用再審程序,人民檢察院也就沒有對其提出抗訴的空間。

如果原生效裁判確實存在應(yīng)當(dāng)再審的情形,人民檢察院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定,對提起監(jiān)察建議或抗訴。

檢察院再審抗訴申請書篇十一

案由:王某對某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭某初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)某法刑終字第318號刑事裁定書不服,提出申訴,申請再審。

請求事項:

1、請求撤銷某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭刑初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)浙法刑終字第318號刑事裁定書。

2、請求對王某一案立案再審,依據(jù)事實和法律作出公正的判決。

事實及理由:

一、王某一案發(fā)現(xiàn)新的證據(jù),證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤。某市中級人民法院(1998)杭刑初字第36號刑事判決書第4頁寫道:“被告人王某在擔(dān)任^v^某縣委書記期間,利用職務(wù)之便,先后為幫助和解決某絲綢集團公司、某集團公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團與某制藥有限公司的合作過程中,分別收受某絲綢集團公司總經(jīng)理高某、某集團公司總經(jīng)理夏某賄賂的錢財,共計現(xiàn)金人民幣155000元,美金2000元及價值人民幣7150元的松下彩電1臺。認(rèn)定以上事實的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴(yán)某、沈某、沈某某、胡某、張某、費某、蔡某的證言”?!杜袥Q書》第5頁寫道:“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、建設(shè)銀行、縣財政局、中保財產(chǎn)保險公司某市分公司向某絲綢集團公司、某縣某集團公司提供貸款的相關(guān)合同、支付憑證等書證,證實王某在解決企業(yè)資金問題上向上述證人打招呼,要求支持和親自出面為某集團爭取合資項目的事實。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。

而實際上,庭審過程中上述證人根本無一人到庭,其證言大部分未出示,且這些人中更有一些王某根本就不認(rèn)識,甚至連名字都沒聽說過。因此判決書中所說“認(rèn)定以上事實的證據(jù)已經(jīng)庭審質(zhì)證”根本就不是事實。王某一案系因高某檢舉而起,而高某檢舉的內(nèi)容在案件進行過程中曾多次發(fā)生變化,根本沒有事實依據(jù),完全是按照辦案人員的要求出具的,實屬無中生有。并且,證人胡某、錢某等人關(guān)于王某在解決企業(yè)資金問題上向其打招呼的證言也并非判決書所述,與證人作證的初衷完全不相符。現(xiàn)經(jīng)律師重新調(diào)查取證,取得上述相關(guān)證人的證言,均系證人的真實意思表示,是證明原判決、裁定認(rèn)定事實確有錯誤的有力證據(jù)?,F(xiàn)分述如下:

(一)證人高某于2006年11月27日出具的證言內(nèi)容為:我叫高某,男,1951年5月23日生,家住某省某縣城關(guān)鎮(zhèn)西門河下1號,現(xiàn)在某有限公司工作,任董事長兼總經(jīng)理。1997年天氣很熱的時間紀(jì)委找到我,把我關(guān)到戴河口水庫旁邊一個不知名的地方,六天六夜不讓我睡覺,只給吃的,在第六天的上午我實在熬不住了,不得不按照紀(jì)委給我提供的材料出具證言,他們寫什么我就說什么,感覺很對不起王某,但我也沒辦法,只能按紀(jì)委的材料說?,F(xiàn)就王某受賄罪的有關(guān)事實重新作證如下:

1、我所有給王某的錢都不是為自己辦事,都是給他用于公務(wù)開支,他當(dāng)時都給了我發(fā)票。

2、1993年三、四月份某市人代會期間我沒有給王某1000元美金。3、1993年四、五月份我沒有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢。4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元,當(dāng)時他給了我發(fā)票。5、1994年春節(jié)前,我開車送王某回某市過年時沒有在車上給他20000元錢。6、1994年春節(jié)我去王某家拜年,沒有給他10000元錢,只給他女兒一、二百元壓歲錢。

7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒有給過他錢。8、1994年湖州人代會期間我沒有在王某住處給過他錢。

9、1994年12月王某擔(dān)任省工商局副局長后我沒有在他辦公室給過他錢,更沒有讓他幫忙辦理某集團公司商標(biāo)。

10、1994年12月我曾給王某送過一臺松下電視機用,當(dāng)時,王某還沒有汽車,生活用品不齊備,我就替他買了電視機,他搬家時打電話通知我讓我把電視機拿回去,我讓他把電視機留在某市,等我有空來拿。

11、1996年王某從某市搬家到某市時,我沒有在某大酒店門口給過他10000元錢。12、1997年年初,我在杭州某大酒店給王某一些禮物,里面夾了1000元美金,后來王某發(fā)現(xiàn)后打電話讓我把1000元美金拿回去,但是后來我沒機會去拿了。

以上證言全部是真實的,我愿作證,承擔(dān)證言虛假的法律后果?!?/p>

高某的上述證言還有證人戴某的證言對有關(guān)問題予以輔證。

(二)證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言內(nèi)容為:“我叫戴某,原某縣縣委辦公室駕駛員,作證如下:

1、我在某縣委辦時,給王某書記開車,我送王某書記在1994年春節(jié)前一天(小年夜)下午去某市過年,我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣,因煤氣站停了王某的煤氣,與煤氣站的一位同志發(fā)生爭執(zhí),后來為煤氣的事找到市政府辦公室,煤氣的事落實了,我回某縣了。

2、我記得1993年5月初(五一節(jié)以后)的一天,王某書記打電話給我。讓我早晨早點到某市接他,他要到某市去會見一個外國人和他的老師。我記得那天我是早晨5點左右離開某縣,開車到某市接王書記到某大廈吃早飯,吃過早飯后把外國人及王某的老師送到某縣,后送回某市。第二天在某市陪外國人游玩。

開業(yè)送了一套羅蒙西服給王某,我拿到了車上他知道后一定要我退還給廠里,他沒有收。”

(三)證人胡某原系某縣工商銀行行長,其于2006年11月17日出具的證言內(nèi)容為:“關(guān)于王某在某縣任縣委書記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說明:根據(jù)本人回憶,王某要求工商銀行貸款有來過一次電話(何年月記不清),要求縣工行與縣農(nóng)行拼盤貸款解決郵電局程控電話項目的貸款,其他在他在任期間沒有要求我為哪一個項目、哪一個企業(yè)貸過款(包括某集團公司)。關(guān)于某集團公司,本人回憶,有一次王某打電話給我,說你們行長在不在,我說在,他說到某集團公司去看一看,后我與工行副行長一起隨王某去該企業(yè),由廠長高某陪同,看了一下車間。已到中午十二點吃飯時候,我們工行3人與王某在一個小飯店里吃便飯,高某也在。飯費由我行支付。吃飯期間也沒有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去?!?/p>

(四)證人錢某原系某縣副縣長,其于2006年11月16日出具的證人證言內(nèi)容為:“我叫錢某,原是某縣副縣長,與王某同事,現(xiàn)作證如下:

1、我和王某同去北京(大概是1994年左右),一是為組織同鄉(xiāng)會,二是找有關(guān)部門想組織一點資金,支持某縣經(jīng)濟建設(shè)。高某路上與我們一同去的,在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會組織的很順利,資金沒有組織。在這個過程中沒有看到王某與高某有什么經(jīng)濟往來。我們出去是為了工作,想給某縣經(jīng)濟建設(shè)出點力。他這種行為是不可能的。

2、我同王某同去南京,為了投資方與某鋼鐵廠在鋼材的營銷上聯(lián)營,解決某縣經(jīng)濟的困難,雙方達到很好意向。王某在這個問題上沒有半點私利。

3、王某為解決某縣重點企業(yè)的困難,需要協(xié)調(diào)資金,跟我通個氣,要我搞調(diào)查,這種情況是有的,但都是按照企業(yè)的實際情況、企業(yè)是否存在風(fēng)險、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個原則辦理的,王某不存在強硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個原則辦理的?!?/p>

上述證人證言內(nèi)容均有證人高某、戴某、胡某、錢某的證言原件印證。以上證據(jù)可以證明,原判決、裁定認(rèn)定的事實存在嚴(yán)重錯誤,本案的關(guān)鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾,其中原因高某已在新的證人證言中予以說明,他是由于紀(jì)委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實,因為紀(jì)委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢某,在律師的調(diào)查取證過程中則表示自始至終沒有出具過證明王某犯罪的證言,他們說不能想象原審法院判決書的內(nèi)容是從何而來。

因此,鑒于王某一案取得新的證據(jù),證明原判決、裁定認(rèn)定的事實與實際不符,確有錯誤,根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判:(一)有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤的;人民法院應(yīng)當(dāng)立案再審,重新作出公正的判決。

二、王某一案在紀(jì)委審查、偵查和起訴階段,獲取被告人口供程序嚴(yán)重違法。

(一)在紀(jì)委審查階段,辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。

1997年5月9日下午,王某被某省紀(jì)委辦案人員從某省委黨校帶走,秘密隔離審查。在紀(jì)委會議室,一名領(lǐng)導(dǎo)向其宣讀了某省委對其進行隔離審查的決定。當(dāng)時王某提出要求看省委的決定,但未讓其看,并且這份決定自始至終未讓王某見到。辦案人員當(dāng)時在詢問王某的過程中,采取夜以繼日的車輪戰(zhàn)術(shù),進行刑訊逼供和誘供。王某不承認(rèn)他們所指控的問題,就加以訓(xùn)斥,更不準(zhǔn)睡覺(從1997年5月9日下午至15日凌晨)。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬分(膽囊炎、膽結(jié)石、偏頭痛交替發(fā)作),苦苦哀求要藥,但因其不承認(rèn)他們指控的問題而不給吃藥。在經(jīng)歷了100多個小時的辯解之后,王某被迫違心地相繼屈認(rèn)了辦案人員指控的全部問題。睡眠是人最起碼的生理需要,有病要給予治療這是最起碼的人道,可這些最基本的人權(quán)在那些日子里完全被剝奪了??戳?997年5月王某在經(jīng)受刑訊逼供時的兩份原始記錄及物證;看了1997年6月王某在廢舊報紙、雜志上所寫的心聲;看了王某在關(guān)押期間所寫的幾十萬字的日記和竹席背面所寫的文字;聽了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗?fàn)幰约?998年6月王某在判決書宣讀完后當(dāng)庭的吶喊及寫在庭審記錄上的心聲,足以說明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產(chǎn)物。后來王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對這樣采取違法方式所獲得的口供,在法庭上翻供,是理所當(dāng)然的,換了誰都會這樣做。

(二)在偵查和起訴階段,檢察機關(guān)對王某進行誘供、騙供,違反相關(guān)法律規(guī)定。

在審查起訴過程中,由于辦案人員對王某的辯解不信、不納,因此王某針對紀(jì)委辦案人員曾說的“高某對你的指控完全是有原始記錄、原始財務(wù)帳冊和原始證人的,你的問題事實清楚,鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認(rèn),你這是不老實,是狡辯、抵賴。沒有確鑿的證據(jù),省委也不會批準(zhǔn)對你隔離審查。你的問題不在大小,關(guān)鍵在于態(tài)度??。你要否認(rèn),你必須要拿出否認(rèn)這些事實的確鑿證據(jù)”,一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對證、質(zhì)證,以查清事實真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關(guān)于要求鑒定和要求對證、質(zhì)證的書面材料。8月15日上午,王某對原被迫違心承認(rèn)過的問題進行辯解,辦案人員大為不滿。下午,在王某進行辯解時,辦案人員說:“你的問題是有多方面證據(jù)支持的,你要否認(rèn)已承認(rèn)過的問題,你要拿出確鑿的證據(jù)來。你提出要鑒定,已經(jīng)鑒定,證據(jù)確鑿。你提出要對證、質(zhì)證,我們到時會考慮的。在證據(jù)確鑿面前你還要狡辯、抵賴、翻供,你這是不老實。你的問題不在大小,關(guān)鍵看你的態(tài)度???!闭窃谶@樣的情況下,王某放棄了辯解,只期盼能依法當(dāng)著“三原始”和高某及其證人面對面的對證、質(zhì)證來澄清事實真相了??蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中,經(jīng)王某多次要求出示,卻一直都沒有出示。

請批準(zhǔn)逮捕書、人民檢察院起訴書,人民法院判決書必須忠實于事實真相。故意隱瞞事實真相的,應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任?!比欢?,查閱了王某一案的卷宗可知,起訴書中指控的王某犯罪事實不僅沒有確實、充分的證據(jù)支持,而且還存在著辦案人員假造事實,并讓檢舉人作偽證的事實。將未經(jīng)調(diào)查核實和并非事實的東西寫入起訴書,這嚴(yán)重違反了我國《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。

1998年3月26日法庭調(diào)查中,審判長依法讓公訴人出示證據(jù),公訴人沒有舉證,而是說:“王某一案卷宗很多,一時難以找到,是否可以庭審后再提交法庭?!睂徟虚L再次提出了舉證的要求,公訴人不僅沒有出示任何證據(jù),卻說:“王某,你的問題都是你自己主動交代的,你對自己交代的問題一直供認(rèn)不諱。為什么要當(dāng)庭翻供?”在王某當(dāng)庭陳述當(dāng)初口供形成的情況時,公訴人說:“檢察機關(guān)的辦案與紀(jì)委的辦案無關(guān)。”然而,從我們查閱王某案卷可知,王某一案的案卷并不多,公訴人當(dāng)庭舉不出確實、充分的證據(jù)確是事實;檢察機關(guān)查辦王某一案是在紀(jì)檢機關(guān)辦案基礎(chǔ)上進行的,公訴人所說的檢察機關(guān)的辦案與紀(jì)委無關(guān)之說這是在隱瞞事實真相。因此,某省紀(jì)委與某市檢察院在王某一案的辦案過程中程序嚴(yán)重違法,存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第43條:“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行^v^刑事訴訟法若干問題的解釋》第61條:“嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述,不能作為定案的證據(jù)?!鄙鲜鲛k案人員通過非法方式取得的證據(jù)不確實,根本不能作為證明王某有罪的證據(jù)使用。

三、王某一案法庭審理階段,對案件證據(jù)質(zhì)證、認(rèn)證程序違法,所作出的判決缺乏事實依據(jù)。

1998年3月26日的第一次開庭審理中,王某向法庭提出:1、請求依法當(dāng)庭出示指控王某犯罪的全部證據(jù);2、請求依法當(dāng)庭出示檢舉人高某給王某錢所具有的:原始記錄、原始財務(wù)帳冊,以及檢察機關(guān)對這些原始書證所作的“司法鑒定”;3、請求傳檢舉人高某及其證人到庭對證、質(zhì)證,查清事實真相。

但事實上,對于《起訴書》中指控王某的犯罪事實,法庭調(diào)查中并未就每一起分別進行調(diào)查,對王某所否認(rèn)的指控,沒有進行相關(guān)舉證。對于《刑事判決書》第4頁所列的全部證人證言并沒有遵循一事一證一質(zhì)的法庭調(diào)查原則,經(jīng)過當(dāng)庭舉證——當(dāng)庭對證——當(dāng)庭質(zhì)證——當(dāng)庭查證屬實的法庭調(diào)查程序進行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實相符外,其他的高某的檢舉都沒有佐證,更證實不了所謂王某收受賄賂的時間、地點、數(shù)額、原因等事實。并且,大部分證言沒有當(dāng)庭出示;證人一個也沒有出庭;所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財務(wù)帳冊”,以及對這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當(dāng)庭出示。開庭審理中,由于公訴人未能按審判長的要求出示證據(jù),又無一證人到庭的情況下,審判長依法當(dāng)庭作出了:“由于主要證據(jù)有疑,法庭將調(diào)查核實。為澄清事實,將由被告人與證人當(dāng)庭對證、質(zhì)證“的決定。

再審代理人:遲夙生女黑龍江省夙生律師事務(wù)所律師。

李亞童男戶籍所在地:北京市海淀區(qū)xxxx(系申請人之子)。

申請人因不服重慶市第一中級人民法院于2010年2月9日作出的(2010)渝一中法刑終字第13號刑事判決書,現(xiàn)依刑訴法203條之規(guī)定,提出再審申請。

申請事項:

1、撤銷重慶市渝一中法刑終字(2010)第13號刑事判決書。2、對該案立案再審,并依法宣告申請人無罪。

3、如不予立案,或受理后駁回申請,望法定期限內(nèi)出具相關(guān)手續(xù)。

事實與理由:

序言。

2009年12月12日晚,重慶公安在北京將申請人秘密抓捕,并連夜押往重慶,制造了一場荒誕離奇,令人瞠目結(jié)舌的司法鬧劇。重慶相關(guān)人員蔑視法律尊嚴(yán),踐踏司法程序,肆無忌憚地制造了一起冤假錯案,給中國的司法帶來了嚴(yán)重傷害,造成了極大的負(fù)面影響。2011年6月11日,申請人刑滿出獄,開始踐行當(dāng)年“藏頭詩”中立下的誓言——“礎(chǔ)去間決神訴”。

人帶來更大的災(zāi)難。但,“依法治國、有法必依、違法必究”是一個律師的崇高信仰,也是驅(qū)使著一代又一代法律人向前、再向前的終極理想。

李莊事件不僅僅浪費了納稅人的巨額錢財,而且摧殘了中國的法治文明。原判的黑幕,縱使再用一萬個謊言去描,也描不圓;再用一萬個假話去撐,也撐不住。紙是包不住火的,真相終究要大白于天下!這場冒天下之大不韙,且有違法治、人倫底線的徇私枉法鬧劇,到了該謝幕的時候了!

今天,不去揭露、戳穿黑幕,怎能對得起神圣的法律,對得起人性的良知,對得起所有關(guān)注該事件的民眾!

下面,從十個方面分述再審理由:

第一部分一季一審一、以“速度”掩蓋一審真相。

自2009年12月12日至30日開庭,僅18天,“李莊案”就完成了偵查、起訴、審判的全過程。創(chuàng)造了中國法制史上的新紀(jì)錄。被海內(nèi)外稱為“重慶速度”的背后,掩護著一個漏洞百出、手段拙劣的訴訟過程。

第一,“李莊案”是“龔剛模案”的衍生案,是否夠“罪”,應(yīng)以龔是否受到刑訊逼供為要件。而在龔案尚未開庭,一切尚未明了的情況下,一審提前判定申請人有罪,無異于宣告了龔案中沒有刑訊逼供情節(jié)。前案之車,必然導(dǎo)致后案之轍,對申請人的有罪判決,使得龔案在開庭前頁已蓋棺定論。換言之,也只有使申請人“被有罪”,才能搞定龔案。這正是“李莊案”公訴人,同時兼任“龔案”公訴人的詭異所在,此荒唐做法,赤裸裸地顯現(xiàn)出了制造“李莊案”的真正動機。

針對上述枉法現(xiàn)象,律師界、法學(xué)界發(fā)出了吶喊。2011年8月、12月,^v^連續(xù)兩次對刑訴法草案進行審議,專門對此罪名作出了明確的界定,既,先審本案(龔剛模案)再審衍生案(李莊案)。其立法目的,就是將該罪的訴訟邏輯加以法制化。以杜絕今后類似重慶式的司法程序混亂。

第二,申請人被控“偽造證據(jù)、妨害作證罪”,除主體要件外,其余要件均不具備。首先,偽證在哪兒?哪個證人受到“妨害”?又受到了怎樣的“妨害”?對此,控方自始至終支支吾吾不能舉證。正如申請人當(dāng)庭陳辭:你們哪怕找出煙頭大小的一片證據(jù),判我100年,我也認(rèn)!”

第三,檢法兩院2009年12月4日聯(lián)合對龔剛模查體,龔剛模自述左肩痛,雙手感麻木,法醫(yī)鑒定龔剛模手腕部色素沉著留有疤痕,一審法院不但未查明成因,亦未將司法鑒定依法送達申請人,這不僅協(xié)助隱瞞了刑訊逼供的黑幕,還無端的剝奪了申請人的異議權(quán)。

事實上,在申請人介入龔案之前的2009年夏天,龔剛模因刑訊逼供,就已經(jīng)不能正常行走,(詳見申請人再審提交錄像)。

第五,龔案偵查半年之久,形成109本卷宗,2200套證據(jù),而龔案中每位辯護人看到、拿到的,甚至不足全部案卷的1%。為什么絕大部分資料對辯護人保密,有哪些怕見陽光的東西(對申請人有利)?強大的司法,看似無情剝奪的是律師的閱卷權(quán)和辯護權(quán),實際撕毀的是法律的底線。

第六、第七、第八……諸如開庭傳票的送達時間遲延、審訊筆錄沒有兩名偵查員簽字、所有勘驗鑒定報告均未送達申請人、會見受阻、被監(jiān)視監(jiān)聽等程序瑕疵,不再一一列舉。

以上這些,都被一個“快”字所遮掩。

二、全部用“言詞”堆砌的證據(jù)鏈。

現(xiàn)代刑法體系,一切犯罪均以證據(jù)證明為定罪根據(jù),是證明之罪原則,試看公訴人指控證據(jù)。

其一,委托協(xié)議、律師證、身份證、律師費發(fā)票、委托書、律師所函、機票……這些證據(jù),除證明辯護人身份之外,與指控犯罪無任何關(guān)系。

其二,八名證人書面證言。

其三,申請人供述辯解。除“藏頭詩”外,沒有任何“供認(rèn)價值”。

對申請人定罪的所有依據(jù),都賴于八份書面證言?!白C言指罪”須經(jīng)法庭公開質(zhì)證,這是常識,亦是鐵律,因它關(guān)乎一個人罪與非罪,甚至生與死。在如此重大問題上,質(zhì)證的唯一方法就是證人出庭,然而,警方為將申請人定罪,竟然將全部證人抓捕,關(guān)進看守所迫其出證,并阻撓出庭。這不僅嚴(yán)重違背了刑訴法基本原則和立法本意,甚至是犯罪。也是本案證據(jù)體系的一大污點,為世人詬病。

刑訴法97條規(guī)定:“偵查人員詢問證人,可到證人所在單位或住處進行,必要時,也可通知證人到檢察院或者公安機關(guān)提供證言。”除此之外,沒有一條法律授權(quán):抓捕證人取證。

馬曉軍律師夫婦,最近同時對重慶市公安局提起的行政訴訟,完全揭開了證人“不愿出庭”的冰山一角(詳見公諸于世的行政起訴狀),這也是申請人再審過程中新的證據(jù)。

三、“為判而審”的庭審過程。

李莊案一審持續(xù)了16小時,司法程序烏龍百出,世人矚目,其審判的單一目的非常明確:為治罪而開庭。具體體現(xiàn)在以下四個方面:

第一,刑訴法30條第1款規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定?!倍钋f案一審中,審判長未經(jīng)批準(zhǔn),當(dāng)庭擅自駁回對審判人員的回避申請,已經(jīng)令人瞠目。之后,又未經(jīng)公訴方檢察長批準(zhǔn),(江北檢察長也無權(quán)決定上級檢察院的全國十佳公訴人回避)屁股不離坐位,當(dāng)庭駁回了對公訴人提出的回避申請,更是令人咋舌。全然無視回避制度的明確規(guī)定。再一次引起法律界的猛烈抨擊。無怪乎申請人當(dāng)庭斥責(zé):你們哪怕是去一趟衛(wèi)生間,裝裝樣子,回來再駁回也行啊。

第二,庭審前,公訴人未依法“提前5日”將證據(jù)提交法庭,搞當(dāng)庭突襲式舉證,宣讀了多份辯方聞所未聞、見所未見的證人證言,申請人多次要求查驗質(zhì)證,竟遭公訴人躲躲閃閃的無端拒絕。使得一審質(zhì)證程序有名無實。然而,就是這樣一些沒有進行質(zhì)證、怕見陽光的東西,仍然被一審判決作為判決根據(jù)。

第三,為充分揭露指控虛假,辯方多次申請調(diào)取江北看守所申請人三次會見時的監(jiān)控錄像,甚至,還提供了當(dāng)年為看守所安裝錄音錄像監(jiān)控的生產(chǎn)廠家招投標(biāo)證明,但合議庭視而不見,以不能調(diào)取為由,放任控方拒絕提供視聽資料。無奈,辯方又向法庭申請調(diào)取曾用來向北京舉報申請人使用,用以“固定證據(jù)”的專案組偷拍錄像,亦遭非法拒絕。

第四,大量矛盾證據(jù),充斥著整個控方證據(jù)體系:

1、如刑訊逼供是申請人編造,為何申請人再三要求,對龔剛模雙手腕部“色素沉著”的傷痕進行成因鑒定,難道是自揭謊言?一名外地律師,一次會見就能“編造”出完全吻合龔案中的審訊者姓名、刑訊時間、地點、方式、看傷醫(yī)生姓名等詳細(xì)信息,這可能嗎?用這些指控,明顯荒唐,認(rèn)定這些指控,則徹底喪失了可信度和公信力。2、龔剛模案開庭時,幾十名被告人對遭刑訊逼供的事實,異口同聲進行了描述,這些與申請人素未謀面的人,是誰“教唆”的呢!

3、申請人執(zhí)業(yè)多年,明知審判階段,已不允許偵查人員調(diào)查取證。但龔剛?cè)A的證言宣稱:“再有十幾天就開庭審判龔剛模,李莊讓龔剛模公司的員工遣散,防止這幾天警察來調(diào)查取證?!贝俗C言與吳家友、龔剛模完全相反且有違常理,事實上,申請人自始至終也未與龔剛?cè)A所稱的員工有任何形式的接觸,他們之間所謂的證據(jù)鏈,根本沒有申請人這一環(huán)。

4、控方提供的四位警察證言顯示:“被告都是白天受審,夜間睡覺……一般都是六、七個小時”。但從申請人及龔剛模供述中可明顯看出,很多筆錄都在連續(xù)審訊數(shù)十個小時以上完成,期間,不讓睡眠,限制吃、喝,申請人親身體驗了連續(xù)幾十個小時,被固定在一把專用椅上受審,豈是幾個警察可以自證推翻的?通過再審,看看有多少筆錄形成的時間是在半夜、凌晨,看看有多少筆錄是在連續(xù)審訊幾十個小時以上完成,相信,這些齷齪,定將曝光于世。

5、申請人依據(jù)《律師法》33條規(guī)定:律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。與警方的據(jù)理力爭,成了被追究犯罪的把柄。三次會見,三次阻撓、三次監(jiān)視、三次爭吵,誰之過錯?龔案34名被告人,幾十名律師,哪一名律師在偵查階段依法會見過被告人?哪一名律師在不受監(jiān)視的狀態(tài)下會見過自己的當(dāng)事人?哪怕只有一名!

刑事申訴狀。

申訴人:(刑事案件的當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬、委托律師)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等基本情況,律師只需寫明姓名及其所在律師事務(wù)所名稱。如果申訴人正在服刑,還應(yīng)當(dāng)寫明判刑情況和服刑的處所。如果申訴人是未成年人,應(yīng)在其項后寫明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位以及與申訴人的關(guān)系等。

申訴人因**一案,對**人民法院*年*月*日(**)*字第*號刑事判決(或裁定)不服,提出申訴。

請求事項:應(yīng)寫明具體的請求事項,即請求人民法院如何處理該案。申請人的具體的請求事項應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的生效判決或裁定提出。如量刑過重或適用法律不當(dāng),可根據(jù)具體情況,提出撤銷原判、宣告無罪或者減輕處罰;如果對民事訴訟部分提出申訴,申訴人應(yīng)就民事責(zé)任部分提出請求,并根據(jù)具體情況寫明賠償責(zé)任及其具體數(shù)額。

事實與理由:應(yīng)簡要寫明基本的案情事實和審判結(jié)果,在此基礎(chǔ)上根據(jù)案件具體情況,重點分析和闡述判決或裁定的錯誤,包括認(rèn)定事實錯誤、法律適用錯誤以及程序錯誤等,闡述申訴請求的正當(dāng)性與合法性。

證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址:

**人民法院。

申訴人:代書人:

年月日附:1、原審判決書(或裁定書)復(fù)印件*份;2、證據(jù)材料*份。

行政申訴狀申訴人:申訴人為公民的,寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址;申訴人為法人或其他組織的,寫明名稱、地址、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。申訴人是無訴訟行為能力的公民,應(yīng)寫明其法定代理人的基本情況及其與申訴人的關(guān)系。委托律師的,應(yīng)寫明其姓名及其所在律師事務(wù)所名稱。

申訴人因**一案,對**人民法院*年*月*日(**)*字第*號行政判決(或裁定或調(diào)解)不服,提出申訴。

請求事項:簡明扼要地提出請求人民法院對本案按照審判監(jiān)督程序進行再審,并依法變更或撤銷原裁判。

事實與理由:首先陳述案件事實,并以相關(guān)確鑿的證據(jù)加以證實。在此基礎(chǔ)上,可從以下方面闡述生效裁判的錯誤。通過提供新的證據(jù),以推翻原判決、裁定的事實基礎(chǔ),揭示原裁判所存在的證據(jù)矛盾或證據(jù)不足、原判決或裁定適用法律的錯誤、違反法定程序判決、裁定。歸納原裁判所存在的錯誤,根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定提出申請再審的具體請求。

**人民法院。

申訴人:代書人:

年月日附:1、原審判決書(或裁定書等)復(fù)印件*份;2、證據(jù)名稱、份數(shù),證人姓名、住址。

檢察院再審抗訴申請書篇十二

申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系ss人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王x坤之妻。電話:180xxxx5320。

因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉x英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果。現(xiàn)依法向貴x省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:

一、請求貴x省人民檢察院依法對貴x省高級人民法院提起抗訴。

二、此后,請求貴x省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。

事實和理由:

綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。

此致

貴x省人民檢察院。

申請人:劉xx。

20xx年x月x日。

檢察院再審抗訴申請書篇十三

([2014]高檢民發(fā)第4號2014年8月14日)。

各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院民事行政檢察處:

為統(tǒng)一省級人民檢察院提請抗訴案件的受理條件和抗訴標(biāo)準(zhǔn),保證辦案質(zhì)量,現(xiàn)提出以下意見,請你們在辦理提請我院抗訴的案件時參照執(zhí)行。

一、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院應(yīng)不予受理:

1.已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事調(diào)解案件;

2.人民法院作出的裁決尚未發(fā)生法律效力的案件;

3.人民法院已經(jīng)裁定再審的申訴案件;

4.人民法院判決解除婚姻關(guān)系和眉頭關(guān)系的案件;

6.申訴人對人民檢察院所作的終止審查和不抗訴決定不服,再次提出申訴的案件。二、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院不宜提請抗訴:

1.申訴人在訴訟中未盡舉證責(zé)任導(dǎo)致敗訴的案件;

2.現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原判決、裁定存在錯誤的案件;

3.足以推翻原判決、裁定的證據(jù)屬于當(dāng)事人在原審訴訟中未提供的新證據(jù)的案件;

5.原審人民法院雖違反法定程序,但未影響正確裁判的案件;

6.對原裁判中屬于人民法院自由裁量的內(nèi)容提出申訴的案件;

7.涉案標(biāo)的額及社會影響不大的案件;

8.最高人民法院作出裁判的案件。

三、省級人民檢察院提請抗訴的案件,應(yīng)當(dāng)制作《提請抗訴報告書》,與審判卷宗或其復(fù)印件、檢察卷宗一并報送最高人民檢察院。

《提請抗訴報告書》應(yīng)當(dāng)載明:案件來源、當(dāng)事人基本情況、基本案情、訴訟過程、當(dāng)事人申訴理由、提請抗訴理由及法律根據(jù)。

提請抗訴的檢察卷宗不分正副卷,卷內(nèi)的材料,按照下列順序排列:

2.申訴書;

3.原審判決、裁定書;

4.證據(jù)材料;

5.受理案件登記審查表;

6.立案審批表;

7.立案決定書;

8.立案通知書;

9.聽取當(dāng)事人陳述筆錄;

10.轉(zhuǎn)辦函、交辦函、催辦函或者移送案卷函;

11.調(diào)(借)閱案卷函;

12.補充調(diào)查通知書;

13.調(diào)查筆錄;

14.傳票;

15.閱卷筆錄;

16.審查終結(jié)報告;

17.討論案件記錄;

18.送達回證。

本意見僅供當(dāng)前省級人民檢察院辦理民事行政提請抗訴案件時參考。各地在指導(dǎo)下級院工作時,應(yīng)堅持從實際出發(fā),提出相應(yīng)的分類指導(dǎo)意見。

發(fā)布部門:最高人民檢察院發(fā)布日期:2014年08月14日實施日期:2014年08月14日(中央法規(guī))

檢察院再審抗訴申請書篇十四

第二條裁決,即改判被申請人支付申請人違法解除勞動關(guān)系賠償金47754元。

申請理由。

一、一審法院和二審法院判決適用法律錯誤。

一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2014】14號)第十六條第一款,認(rèn)定申請人與被申請人在勞動合同期滿后終止勞動關(guān)系并不違反法律規(guī)定,被申請人不需要支付違法解除勞動關(guān)系賠償金只需支付申請人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。

申請人認(rèn)為:申請人與被申請人的勞動爭議是發(fā)生在《中華人民。

共和國勞動合同法》2014年1月1日實施后,而且被申請人出具了解除勞動關(guān)系通知書,并不是終止勞動關(guān)系通知書,按照新法優(yōu)先適用的原則,申請人與被申請人的勞動爭議優(yōu)先適用《^v^勞動合同法》和《^v^勞動合同法實施條例》,不存在依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款的情形。

一審、二審依據(jù)在《^v^勞動合同法》實施前七年就已經(jīng)存在的(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除申請人勞動關(guān)系的性質(zhì),等于用(法釋【2014】14號)第十六條第一款來解釋《^v^勞動合同法》,人為地擴大了主審法官的自由裁量權(quán),極端不尊重^v^制定的《^v^勞動合同法》,因為(法釋【2014】14號)是針對1994年^v^制定的《^v^勞動法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯誤認(rèn)定,導(dǎo)致申請人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害,本來被申請人需支付申請人9個月平均工資的賠償金變成個月平均工資的經(jīng)濟補償金。

事實勞動關(guān)系期間,應(yīng)該認(rèn)為是新的勞動關(guān)系,跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,雙方不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形下,被申請人不經(jīng)過申請人的同意單方解除雙方的勞動關(guān)系,顯然是違法解除勞動關(guān)系,更不是依法終止勞動關(guān)系。要強調(diào)一點的是,被申請人單方解除雙方的勞動關(guān)系跟申請人與被申請人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,只要是事實勞動關(guān)系期間,勞動者無過錯而且不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形,單位單方解除勞動者的勞動關(guān)系都屬于違法解除。

依據(jù)《^v^勞動合同法》,被申請人解除申請人的勞動關(guān)系,被申請人提不出解除勞動關(guān)系的任何理由,不符合《^v^勞動合同法》規(guī)定可以解除的情形,故被申請人解除申請人的勞動關(guān)系的行為違法。

一審、二審依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除與申請人的勞動關(guān)系合法,從效果來看顯然是鼓勵用人單位不跟員工簽合同,鼓勵用人單位用工短期化,這嚴(yán)重違背了《^v^勞動合同法》的立法宗旨。

知書送到申請人家中,叫申請人簽收,一式兩份。申請人在兩份解除勞動關(guān)系通知書都寫明了于2014年8月17日收到通知書,通知書說明了2014年8月18起解除申請人的勞動關(guān)系,并沒有說明何種原因解除申請人的勞動關(guān)系。在申請人沒有任何過錯下被申請人2014年8月17日通知申請人解除勞動關(guān)系并立即實施,這是被申請人單方違法解除申請人勞動關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動關(guān)系通知書申請人的簽字,被申請人并沒有提前30日書面告知申請人。

一審法院和二審法院不顧以上法律事實,認(rèn)為2014年7月17日被申請人書面通知申請人解除勞動關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請人,認(rèn)為申請人2014年7月17日收到被申請人發(fā)出的解除勞動關(guān)系通知書后,未提出異議,屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強詞奪理地認(rèn)為申請人與被申請人的勞動合同自2014年1月20日期滿后至2014年8月18日解除勞動關(guān)系未滿一年適用(法釋【2014】14號)第十六條第一款,若滿一年則適用《^v^勞動合同法》。

一審法院和二審法院認(rèn)定法律事實錯誤還表現(xiàn)在解除勞動關(guān)系通知書明明寫明了是解除勞動關(guān)系,庭審中被申請人也沒有說是終止申請人的勞動關(guān)系,一審法(請收藏好范文,請便下次訪問)院和二審法院卻偏偏依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款認(rèn)定是終止勞動關(guān)系,但在判決書里卻又沒有提出“終止勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,而是仍提“解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,以此來強調(diào)被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法。這說明一審法院和二審法院有意免除被申請人的違法責(zé)任。

一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán),導(dǎo)致同一個法。

律事實出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動爭議仲裁委員會的裁決不一致。

即使按照一審、二審的認(rèn)定,認(rèn)為被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法,由于證據(jù)表明被申請人并沒有提前30日書面告知申請人,因此被申請人應(yīng)該支付申請人一個月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒有作出該項判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請人的表現(xiàn)。

還有由于一審、二審的錯誤判決,根據(jù)《^v^勞動合同法實施條例》第六條,會造成在事實勞動關(guān)系存續(xù)期間是由于申請人不愿簽書面勞動合同的假相,這明顯對申請人不公平。

檢察院再審抗訴申請書篇十五

檢察院民事抗訴申請書民事抗訴申請書申請人:法定代表人:被申請人:法定代表人:

申請人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認(rèn)定事實上確有錯誤,特請求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。

請求抗訴事項:請求撤銷人民法院出具(20xx)蘇05民申xxxx號民事裁定書,對本案依照審判監(jiān)督程序進行重審。請求事實和理由:

裁定認(rèn)定事實明顯錯誤,法院沒有理順本案當(dāng)事人之間的關(guān)系及對合同約定未做認(rèn)定,這是導(dǎo)致判決錯誤的主要原因。

一審法院及中院對于《買賣合同》,《設(shè)備價款支付協(xié)議》所約定之付款事項未做認(rèn)定直接進行判決有失公允。

《設(shè)備價款支付協(xié)議》約定二:針對合同項下標(biāo)的物的總價款的履行,約定如下:1)甲方應(yīng)于和乙方情定的租賃合同及丙強頂?shù)馁I賣合同前,先代乙方墊付買賣標(biāo)的物的部分買賣價款220000元給丙方,作為租賃合同的保證金,并以此款項作為沖抵第一期租金的部分款,丙方并于此確認(rèn)三方于本協(xié)議簽訂時已收取甲方簽署應(yīng)代乙方墊付的部分買賣價款。

鑒于法人作為獨立的法律商事交易主體,其意思表示通過蓋章實現(xiàn),而協(xié)議已由三方蓋章,作為獨立真實的意思表示,合同真實有效。且申請人亦在中院審查過程中予以答辯陳述,一審法院不予認(rèn)定,直接作出判決裁定無法體現(xiàn)商事法律主體自身獨立地位,有超出法律進行判決行為。

檢察院再審抗訴申請書篇十六

被申請人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___,該校校長。

申請事項。

敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

申請理由。

一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。

申請人認(rèn)為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。

原審判決認(rèn)為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。

其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當(dāng)申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。

需要特點指出的是,申請人請求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認(rèn)為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。

三、原判認(rèn)定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《^v^著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《^v^著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認(rèn)的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。

綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

重慶市人民檢察院第一分院。

檢察院再審抗訴申請書篇十七

案由:王某對某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭某初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)某法刑終字第318號刑事裁定書不服,提出申訴,申請再審。

請求事項:

1、請求撤銷某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭刑初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)浙法刑終字第318號刑事裁定書。

2、請求對王某一案立案再審,依據(jù)事實和法律作出公正的判決。事實及理由:

一、王某一案發(fā)現(xiàn)新的證據(jù),證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤。某市中級人民法院(1998)杭刑初字第36號刑事判決書第4頁寫道:“被告人王某在擔(dān)任^v^某縣委書記期間,利用職務(wù)之便,先后為幫助和解決某絲綢集團公司、某集團公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團與某制藥有限公司的合作過程中,分別收受某絲綢集團公司總經(jīng)理高某、某集團公司總經(jīng)理夏某賄賂的錢財,共計現(xiàn)金人民幣155000元,美金2000元及價值人民幣7150元的松下彩電1臺。認(rèn)定以上事實的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴(yán)某、沈某、沈某某、胡某、張某、費某、蔡某的證言”?!杜袥Q書》第5頁寫道:“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、建設(shè)銀行、縣財政局、中保財產(chǎn)保險公司某市分公司向某絲綢集團公司、某縣某集團公司提供貸款的相關(guān)合同、支付憑證等書證,證實王某在解決企業(yè)資金問題上向上述證人打招呼,要求支持和親自出面為某集團爭取合資項目的事實。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。

而實際上,庭審過程中上述證人根本無一人到庭,其證言大部分未出示,且這些人中更有一些王某根本就不認(rèn)識,甚至連名字都沒聽說過。因此判決書中所說“認(rèn)定以上事實的證據(jù)已經(jīng)庭審質(zhì)證”根本就不是事實。王某一案系因高某檢舉而起,而高某檢舉的內(nèi)容在案件進行過程中曾多次發(fā)生變化,根本沒有事實依據(jù),完全是按照辦案人員的要求出具的,實屬無中生有。并且,證人胡某、錢某等人關(guān)于王某在解決企業(yè)資金問題上向其打招呼的證言也并非判決書所述,與證人作證的初衷完全不相符。現(xiàn)經(jīng)律師重新調(diào)查取證,取得上述相關(guān)證人的證言,均系證人的真實意思表示,是證明原判決、裁定認(rèn)定事實確有錯誤的有力證據(jù)?,F(xiàn)分述如下:

(一)證人高某于2006年11月27日出具的證言內(nèi)容為:我叫高某,男,1951年5月23日生,家住某省某縣城關(guān)鎮(zhèn)西門河下1號,現(xiàn)在某有限公司工作,任董事長兼總經(jīng)理。1997年天氣很熱的時間紀(jì)委找到我,把我關(guān)到戴河口水庫旁邊一個不知名的地方,六天六夜不讓我睡覺,只給吃的,在第六天的上午我實在熬不住了,不得不按照紀(jì)委給我提供的材料出具證言,他們寫什么我就說什么,感覺很對不起王某,但我也沒辦法,只能按紀(jì)委的材料說?,F(xiàn)就王某受賄罪的有關(guān)事實重新作證如下:

1、我所有給王某的錢都不是為自己辦事,都是給他用于公務(wù)開支,他當(dāng)時都給了我發(fā)票。

2、1993年三、四月份某市人代會期間我沒有給王某1000元美金。

3、1993年四、五月份我沒有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢。

4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元,當(dāng)時他給了我發(fā)票。

5、1994年春節(jié)前,我開車送王某回某市過年時沒有在車上給他20000元錢。

6、1994年春節(jié)我去王某家拜年,沒有給他10000元錢,只給他女兒一、二百元壓歲錢。

7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒有給過他錢。

8、1994年湖州人代會期間我沒有在王某住處給過他錢。

9、1994年12月王某擔(dān)任省工商局副局長后我沒有在他辦公室給過他錢,更沒有讓他幫忙辦理某集團公司商標(biāo)。

10、1994年12月我曾給王某送過一臺松下電視機用,當(dāng)時,王某還沒有汽車,生活用品不齊備,我就替他買了電視機,他搬家時打電話通知我讓我把電視機拿回去,我讓他把電視機留在某市,等我有空來拿。

11、1996年王某從某市搬家到某市時,我沒有在某大酒店門口給過他10000元錢。

12、1997年年初,我在杭州某大酒店給王某一些禮物,里面夾了1000元美金,后來王某發(fā)現(xiàn)后打電話讓我把1000元美金拿回去,但是后來我沒機會去拿了。

以上證言全部是真實的,我愿作證,承擔(dān)證言虛假的法律后果?!备吣车纳鲜鲎C言還有證人戴某的證言對有關(guān)問題予以輔證。

(二)證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言內(nèi)容為:“我叫戴某,原某縣縣委辦公室駕駛員,作證如下:

1、我在某縣委辦時,給王某書記開車,我送王某書記在1994年春節(jié)前一天(小年夜)下午去某市過年,我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣,因煤氣站停了王某的煤氣,與煤氣站的一位同志發(fā)生爭執(zhí),后來為煤氣的事找到市政府辦公室,煤氣的事落實了,我回某縣了。

2、我記得1993年5月初(五一節(jié)以后)的一天,王某書記打電話給我。讓我早晨早點到某市接他,他要到某市去會見一個外國人和他的老師。我記得那天我是早晨5點左右離開某縣,開車到某市接王書記到某大廈吃早飯,吃過早飯后把外國人及王某的老師送到某縣,后送回某市。第二天在某市陪外國人游玩。

3、王某在某縣當(dāng)委縣委書記的兩年里一直是我開車,那些年來某縣的客人很多。從某縣到外地去拜訪的人也很多,特別是夏天,經(jīng)常要上某地拜訪客人,請客并贈送一些禮品。還有過年過節(jié)也經(jīng)常要到各地拜訪客人,有時也請他們吃飯,并贈送一些禮品。我記得平常贈送的禮品都是絲綢、毛筆、茶葉等。過年時還贈送香煙和酒等及補品。當(dāng)時去拜訪客人時,車后備箱經(jīng)常放一些禮品和禮品袋(縣政府制作的禮品袋)。我補充一件事,王某在某縣當(dāng)書記期間,都是我給他開車的,沒有收禮品,也沒有把禮品拿到某市家里,我記得有一次有個印染廠開業(yè)送了一套羅蒙西服給王某,我拿到了車上他知道后一定要我退還給廠里,他沒有收。”

(三)證人胡某原系某縣工商銀行行長,其于2006年11月17日出具的證言內(nèi)容為:“關(guān)于王某在某縣任縣委書記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說明:根據(jù)本人回憶,王某要求工商銀行貸款有來過一次電話(何年月記不清),要求縣工行與縣農(nóng)行拼盤貸款解決郵電局程控電話項目的貸款,其他在他在任期間沒有要求我為哪一個項目、哪一個企業(yè)貸過款(包括某集團公司)。關(guān)于某集團公司,本人回憶,有一次王某打電話給我,說你們行長在不在,我說在,他說到某集團公司去看一看,后我與工行副行長一起隨王某去該企業(yè),由廠長高某陪同,看了一下車間。已到中午十二點吃飯時候,我們工行3人與王某在一個小飯店里吃便飯,高某也在。飯費由我行支付。吃飯期間也沒有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去?!?/p>

(四)證人錢某原系某縣副縣長,其于2006年11月16日出具的證人證言內(nèi)容為:“我叫錢某,原是某縣副縣長,與王某同事,現(xiàn)作證如下:

1、我和王某同去北京(大概是1994年左右),一是為組織同鄉(xiāng)會,二是找有關(guān)部門想組織一點資金,支持某縣經(jīng)濟建設(shè)。高某路上與我們一同去的,在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會組織的很順利,資金沒有組織。在這個過程中沒有看到王某與高某有什么經(jīng)濟往來。我們出去是為了工作,想給某縣經(jīng)濟建設(shè)出點力。他這種行為是不可能的。

2、我同王某同去南京,為了投資方與某鋼鐵廠在鋼材的營銷上聯(lián)營,解決某縣經(jīng)濟的困難,雙方達到很好意向。王某在這個問題上沒有半點私利。

3、王某為解決某縣重點企業(yè)的困難,需要協(xié)調(diào)資金,跟我通個氣,要我搞調(diào)查,這種情況是有的,但都是按照企業(yè)的實際情況、企業(yè)是否存在風(fēng)險、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個原則辦理的,王某不存在強硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個原則辦理的?!?/p>

上述證人證言內(nèi)容均有證人高某、戴某、胡某、錢某的證言原件印證。以上證據(jù)可以證明,原判決、裁定認(rèn)定的事實存在嚴(yán)重錯誤,本案的關(guān)鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾,其中原因高某已在新的證人證言中予以說明,他是由于紀(jì)委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實,因為紀(jì)委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢某,在律師的調(diào)查取證過程中則表示自始至終沒有出具過證明王某犯罪的證言,他們說不能想象原審法院判決書的內(nèi)容是從何而來。

因此,鑒于王某一案取得新的證據(jù),證明原判決、裁定認(rèn)定的事實與實際不符,確有錯誤,根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判:

(一)有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤的;人民法院應(yīng)當(dāng)立案再審,重新作出公正的判決。

二、王某一案在紀(jì)委審查、偵查和起訴階段,獲取被告人口供程序嚴(yán)重違法。

(一)在紀(jì)委審查階段,辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。1997年5月9日下午,王某被某省紀(jì)委辦案人員從某省委黨校帶走,秘密隔離審查。在紀(jì)委會議室,一名領(lǐng)導(dǎo)向其宣讀了某省委對其進行隔離審查的決定。當(dāng)時王某提出要求看省委的決定,但未讓其看,并且這份決定自始至終未讓王某見到。辦案人員當(dāng)時在詢問王某的過程中,采取夜以繼日的車輪戰(zhàn)術(shù),進行刑訊逼供和誘供。王某不承認(rèn)他們所指控的問題,就加以訓(xùn)斥,更不準(zhǔn)睡覺(從1997年5月9日下午至15日凌晨)。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬分(膽囊炎、膽結(jié)石、偏頭痛交替發(fā)作),苦苦哀求要藥,但因其不承認(rèn)他們指控的問題而不給吃藥。在經(jīng)歷了100多個小時的辯解之后,王某被迫違心地相繼屈認(rèn)了辦案人員指控的全部問題。睡眠是人最起碼的生理需要,有病要給予治療這是最起碼的人道,可這些最基本的人權(quán)在那些日子里完全被剝奪了。看了1997年5月王某在經(jīng)受刑訊逼供時的兩份原始記錄及物證;看了1997年6月王某在廢舊報紙、雜志上所寫的心聲;看了王某在關(guān)押期間所寫的幾十萬字的日記和竹席背面所寫的文字;聽了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗?fàn)幰约?998年6月王某在判決書宣讀完后當(dāng)庭的吶喊及寫在庭審記錄上的心聲,足以說明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產(chǎn)物。后來王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對這樣采取違法方式所獲得的口供,在法庭上翻供,是理所當(dāng)然的,換了誰都會這樣做。

(二)在偵查和起訴階段,檢察機關(guān)對王某進行誘供、騙供,違反相關(guān)法律規(guī)定。

在審查起訴過程中,由于辦案人員對王某的辯解不信、不納,因此王某針對紀(jì)委辦案人員曾說的“高某對你的指控完全是有原始記錄、原始財務(wù)帳冊和原始證人的,你的問題事實清楚,鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認(rèn),你這是不老實,是狡辯、抵賴。沒有確鑿的證據(jù),省委也不會批準(zhǔn)對你隔離審查。你的問題不在大小,關(guān)鍵在于態(tài)度??。你要否認(rèn),你必須要拿出否認(rèn)這些事實的確鑿證據(jù)”,一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對證、質(zhì)證,以查清事實真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關(guān)于要求鑒定和要求對證、質(zhì)證的書面材料。8月15日上午,王某對原被迫違心承認(rèn)過的問題進行辯解,辦案人員大為不滿。下午,在王某進行辯解時,辦案人員說:“你的問題是有多方面證據(jù)支持的,你要否認(rèn)已承認(rèn)過的問題,你要拿出確鑿的證據(jù)來。你提出要鑒定,已經(jīng)鑒定,證據(jù)確鑿。你提出要對證、質(zhì)證,我們到時會考慮的。在證據(jù)確鑿面前你還要狡辯、抵賴、翻供,你這是不老實。你的問題不在大小,關(guān)鍵看你的態(tài)度???!闭窃谶@樣的情況下,王某放棄了辯解,只期盼能依法當(dāng)著“三原始”和高某及其證人面對面的對證、質(zhì)證來澄清事實真相了??蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中,經(jīng)王某多次要求出示,卻一直都沒有出示。

1997年11月12日上午,某市檢察院的辦案人員提審了王某,在聽取了王某的辯解后,辦案人員讓其寫書面材料。而后,某市檢察院的辦案人員取走了王某所寫的辯解材料。此后,王某一案退查。可我們在查閱王某案卷中卻沒有看到檢察機關(guān)補充偵查后所形成的材料。《^v^刑事訴訟法》第137條規(guī)定:人民檢察院審查案件的時候,必須查明:

(一)犯罪事實、情節(jié)是否清楚,證據(jù)是否確實、充分,犯罪性質(zhì)和罪名的認(rèn)定是否正確;

(三)是否屬于不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的;

(五)偵查活動是否合法。第44條規(guī)定:“公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書、人民檢察院起訴書,人民法院判決書必須忠實于事實真相。故意隱瞞事實真相的,應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任?!比欢?,查閱了王某一案的卷宗可知,起訴書中指控的王某犯罪事實不僅沒有確實、充分的證據(jù)支持,而且還存在著辦案人員假造事實,并讓檢舉人作偽證的事實。將未經(jīng)調(diào)查核實和并非事實的東西寫入起訴書,這嚴(yán)重違反了我國《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。

1998年3月26日法庭調(diào)查中,審判長依法讓公訴人出示證據(jù),公訴人沒有舉證,而是說:“王某一案卷宗很多,一時難以找到,是否可以庭審后再提交法庭。”審判長再次提出了舉證的要求,公訴人不僅沒有出示任何證據(jù),卻說:“王某,你的問題都是你自己主動交代的,你對自己交代的問題一直供認(rèn)不諱。為什么要當(dāng)庭翻供?”在王某當(dāng)庭陳述當(dāng)初口供形成的情況時,公訴人說:“檢察機關(guān)的辦案與紀(jì)委的辦案無關(guān)?!比欢?,從我們查閱王某案卷可知,王某一案的案卷并不多,公訴人當(dāng)庭舉不出確實、充分的證據(jù)確是事實;檢察機關(guān)查辦王某一案是在紀(jì)檢機關(guān)辦案基礎(chǔ)上進行的,公訴人所說的檢察機關(guān)的辦案與紀(jì)委無關(guān)之說這是在隱瞞事實真相。因此,某省紀(jì)委與某市檢察院在王某一案的辦案過程中程序嚴(yán)重違法,存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第43條:“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第61條:“嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述,不能作為定案的證據(jù)?!鄙鲜鲛k案人員通過非法方式取得的證據(jù)不確實,根本不能作為證明王某有罪的證據(jù)使用。

三、王某一案法庭審理階段,對案件證據(jù)質(zhì)證、認(rèn)證程序違法,所作出的判決缺乏事實依據(jù)。

1998年3月26日的第一次開庭審理中,王某向法庭提出:

1、請求依法當(dāng)庭出示指控王某犯罪的全部證據(jù);

3、請求傳檢舉人高某及其證人到庭對證、質(zhì)證,查清事實真相。

但事實上,對于《起訴書》中指控王某的犯罪事實,法庭調(diào)查中并未就每一起分別進行調(diào)查,對王某所否認(rèn)的指控,沒有進行相關(guān)舉證。對于《刑事判決書》第4頁所列的全部證人證言并沒有遵循一事一證一質(zhì)的法庭調(diào)查原則,經(jīng)過當(dāng)庭舉證——當(dāng)庭對證——當(dāng)庭質(zhì)證——當(dāng)庭查證屬實的法庭調(diào)查程序進行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實相符外,其他的高某的檢舉都沒有佐證,更證實不了所謂王某收受賄賂的時間、地點、數(shù)額、原因等事實。并且,大部分證言沒有當(dāng)庭出示;證人一個也沒有出庭;所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財務(wù)帳冊”,以及對這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當(dāng)庭出示。開庭審理中,由于公訴人未能按審判長的要求出示證據(jù),又無一證人到庭的情況下,審判長依法當(dāng)庭作出了:“由于主要證據(jù)有疑,法庭將調(diào)查核實。為澄清事實,將由被告人與證人當(dāng)庭對證、質(zhì)證“的決定。

1998年4月13日,某市中級人民法院對王某一案進行第二次開庭審理中,由于當(dāng)庭宣讀的檢舉人高某的最新供述又發(fā)生了新的變化,及反映出了他曾作過偽證,王某在當(dāng)庭提出質(zhì)疑的同時,請求法庭依法調(diào)查核實,查清事實真相。并請求法庭“為維護法律的尊嚴(yán),為維護法院所作決定的權(quán)威,為澄清事實,請求法庭維護3月26日所作的決定?!比环ㄍノ礈?zhǔn)。且在王某作最后陳述過程中,審判長亦要求王某“鑒于時間關(guān)系,被告人可簡單陳述,庭審后可寫書面材料交給法院”。庭審結(jié)束后,王某根據(jù)審判長的要求向某市中級人民法院遞交了書面材料。在對王某一案的庭審過程中,法庭3月26日依法當(dāng)庭所作出的這一決定而后未執(zhí)行,不僅如此,在后來給王某看的庭審記錄,并非是原始記錄,而是重新謄寫過的,有的內(nèi)容與開庭的事實不符,隱去了當(dāng)時開庭審理時的一些事實,修改了審判長當(dāng)庭作出的決定的內(nèi)容,將當(dāng)庭宣布的“由于主要證據(jù)有疑,法庭將調(diào)查核實。為澄清事實將由被告人與證人當(dāng)庭對證、質(zhì)證。”改為了“將由本庭、公訴人、律師詢問證人”。(1998年3月26日第一次庭審的記錄和4月13日第二次庭審的記錄都是于5月29日才交給王某看,且審判長是6月16日簽的字)。

另外,根據(jù)法院對檢舉人高某的判決認(rèn)定,高某所犯的是單位行賄罪。所有高某賄賂的錢都是企業(yè)支出的,大部分支出都是采用白條,在白條上簽個字就做帳報銷了。此外,高某自己也說,他所送的錢都是企業(yè)的。高某用企業(yè)的錢行賄,企業(yè)財務(wù)理當(dāng)有帳冊記載,錢的來源應(yīng)有帳可查,情況應(yīng)當(dāng)很清楚??稍谡麄€庭審中,雖王某一再要求,然有關(guān)錢的出處的證據(jù),始終一份未出示。在給王某錢的出處都未查實的情況下就認(rèn)定王某受賄的事實,與法不符。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第11條:“人民法院判決書,必須忠實于事實真相?!钡?2條:“證據(jù)是證明案件真實情況的一切事實。證據(jù)必須查證屬實,才能作為定案的根據(jù)?!钡?7條:“證人、證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問、質(zhì)證,聽取各方證人的證言并且通過查實以后,才能作為定案的根據(jù)?!钡?57條:“對未到庭的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論和其他作為證據(jù)的文書,應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第58條:“證據(jù)必須經(jīng)過當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實,否則不能作為定案的根據(jù)。未出庭證人的證言宣讀后經(jīng)當(dāng)庭查證屬實的,可以作為定案的根據(jù)?!钡南嚓P(guān)規(guī)定,認(rèn)定犯罪事實的證據(jù)沒有經(jīng)過當(dāng)庭舉證、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實的,不能作為定案的依據(jù)。

因此,根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判:

(二)據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的。王某一案中用以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分,應(yīng)當(dāng)對王某一案進行立案再審。

四、某省高級人民法院對王某的上訴未加審理就裁定“駁回上訴,維持原判”,違反法律規(guī)定。

1998年7月1日王某依法向某省高級人民法院提出上訴,請求二審,開庭審理;請求對指控王某犯罪的所有證據(jù)與《判決書》中所列的全部證人當(dāng)庭進行對證、質(zhì)證,以查清事實真相;請求對王某口供的形成過程進行審查;請求對高某的歷次供述的真實性及其曾作假證的情況進行審查。然上訴五個半月后得到的是:“本案事實清楚,證據(jù)確實、充分”、“審判程序合法”、“上訴理由不足,不予采信”、“駁回上訴,維持原判”。

(一)對王某一案上訴不開庭審理,與法不符?!禴v^刑事訴訟法》第187條規(guī)定:“第二審案件人民法院對上訴案件,應(yīng)當(dāng)組成和議庭,開庭審理。和議庭經(jīng)過閱卷,訊問被告人,聽取其他當(dāng)事人、辯護人、訴訟代理人的意見,對事實清楚的,可以不開庭審理?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第61條規(guī)定:“需要運用證據(jù)證明的案件事實包括:被指控的犯罪行為是否存在;被指控的行為是否為被告人所實施;被告人有無罪過,行為的動機目的;實施行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié);被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系;被告人的行為是否構(gòu)成犯罪?!蹦呈兄屑壢嗣穹ㄔ涸趯ν跄骋话傅膶徖碇校瑢τ凇督忉尅返冢叮睏l所提到的這些事實根本沒有充分、確實的證據(jù)證明,且大多問題沒有查清,在事實認(rèn)定和證據(jù)采信方面均存在嚴(yán)重問題。在此情況下某省高級人民法院未依法組成合議庭、開庭審理,依法進一步查明上述事實,維護被告人的合法權(quán)益,是嚴(yán)重違反法律規(guī)定的,未發(fā)揮二審法院的糾錯功能,違背我國設(shè)立兩審終審制的初衷。

(二)對某市中級人民法院違反法定程序進行審判的情況,未加調(diào)查核實就判定“審判程序合法”,與法不符。

《^v^刑事訴訟法》第191條規(guī)定:“第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的,應(yīng)當(dāng)撤消原判,發(fā)回原審人民法院重新審判?!蹦呈腥嗣穹ㄔ涸趯ν跄骋话傅膶徖碇?,違反法律規(guī)定的訴訟程序,影響公正審判的事實上述已經(jīng)證明,在此不再贅述。某省高級人民法院對王某一案未加認(rèn)真審查就認(rèn)定某市人民法院“審判程序合法”是沒有依據(jù)的。

五、將王某收受企業(yè)的錢用于日常對外交往公務(wù)活動的行為判定為受賄,與法不符。

(一)王某在擔(dān)任^v^某縣委書記期間,在開展日常對外交往公務(wù)活動中的確收用了企業(yè)的錢,這是事實,但是,這些錢王某都已用于日常對外交往公務(wù)活動中,自己并未占為己有,王某所請(送)的對象事先都是與時任縣長侯某商定的,且都是以縣委、縣政府的名義進行的。王某當(dāng)時為減少麻煩、避免矛盾、有利日常對外交往工作的開展所采取的做法確有錯誤,但這實不能與罪相提并論。在開展日常對外交往公務(wù)活動過程中,當(dāng)事人給錢——王某收錢后公務(wù)開支——將發(fā)票交給當(dāng)事人——當(dāng)事人再給錢——王某再收錢、開支、交發(fā)票,這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的,且王某開支后的發(fā)票都已交由給王某錢的當(dāng)事人。在擔(dān)任某縣委書記的三年里,為了縣城搬遷、招商引資、搞活經(jīng)濟、擴大對外交往,爭取和感謝省內(nèi)外有關(guān)部門、客商對某縣經(jīng)濟的支持,王某曾數(shù)十次到省內(nèi)外開展公務(wù)活動,然這些活動中所開支的費用王某從未在縣政府財務(wù)科報銷過。(可查帳證實)王某收受企業(yè)的錢用于公務(wù)開支的行為終究只是錯不是罪。將王某的這一行為認(rèn)定為犯罪,實在是于法無據(jù),難以理解。

(二)對于王某當(dāng)初在開展日常對外交往過程中的開支情況,在審查中,王某曾多次口頭或書面向組織上交代,并多次要求組織上對王某所說的情況進行調(diào)查核實。王某當(dāng)時被關(guān)押,能去核實的只能是辦案人員(王某對自己這方面問題的交代最早是在1997年5月,王某所交代的是否屬實,當(dāng)時只要調(diào)查理應(yīng)能夠搞清)。況且在審查中,辦案人員對王某所交代的這方面的情況,不僅詳問細(xì)算,而且為去調(diào)查核實,曾多次讓王某詳細(xì)交代每次請客送禮的時間、地點、原由、人員、數(shù)額、物品等詳情,以及每次交發(fā)票的具體情況。若調(diào)查中有證據(jù)表明王某所說非實,辦案人員亦要對王某進行反復(fù)追問并加以訓(xùn)斥。1998年3月庭審中,法庭曾讓王某陳述當(dāng)時因公開支的情況,對王某的陳述法官亦無異議。但1998年6月,法院將王某的這一行為判定為對法律的認(rèn)識錯誤,認(rèn)定為受賄,認(rèn)為王某實際收受了行賄人的錢財后,受賄行為已經(jīng)既遂,對贓款的處置不影響受賄罪的成立,實在沒有事實依據(jù)。

(三)王某不存在收受企業(yè)的賄賂、為企業(yè)謀取非法利益的行為,根本不符合受賄罪的構(gòu)成要件,不構(gòu)成受賄罪。

根據(jù)《^v^刑法》的規(guī)定,受賄罪的犯罪構(gòu)成分為三類:一是指國家工作人員利用職務(wù)便利索取他人財物或非法收受他人財物、為他人謀取利益的;二是指國家工作人員違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有;三是指國家工作人員利用職權(quán)或地位形成的便利,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為索取或收受請托人的財物而為其謀求不正當(dāng)?shù)睦娴?。王某在將企業(yè)的錢用于日常對外交往公務(wù)活動中,所請(送)的對象事先都是與時任縣長侯某商定的,都是以縣委、縣政府的名義進行的。且在開展日常對外交往公務(wù)活動過程中,當(dāng)事人給錢——王某收錢后公務(wù)開支——將發(fā)票交給當(dāng)事人——當(dāng)事人再給錢——王某再收錢、開支、交發(fā)票,這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的。在高某新近出具的證人證言中亦證實了他所有給王某的錢并不是為自己辦事,而都是給他用于公務(wù)開支,他當(dāng)時都給了發(fā)票的。關(guān)于某集團公司印染設(shè)備改造項目的款額,是在省政府的直接關(guān)心下,由銀行根據(jù)省政府主要領(lǐng)導(dǎo)的批示而解決的,與王某無關(guān)。指控王某幫助某集團公司解決資金一事,與事實不符。由于王某在上述行為中自己并未將企業(yè)的錢占為己有,沒有為企業(yè)謀取不正當(dāng)利益,沒有索賄行為,更沒有在對外經(jīng)濟交往中收受回扣,因此不符合法律規(guī)定的受賄罪的構(gòu)成要件,不能認(rèn)定為受賄罪。

綜上所述,王某沒有受賄行為,不構(gòu)成受賄罪。原審判決、裁定在認(rèn)定事實和適用證據(jù)方面存在錯誤。依照法律的規(guī)定,特申請再審,請求依據(jù)事實和法律作出公正的判決。

最高人民法院。

申訴人:王某。

辯護律師:武紹智。

趙春雨。

檢察院再審抗訴申請書篇十八

被申請人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___,該校校長。

申請事項。

敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

申請理由。

一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。

申請人認(rèn)為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。

原審判決認(rèn)為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。

其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認(rèn)為學(xué)校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。

其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的'是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當(dāng)申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。

需要特點指出的是,申請人請求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認(rèn)為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。

三、原判認(rèn)定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認(rèn)的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。

綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

此致

重慶市人民檢察院第一分院。

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