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民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇一
申請(qǐng)人:______,__,漢族,____年__月__日出生,__省____________________村民,現(xiàn)住______________區(qū)。
被申請(qǐng)人:______
地址:______
請(qǐng)求:請(qǐng)求撤銷
申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)__縣人民法院(__)號(hào)《民事裁定書》裁定,申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院,該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯(cuò)誤,故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此呈
________法院
申請(qǐng)人:______
________年____日
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇二
本公司及董事會(huì)全體成員保證信息披露內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整,沒有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。
公司子公司通信有限公司(以下稱“通信”)將于20xx年5月28日召開虛擬運(yùn)營(yíng)品牌“移動(dòng)”的新聞發(fā)布會(huì),具體情況如下:
(一)召開時(shí)間:20xx年5月28日上午10時(shí)。
(二)召開地點(diǎn):xx市西城區(qū)德勝門外大街117號(hào)公司總部。
(三)參加人員:公司邀請(qǐng)的協(xié)會(huì)、運(yùn)營(yíng)商、廠商和新聞媒體等人員及公司員工等。
(四)活動(dòng)內(nèi)容:通信將推出其虛擬運(yùn)營(yíng)企業(yè)品牌“移動(dòng)”,同期推出產(chǎn)品“170一起來套餐”、開通業(yè)務(wù)服務(wù)網(wǎng)站并宣布開業(yè)放號(hào)計(jì)劃。
1、產(chǎn)品基本情況。
“170一起來”套餐產(chǎn)品設(shè)計(jì)貼近移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)客戶群,目前可實(shí)現(xiàn)家庭或朋友圈資源共享的功能,套餐設(shè)5檔,分別對(duì)應(yīng)1-5人的親友圈語音、流量可共享,套餐內(nèi)語音、流量資源可按一定比例互相轉(zhuǎn)換使用,流量?jī)赡瓴磺辶?,本套餐是目前開業(yè)主推套餐,公司后續(xù)結(jié)合市場(chǎng)情況將陸續(xù)推出其他產(chǎn)品。
2、網(wǎng)站情況。
通信運(yùn)營(yíng)的網(wǎng)站正式開通服務(wù),移動(dòng)的個(gè)人用戶、合作伙伴均可以通過該網(wǎng)站獲得咨詢、入網(wǎng)、查詢、交費(fèi)、辦理等全方位服務(wù)。
3、通信于20xx年5月28日開始采取內(nèi)部友好用戶試商運(yùn)放號(hào),計(jì)劃6月中旬正式對(duì)外商用放號(hào),6月份開放城市范圍涉及、上海、廣州、深圳4個(gè)城市,7月份以后陸續(xù)全國(guó)其他30多個(gè)城市開放。從即日起,廣大用戶即可登錄網(wǎng)站進(jìn)行全國(guó)30多個(gè)城市170號(hào)碼預(yù)約選號(hào)登記。
通信控股股份有限公司。
董事會(huì)。
20xx年5月28日。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇三
申請(qǐng)人:xx,男,漢族,xx年x月x日出生,山東省x村民,現(xiàn)住x區(qū)。
被申請(qǐng)人:濱州東升地毯有限公司。
地址:惠民縣開發(fā)區(qū)xx號(hào)。
請(qǐng)求:請(qǐng)求撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(xx)號(hào)《民事裁定書》裁定,申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院,該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。
終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、終審法院適用法律錯(cuò)誤。
終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯(cuò)誤,故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此呈
xx法院
申請(qǐng)人:xx
二oxx年十一月日
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇四
申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號(hào)。
法定代表人:李偉,董事長(zhǎng)。
被申請(qǐng)人:
被申請(qǐng)人:
請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判。
該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請(qǐng)人,剝奪了申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請(qǐng)人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請(qǐng)人參與訴訟的權(quán)利。
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李xx在申請(qǐng)人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請(qǐng)人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請(qǐng)人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李xx為申請(qǐng)人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請(qǐng)人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李xx原為是被申請(qǐng)人賈慶營(yíng)的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李xx留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們?cè)S可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請(qǐng)人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對(duì)于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請(qǐng)人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請(qǐng)人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請(qǐng)人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請(qǐng)人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請(qǐng)人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對(duì)合同雙方不再具有約束力。故被申請(qǐng)人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請(qǐng)人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
此致
濟(jì)南市人民檢察院
委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師
電話:
地址:
申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司
20xx年3月27日
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇五
申請(qǐng)書。
嗎?不知道沒關(guān)系,下面是本站小編給大家整理收集的民事抗訴申請(qǐng)書格式,供大家閱讀參考。
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):陳,男,漢族......
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):王,男,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):建,女,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):梁,女,漢族......
申請(qǐng)抗訴請(qǐng)求:請(qǐng)求**縣人民檢察院依法對(duì)**縣人民法院()*法民初字第888號(hào)民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,并改判兩被申請(qǐng)人所簽訂的買賣房屋合同無效,被申請(qǐng)人梁將房屋返還給申請(qǐng)人。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí):x年3月11日申請(qǐng)人的父親陳找王以35000元購(gòu)買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號(hào)2單元601號(hào)房屋一套,隨即花了15000元對(duì)該房屋進(jìn)行了裝修,并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路,且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元,共計(jì)花費(fèi)63000元才購(gòu)買了此房。陳與其妻湛在該房居住生活。x年11月5日陳因病去世。陳去世后,繼承人沒有對(duì)該房屋進(jìn)行分割,由湛一人居住,后因湛腿腳不方便,湛子女陳、王、建商量將湛送敬老院居住,房屋由建出租并將租金給湛做零花錢用,湛生活費(fèi)由陳、王、建平均分擔(dān)。x年12月18日被告建因打牌輸了錢,做生意也虧了,就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁,且是以建自建的房屋名譽(yù)買賣的,梁認(rèn)為價(jià)格便宜,不管房屋是誰的就買下了該房屋。建將房屋偷偷賣了后,被王、陳、湛知道后,并多次要求將房屋收回,但一直沒有結(jié)果。于x年7月10日王、建、湛向法院提起了訴訟,在訴訟期間,湛因建將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣,于x年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋。
買賣合同。
收條證人證言等為據(jù)。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾?qǐng)人與被申請(qǐng)人在原審中都承認(rèn)申請(qǐng)人的父親陳去世后,申請(qǐng)人的母親湛由王、陳、建三人送**縣社會(huì)福利院生活,并沒有跟隨建生活,并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。
2、原審法院認(rèn)定“x年12月8日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。其理由是:1)被申請(qǐng)人建、梁在簽訂房屋買賣合同時(shí),湛并沒有在場(chǎng),她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會(huì)福利院,有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛參與了協(xié)商,那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛名字,更沒有湛簽字或蓋手印。3)被申請(qǐng)人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場(chǎng),該證人證言沒有法律效力,根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出,只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭,被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場(chǎng),這些證人都是她的親戚或哦朋友,都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí),根本就講不出來,是證人旁邊的人教他講的假話,申請(qǐng)人實(shí)在看不下去了,才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾,與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建將自建沙灣199號(hào)二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁,經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”,從該書證來看完全是被申請(qǐng)人建與梁協(xié)商的,湛完全沒有在場(chǎng),更談不上協(xié)商了,而且她們?cè)趨f(xié)議上寫明是建將自建的房屋,根本不可能叫湛到場(chǎng)。4)就是沒有在場(chǎng)的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛參與了協(xié)商賣房,只是說在哪里坐起的,具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛參與了協(xié)商賣房,完全是無中生有,糊涂辦案。故此,根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定,原審法院認(rèn)定“x年12月18日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。
三、原審法院以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是:
1、申請(qǐng)人陳、王知道該房屋被賣后,就經(jīng)常找被申請(qǐng)人建把房屋還回來,她也承認(rèn)將房屋還回來,她已次次哄申請(qǐng)人,申請(qǐng)人才提起訴訟的。有被申請(qǐng)人建在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效,根據(jù)我國(guó)《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷,也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。
2、確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是:確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)雖名為請(qǐng)求,但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán),因此,通說認(rèn)為,其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的保護(hù)問題,故我國(guó)合同法并未對(duì)確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí),最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此,確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國(guó)民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定,一審法院根據(jù)我國(guó)《民法通則》第135條的規(guī)定,以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請(qǐng)求已超過了訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。
綜上可知,被申請(qǐng)人建所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為,同時(shí)被申請(qǐng)人建明知所賣房屋不是自己的而將其處分,被申請(qǐng)人梁明知建所賣的房屋不是建自己的,因?yàn)樵摲课荼阋硕?gòu)買,兩被申請(qǐng)人完全是一種惡意行為,同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第106條、我國(guó)《合同法》第52條、我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
**縣人民檢察院。
申請(qǐng)人:舒,男,x年5月10出生,漢族,xx省xx市x街道辦事處x村。聯(lián)系電話:
第一被申請(qǐng)人:xx市教育建筑工程公司(公司已注銷,現(xiàn)在責(zé)任主體為xx市教育局),地址,xx省xx市江南街道永三中路32號(hào),法人代表,陳方亮。
第二被申請(qǐng)人:應(yīng),男,x年11月9日出生,漢族,xx省xx市石柱鎮(zhèn)泉湖村人。
申請(qǐng)人因人身損害賠償一案,不服()永城民初字第42號(hào)民事判決書,金華市中級(jí)人民法院金中法(1993)民終字第131號(hào)民事判決書,()金中法民監(jiān)字第48號(hào)駁回再審申請(qǐng)。
通知書。
()浙法告申民監(jiān)字第10號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知書申請(qǐng)抗訴。
申請(qǐng)抗訴的目的:本案屬工傷事故,應(yīng)按勞動(dòng)法規(guī)給申請(qǐng)人辦理工傷保險(xiǎn)待遇。原審判決書認(rèn)定事實(shí)不公正,定性不當(dāng),適用法律錯(cuò)誤,應(yīng)予糾正。
事實(shí)與理由:x年10月13日,申請(qǐng)人在施工勞動(dòng)時(shí),由于腳手架斷裂從三樓摔下,造成脊骨骨折,引起雙腳癱瘓,大、小便失禁,生活自理十分困難的嚴(yán)重后果,x年9月,被申請(qǐng)人請(qǐng)來吳,慌稱吳是縣事故處理組組長(zhǎng),與申請(qǐng)人進(jìn)行一次性處理事故,由于申請(qǐng)人不懂法律,相信領(lǐng)導(dǎo),要求按規(guī)定處理事故,由于吳參與,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽下了一次補(bǔ)償給申請(qǐng)人9000元的協(xié)議。申請(qǐng)人知道被騙后,于x年1月15日向xx縣城關(guān)鎮(zhèn)人民法庭遞交了起訴狀,申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人給申請(qǐng)人按固定工待遇執(zhí)行工傷保險(xiǎn)待遇,發(fā)給申請(qǐng)人工資、派護(hù)理工料理申請(qǐng)人日常生活,給申請(qǐng)人報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)。被申請(qǐng)人采用欺騙的手段處理事故,嚴(yán)重侵害了申請(qǐng)人的合法權(quán)利,給申請(qǐng)人造成了巨大的生活困苦和難以想象的精神痛苦,原審判決嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法利益,申請(qǐng)人請(qǐng)求金華市人民檢察院依法抗訴。
促使人民法院改判,撤銷原審的錯(cuò)誤判決,判定x年9月的。
協(xié)議書。
無效,判令第一被申請(qǐng)人依法承擔(dān)申請(qǐng)人的工傷保險(xiǎn)待遇。
此致。
金華市人民檢察院。
敬禮!
申請(qǐng)人:舒。
x年11月10日。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇六
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):陳,男,漢族......
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):王,男,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):建,女,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):梁,女,漢族......
申請(qǐng)抗訴請(qǐng)求:請(qǐng)求**縣人民檢察院依法對(duì)**縣人民法院()*法民初字第888號(hào)民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,并改判兩被申請(qǐng)人所簽訂的買賣房屋合同無效,被申請(qǐng)人梁將房屋返還給申請(qǐng)人。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí):x年3月11日申請(qǐng)人的父親陳找王以35000元購(gòu)買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號(hào)2單元601號(hào)房屋一套,隨即花了15000元對(duì)該房屋進(jìn)行了裝修,并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路,且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元,共計(jì)花費(fèi)63000元才購(gòu)買了此房。陳與其妻湛在該房居住生活。x年11月5日陳因病去世。陳去世后,繼承人沒有對(duì)該房屋進(jìn)行分割,由湛一人居住,后因湛腿腳不方便,湛子女陳、王、建商量將湛送敬老院居住,房屋由建出租并將租金給湛做零花錢用,湛生活費(fèi)由陳、王、建平均分擔(dān)。x年12月18日被告建因打牌輸了錢,做生意也虧了,就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁,且是以建自建的房屋名譽(yù)買賣的,梁認(rèn)為價(jià)格便宜,不管房屋是誰的就買下了該房屋。建將房屋偷偷賣了后,被王、陳、湛知道后,并多次要求將房屋收回,但一直沒有結(jié)果。于x年7月10日王、建、湛向法院提起了訴訟,在訴訟期間,湛因建將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣,于x年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋買賣合同、收條、證人證言等為據(jù)。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾?qǐng)人與被申請(qǐng)人在原審中都承認(rèn)申請(qǐng)人的父親陳去世后,申請(qǐng)人的母親湛由王、陳、建三人送**縣社會(huì)福利院生活,并沒有跟隨建生活,并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。
2、原審法院認(rèn)定“x年12月8日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。其理由是:1)被申請(qǐng)人建、梁在簽訂房屋買賣合同時(shí),湛并沒有在場(chǎng),她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會(huì)福利院,有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛參與了協(xié)商,那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛名字,更沒有湛簽字或蓋手印。3)被申請(qǐng)人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場(chǎng),該證人證言沒有法律效力,根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出,只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭,被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場(chǎng),這些證人都是她的親戚或哦朋友,都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí),根本就講不出來,是證人旁邊的人教他講的假話,申請(qǐng)人實(shí)在看不下去了,才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾,與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建將自建沙灣199號(hào)二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁,經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”,從該書證來看完全是被申請(qǐng)人建與梁協(xié)商的,湛完全沒有在場(chǎng),更談不上協(xié)商了,而且她們?cè)趨f(xié)議上寫明是建將自建的房屋,根本不可能叫湛到場(chǎng)。4)就是沒有在場(chǎng)的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛參與了協(xié)商賣房,只是說在哪里坐起的,具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛參與了協(xié)商賣房,完全是無中生有,糊涂辦案。故此,根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定,原審法院認(rèn)定“x年12月18日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。
三、原審法院以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是:
1、申請(qǐng)人陳、王知道該房屋被賣后,就經(jīng)常找被申請(qǐng)人建把房屋還回來,她也承認(rèn)將房屋還回來,她已次次哄申請(qǐng)人,申請(qǐng)人才提起訴訟的。有被申請(qǐng)人建在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效,根據(jù)我國(guó)《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷,也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。
2、確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是:確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)雖名為請(qǐng)求,但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán),因此,通說認(rèn)為,其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的保護(hù)問題,故我國(guó)合同法并未對(duì)確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí),最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此,確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國(guó)民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定,一審法院根據(jù)我國(guó)《民法通則》第135條的規(guī)定,以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請(qǐng)求已超過了訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。
綜上可知,被申請(qǐng)人建所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為,同時(shí)被申請(qǐng)人建明知所賣房屋不是自己的而將其處分,被申請(qǐng)人梁明知建所賣的房屋不是建自己的,因?yàn)樵摲课荼阋硕?gòu)買,兩被申請(qǐng)人完全是一種惡意行為,同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第106條、我國(guó)《合同法》第52條、我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
**縣人民檢察院。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇七
申請(qǐng)人:舒,男,x年5月10出生,漢族,xx省xx市x街道辦事處x村。聯(lián)系電話:
第一被申請(qǐng)人:xx市教育建筑工程公司(公司已注銷,現(xiàn)在責(zé)任主體為xx市教育局),地址,xx省xx市江南街道永三中路32號(hào),法人代表,陳方亮。
第二被申請(qǐng)人:應(yīng),男,x年11月9日出生,漢族,xx省xx市石柱鎮(zhèn)泉湖村人。
申請(qǐng)人因人身損害賠償一案,不服()永城民初字第42號(hào)民事判決書,金華市中級(jí)人民法院金中法(1993)民終字第131號(hào)民事判決書,()金中法民監(jiān)字第48號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知書,()浙法告申民監(jiān)字第10號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知書,申請(qǐng)抗訴。
申請(qǐng)抗訴的目的:本案屬工傷事故,應(yīng)按勞動(dòng)法規(guī)給申請(qǐng)人辦理工傷保險(xiǎn)待遇。原審判決書認(rèn)定事實(shí)不公正,定性不當(dāng),適用法律錯(cuò)誤,應(yīng)予糾正。
事實(shí)與理由:x年10月13日,申請(qǐng)人在施工勞動(dòng)時(shí),由于腳手架斷裂從三樓摔下,造成脊骨骨折,引起雙腳癱瘓,大、小便失禁,生活自理十分困難的嚴(yán)重后果,x年9月,被申請(qǐng)人請(qǐng)來吳,慌稱吳是縣事故處理組組長(zhǎng),與申請(qǐng)人進(jìn)行一次性處理事故,由于申請(qǐng)人不懂法律,相信領(lǐng)導(dǎo),要求按規(guī)定處理事故,由于吳參與,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽下了一次補(bǔ)償給申請(qǐng)人9000元的協(xié)議。申請(qǐng)人知道被騙后,于x年1月15日向xx縣城關(guān)鎮(zhèn)人民法庭遞交了起訴狀,申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人給申請(qǐng)人按固定工待遇執(zhí)行工傷保險(xiǎn)待遇,發(fā)給申請(qǐng)人工資、派護(hù)理工料理申請(qǐng)人日常生活,給申請(qǐng)人報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)。被申請(qǐng)人采用欺騙的手段處理事故,嚴(yán)重侵害了申請(qǐng)人的合法權(quán)利,給申請(qǐng)人造成了巨大的生活困苦和難以想象的精神痛苦,原審判決嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法利益,申請(qǐng)人請(qǐng)求金華市人民檢察院依法抗訴。
促使人民法院改判,撤銷原審的錯(cuò)誤判決,判定x年9月的協(xié)議書無效,判令第一被申請(qǐng)人依法承擔(dān)申請(qǐng)人的工傷保險(xiǎn)待遇。
此致。
金華市人民檢察院。
敬禮!
申請(qǐng)人:舒。
x年11月10日。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇八
2月17日,甘肅省商務(wù)廳黨組成員、副廳長(zhǎng)張世恩主持召開了駐外商務(wù)代表座談會(huì)。甘肅商務(wù)駐白俄羅斯、伊朗、霍爾果斯、土耳其、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦、印度、印度尼西亞、馬來西亞等9個(gè)駐外代表處首席代表及省經(jīng)合局、廳人事處、政研室、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、向西辦、廳信息中心等單位和廳機(jī)關(guān)相關(guān)處室負(fù)責(zé)人參加了此次座談會(huì)。
會(huì)上,各駐外商務(wù)代表處介紹了20xx年所做的主要工作,提出了20xx年重點(diǎn)工作計(jì)劃和打算,同時(shí)就下一步配合我省“一帶一路”建設(shè),進(jìn)一步發(fā)揮好駐外商務(wù)代表處的提出了意見建議。廳人事處、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、廳信息中心等處室負(fù)責(zé)人結(jié)合本處室業(yè)務(wù)職能分別做了發(fā)言,表示今后要加強(qiáng)對(duì)駐外商務(wù)代表處的服務(wù)保障和監(jiān)督管理。
張世恩副廳長(zhǎng)認(rèn)真聽取了各駐外代表處首席代表的發(fā)言后指出,20xx年,在省商務(wù)廳黨組的正確領(lǐng)導(dǎo)下,各代表處適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展的要求,在幫助企業(yè)搜集市場(chǎng)信息、抓貿(mào)易訂單落實(shí)、尋求投資合作項(xiàng)目、推進(jìn)項(xiàng)目落實(shí)的同時(shí),為我省企業(yè)在相關(guān)國(guó)家開展考察調(diào)研、項(xiàng)目對(duì)接、宣傳推介、舉辦展會(huì)等提供協(xié)調(diào)和服務(wù)保障,為支持我省企業(yè)大力開拓“一帶一路”沿線國(guó)家市場(chǎng)作出了重要貢獻(xiàn)。駐外代表處工作各有所長(zhǎng),比如駐白俄羅斯、伊朗、馬來西亞等駐外代表處與駐在國(guó)政府高層保持密切聯(lián)系,在推動(dòng)省政府與這些國(guó)家政府部門開展交流,強(qiáng)化友城合作,協(xié)調(diào)支持重點(diǎn)節(jié)會(huì)方面效果顯著。其他駐外代表處在收集市場(chǎng)信息、推動(dòng)項(xiàng)目實(shí)施等商務(wù)基礎(chǔ)層面工作扎實(shí)認(rèn)真。各代表處要互相借鑒經(jīng)驗(yàn)和做法,互相學(xué)習(xí)。省領(lǐng)導(dǎo)和廳黨組在工作總結(jié)報(bào)告中對(duì)我省9個(gè)駐外商務(wù)代表處的工作給予了積極肯定。各代表處要繼續(xù)努力,克服困難、主動(dòng)作為,積極發(fā)揮“窗口、橋梁、協(xié)調(diào)、輻射、服務(wù)”作用,不辜負(fù)省領(lǐng)導(dǎo)對(duì)我們的厚望。
為繼續(xù)有效發(fā)揮好駐外代表處作用,張世恩副廳長(zhǎng)就做好20xx年工作提出了五點(diǎn)要求。
進(jìn)一步加大與駐在國(guó)經(jīng)濟(jì)部門、政府部門、商協(xié)會(huì)、大型企業(yè)等溝通聯(lián)系,營(yíng)造良好的對(duì)外工作環(huán)境,不斷擴(kuò)大獲取和掌握各種信息的渠道,有效拓寬信息資源。
根據(jù)20xx年我省重點(diǎn)節(jié)會(huì)活動(dòng),做好宣傳和外賓邀請(qǐng)工作,著重要做好第23節(jié)蘭洽會(huì)的宣傳、主賓國(guó)邀請(qǐng)、政府代表團(tuán)及參展企業(yè)邀請(qǐng),以及20xx年絲綢之路(敦煌)文博會(huì)等節(jié)會(huì)的外賓邀請(qǐng)、接待、活動(dòng)保障等工作同時(shí),要為省上各部門和企業(yè)出訪提供服務(wù)。
加強(qiáng)市場(chǎng)調(diào)研,進(jìn)一步弄清駐在國(guó)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、市場(chǎng)需求、吸引外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等等方面的情況,努力做到心中有數(shù),不斷提升服務(wù)企業(yè)“走出去”開拓當(dāng)?shù)赝顿Y貿(mào)易市場(chǎng)的能力。在重視支持省內(nèi)企業(yè)和產(chǎn)品“走出去”的同時(shí),還要重視“引進(jìn)來”。根據(jù)駐在國(guó)實(shí)際,既要重視引進(jìn)資源性產(chǎn)品,同時(shí)還要重視技術(shù)、服務(wù)等的引進(jìn),要有開放的視線、多元化合作的思維,要有綜合推動(dòng)文化、教育、旅游、中醫(yī)藥等多產(chǎn)業(yè)合作的視角,針對(duì)不同國(guó)別資源優(yōu)勢(shì)(20xx.392,7.03,0.35%)確定合作方向,比如印度尼西亞各種原材料資源豐富,白俄羅斯擁有高新技術(shù)產(chǎn)品等等,應(yīng)地制宜、因勢(shì)利導(dǎo),有效開展對(duì)外交流合作。同時(shí),根據(jù)當(dāng)前存在的信息不對(duì)稱問題,相關(guān)處室要加大工作力度,盡快建立起與代表處共享的微信平臺(tái),完善代表處信息報(bào)送、篩選、審核、發(fā)布、更新等技術(shù)規(guī)程,有效提升信息服務(wù)質(zhì)量。
各代表處要按照廳里所賦予的職能要求對(duì)外開展工作,加強(qiáng)內(nèi)部管理,進(jìn)一步明確職能責(zé)任,要“有所為,有所不為”,嚴(yán)格自身業(yè)務(wù)范圍,堅(jiān)決防止未經(jīng)授權(quán)以代表處名義對(duì)外簽訂任何形式的經(jīng)濟(jì)合同。加強(qiáng)學(xué)習(xí),規(guī)范工作機(jī)制,有效借鑒其他代表處好的做法和經(jīng)驗(yàn),不斷提高自身對(duì)外開展工作的能力和水平。
各代表處要利用各種渠道和場(chǎng)合,加大對(duì)甘肅的宣傳力度,提升甘肅的影響力和知名度。要重點(diǎn)宣傳甘肅自然資源、產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì),以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等方面,大力推介甘肅對(duì)外合作優(yōu)勢(shì)條件和對(duì)外合作項(xiàng)目。為便于各代表處對(duì)外開展工作,相關(guān)單位和廳機(jī)關(guān)處室要將最新的甘肅出口商品目錄和對(duì)外貿(mào)易企業(yè)名錄,以及每年最新制作甘肅招商引資、對(duì)外宣傳方面的國(guó)際通用影視材料,及時(shí)向各代表提供。
張世恩副廳長(zhǎng)在會(huì)議最后進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)指出,相關(guān)處室和省對(duì)外貿(mào)易協(xié)會(huì)要不斷改進(jìn)工作,強(qiáng)化服務(wù),全力支持駐外代表處做好工作。各代表處要緊緊圍繞20xx年甘肅商務(wù)工作總體思路,全力實(shí)施商務(wù)發(fā)展“13105”行動(dòng)計(jì)劃,進(jìn)一步提振信心,以飽滿的精神狀態(tài)迎接新挑戰(zhàn),為甘肅經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展做出新的更大的貢獻(xiàn)。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇九
申請(qǐng)人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院(20xx)武刑初字第193號(hào)刑事附帶民事判決,根據(jù)《中華人民共和國(guó)訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請(qǐng)貴院提出訴訟。理由如下:
一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清。一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭(zhēng)吵,當(dāng)走到新世紀(jì)商務(wù)酒店門口時(shí),被告人陽濤出面勸阻,盧儀發(fā)不聽勸阻并與被告人陽濤發(fā)生爭(zhēng)吵和大都,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地?!边@與客觀事實(shí)不符。首先,被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭(zhēng)吵,但沒有證據(jù)證明爭(zhēng)吵“激烈”。其次,被告人陽濤并不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭(zhēng)吵并持刀殺人,雖經(jīng)旁人拉勸,但其掙脫后,連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,最后致盧儀發(fā)不治死亡。被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強(qiáng)調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”,而庭審中所有證據(jù)都沒能證實(shí)這一情節(jié)。所以,被告人盧儀發(fā)陽濤雖然主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案,但沒能如實(shí)交待自己的福安最事實(shí),不應(yīng)認(rèn)定為自首。
三、一審法院對(duì)被告人陽濤量刑畸輕。《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發(fā)毫無糾紛的情況下,為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭(zhēng)吵的朋友潘信,即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍、行為之惡劣實(shí)屬罕見。刺傷被害人后不實(shí)施救助,逃之夭夭。為逃避打擊到公安機(jī)關(guān)投案卻不如實(shí)交待自己的犯罪事實(shí)。
四、被告人陽濤拒不賠償經(jīng)濟(jì)損失,應(yīng)予嚴(yán)懲。截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,在被害人被搶救的過程中,不僅沒出一分錢的搶救費(fèi)用,就是在法庭主持的調(diào)節(jié)過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠(chéng)意。未向申請(qǐng)人支付過分文賠償。被告的犯罪行為給申請(qǐng)人及申請(qǐng)人的家庭造成了極為嚴(yán)重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的。但是被告及其家屬置申請(qǐng)人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計(jì)鉆法律孔子。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會(huì)的鬧劇,受害人的悲哀了!綜上所述,申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤,量刑不當(dāng)。特申請(qǐng)貴院提起訴訟。
此致
武陵區(qū)檢察院。
申請(qǐng)人:
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民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十
一審被告:李某某,女。
申請(qǐng)人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級(jí)人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,特向貴院申請(qǐng)抗訴。
申請(qǐng)事項(xiàng)。
申請(qǐng)貴院對(duì)濟(jì)南市中級(jí)人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,依法抗訴。
事實(shí)和理由。
一、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認(rèn)定,申請(qǐng)人、一審被告與被申請(qǐng)人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
申請(qǐng)人與一審被告為姐弟關(guān)系,__年某月某日二人繼承了本案訴爭(zhēng)房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí),一審被告已經(jīng)于__年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請(qǐng)人、一審被告和孫某某。申請(qǐng)人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請(qǐng)人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對(duì)申請(qǐng)人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時(shí)間為給付首付款時(shí),屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭(zhēng)房屋有三個(gè)共有人,在沒有其他兩個(gè)共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對(duì)其他兩個(gè)共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時(shí)間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對(duì)辦理過戶的時(shí)間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時(shí)間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí),而不是給付首付款時(shí),因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請(qǐng)人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述,該房屋的過戶時(shí)間為付清全部購(gòu)房款時(shí),在被申請(qǐng)人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請(qǐng)人享有先履行抗辯權(quán),判決申請(qǐng)人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯(cuò)誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭(zhēng)房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請(qǐng)人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請(qǐng)抗訴,望支付支持。
此致
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十一
法定代表人:元長(zhǎng)生。
被答辯人:河南民安科技有限公司。
住所地:鄭州市經(jīng)八路9號(hào)附14號(hào)。
法定代表人:王永成。
因被答辯人申請(qǐng)檢察院對(duì)鄭州市中級(jí)人民法院(2011)鄭民四終字第502號(hào)民事判決書提出抗訴一案,答辯人根據(jù)本案客觀事實(shí),依據(jù)相關(guān)法律,現(xiàn)提出答辯意見如下:
被答辯人的抗訴申請(qǐng)無事實(shí)根據(jù),也無法律依據(jù),依法應(yīng)予駁回。
事實(shí)與理由。
一、本案的相關(guān)事實(shí)。
1、合作的事實(shí)。
20xx年11月17日,河南省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局按照國(guó)家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局《安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》的規(guī)定,印發(fā)《河南省安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)乙級(jí)資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn)》。
對(duì)河南省安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)條件標(biāo)準(zhǔn)提出新要求,鼓勵(lì)在20xx年6月30日換證前,通過兼并重組、聯(lián)合經(jīng)營(yíng)等方式做大做強(qiáng)。
為達(dá)到河南省安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)乙級(jí)資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn),答辯人于20xx年11月15日出資30萬元整體收購(gòu)河南省安生安全評(píng)價(jià)有限公司,不僅包括設(shè)備,更重要的在于還包括11名安全評(píng)價(jià)師(其中7名一級(jí)安全評(píng)價(jià)師是申請(qǐng)資質(zhì)必須的),為達(dá)到河南省安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)乙級(jí)資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn)作了充分準(zhǔn)備。
20xx年11月16日被答辯人河南民安科技有限公司法定代表人王永成找到答辯人河南省寶利來科技有限公司法定代表人元長(zhǎng)生提出希望合作。
雙方經(jīng)過一個(gè)月的充分溝通協(xié)商,于212月15日簽定了《協(xié)議書》。
2、合作的結(jié)果。
答辯人履行了《協(xié)議書》約定的合作義務(wù),使以被答辯人名義的新安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)在20xx年5月18日公示,20xx年6月18日取得。
被告對(duì)20xx年6月18日安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)才取得沒有提出任何異議。
首先,答辯人投入了大量的人力物力財(cái)力,為資質(zhì)取得做出了巨大的貢獻(xiàn)。
答辯人出資30萬元整體收購(gòu)河南省安生安全評(píng)價(jià)有限公司,不僅包括設(shè)備,更重要的在于還包括11名安全評(píng)價(jià)師(其中7名一級(jí)安全評(píng)價(jià)師是申請(qǐng)資質(zhì)必須的),加上答辯人原有的8名安全評(píng)價(jià)師,使以被答辯人名義申請(qǐng)取得安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)成為可能,進(jìn)而在雙方共同努力下取得了新的安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)。
答辯人具體的人力物力財(cái)力投入已經(jīng)在一審?fù)徶谐鍪尽?/p>
其次,答辯人法定代表人元長(zhǎng)生依協(xié)議書約定出任常務(wù)副總經(jīng)理,自始至終參與領(lǐng)導(dǎo)了新的安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)申請(qǐng)工作。
包括按照合同約定變更安全評(píng)價(jià)師注冊(cè)、購(gòu)買硬件軟件、專用設(shè)備、通用設(shè)備、簽定技術(shù)合作協(xié)議、準(zhǔn)備考核材料、組織主持考核驗(yàn)收會(huì)議、代表河南民安科技有限公司匯報(bào)準(zhǔn)備情況,按照考核驗(yàn)收提出的問題,逐項(xiàng)整改,最終以被告名義申請(qǐng)取得了安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書。
3、糾紛的引起。
20xx年6月17日中午1點(diǎn)26分被答辯人法定代表人王永成以停水停電相要挾,要求答辯人20xx年6月18日下午6點(diǎn)前將辦公室從位于國(guó)基路的河南民安科技有限公司搬走。
答辯人無奈只好在20xx年6月18日重新搬回了河南省寶利來科技有限公司原址辦公。
造成答辯人失去資質(zhì),無法取得收入以維持工作人員生計(jì),給答辯人造成巨大損失的嚴(yán)重后果。
鑒于這種情況,答辯人決定自20xx年6月21日起,按照《協(xié)議書》第五條的有關(guān)約定退出合作,并于20xx年6月21日向被答辯人發(fā)出退出合作通知(詳見證據(jù):通知及郵寄手續(xù))。
二、本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有:1、被答辯人支付100萬元補(bǔ)償是否有事實(shí)和法律依據(jù);。
2、被答辯人二審有無新證據(jù),且能改變對(duì)支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
1、被答辯人支付100萬元補(bǔ)償是否有事實(shí)和法律依據(jù)。
事實(shí)依據(jù)。
20xx年12月15日雙方簽訂《協(xié)議書》的第5條第1款、第2款約定,任何一方均可無理由退出合作,一方退出另乙方應(yīng)支付100萬補(bǔ)償。
這一約定是對(duì)退出合作的條件和退出后雙方如何處理、如何補(bǔ)償?shù)募s定,而不是違約的規(guī)定,因此所謂人數(shù)的多少,水電費(fèi)的使用等均不影響退出,更不存在“補(bǔ)償金是附條件”的問題,需注意的是,雙方在合同中約定的是“補(bǔ)償”而非“賠償”,該約定是具有合作的投入及合作一方退出后另一方喪失了從事安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)的資質(zhì),無法繼續(xù)從事安全評(píng)價(jià)工作經(jīng)濟(jì)損失的考慮,該事實(shí)約定合情合理。
法律依據(jù)。
20xx年12月15日雙方簽訂《協(xié)議書》是有效協(xié)議,對(duì)此問題被答辯人的法定代表人和代理人在二審法庭上明確承認(rèn)協(xié)議書有效,而且依據(jù)協(xié)議書已經(jīng)向金水區(qū)法院提出起訴。
合同法第六十條規(guī)定:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。
那么依據(jù)雙方簽訂《協(xié)議書》的第5條第1款、第2款約定,一方退出另乙方應(yīng)支付100萬補(bǔ)償。
2、被答辯人二審有無新證據(jù)且能否改變對(duì)支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
首先,被答辯人在二審期間并沒有提交大量的新證據(jù)。
被答辯人在二審提交的證據(jù)都是一審時(shí)已經(jīng)提交了的證據(jù)。
其次,被答辯人提交的證據(jù)不能改變對(duì)支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
1、答辯人是否全面履行義務(wù)問題,是違約與否的問題,此問題只能判斷是否違約,但是,需注意的是,以被答辯人名義的新安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)在20xx年5月18日公示,20xx年6月18日取得,被答辯人在答辯人起訴前沒有因任何違約問題向答辯人提出任何異議。
事實(shí)上,合作的根本目的是取得新安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì),該目的已經(jīng)達(dá)到,因此,不存在答辯人違約問題。
需要強(qiáng)調(diào)的是:雙方在合同中約定的是“補(bǔ)償”而非“賠償”,因此補(bǔ)償100萬元與是否違約無關(guān)。
2、被答辯人提出的補(bǔ)償金是附條件的不能成立。
約定十分明確,在安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書有效期限內(nèi),允許乙方(河南省寶利來科技有限公司)無理由退出……甲方出100萬元給乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,這是不附條件的。
至于說“安全評(píng)價(jià)師、所有通用設(shè)備、專用設(shè)備、檔案歸甲方”等,是屬于答辯人的權(quán)利,該問題和所謂水電費(fèi)、辦公場(chǎng)地費(fèi)、工資三金等、遞減等問題屬與答辯人起訴請(qǐng)求性質(zhì)不同,可以一審時(shí)反訴,也可以另行起訴。
但被答辯人一審沒有反訴,按照民不告官不究的原則,法院當(dāng)然不予審理,但不能據(jù)此說法院判決錯(cuò)誤。
目前,被答辯人已經(jīng)向法院?jiǎn)为?dú)起訴,法院已經(jīng)受理,正處于審理之中。
3、被答辯人稱答辯人“使用其資質(zhì)達(dá)8個(gè)月”,純屬無視事實(shí)!河南省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局規(guī)定在20xx年6月30日前換證。
也就是說答辯人20xx年6月30日前自身有資質(zhì),上訴人20xx年6月18日才拿到新資質(zhì)!也就是說,被答辯人拿到新資質(zhì)的前一天,把答辯人趕了出來!新安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)答辯人至今都沒看到過一眼!而20xx年6月21日向上訴人發(fā)出自6月21日退出合作通知,上訴人認(rèn)可退出合作,因此不存在遞減問題。
因此,被答辯人二審提出的證據(jù)不能改變對(duì)支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
三、本案不符合抗訴的條件。
一部分是,如果退出如何處理,包括支付墊付員工工資和社保費(fèi)用、水電物業(yè)費(fèi)用和支付辦公場(chǎng)地費(fèi)用、所有安全評(píng)價(jià)師、所有通用設(shè)備、專用設(shè)備、檔案歸屬問題,100萬是否遞減問題。
第一部分已經(jīng)通過答辯人起訴解決,事實(shí)清楚,并無不當(dāng)。
第二部分并不影響第一部分的認(rèn)定,而第二部分,正是被答辯人申請(qǐng)抗訴的部分,被答辯人已經(jīng)向金水區(qū)人民法院提起訴訟,法院已經(jīng)進(jìn)入審判程序。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事、行政案件申請(qǐng)抗訴規(guī)定,另行通過其他途徑解決的不予抗訴。
本案抗訴申請(qǐng),一部分事實(shí)清楚,沒有任何問題,一部分已經(jīng)進(jìn)入訴訟,正在審理過程中,因此,答辯人認(rèn)為本案不符合抗訴的條件,其抗訴申請(qǐng)依法應(yīng)予以駁回。
此致
鄭州市人民檢察院。
20**年9月19日。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十二
申請(qǐng)人:
法定代表人。
被申請(qǐng)人:
被申請(qǐng)人:
請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20__)歷民初字第768號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判。
事實(shí)與理由。
該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請(qǐng)人,剝奪了申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請(qǐng)人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請(qǐng)人參與訴訟的權(quán)利。
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李__提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李__在申請(qǐng)人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請(qǐng)人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李__提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為20__年5月,李__又有何資格作為申請(qǐng)人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李__為申請(qǐng)人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請(qǐng)人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李__原為是被申請(qǐng)人賈慶營(yíng)的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李__留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20__年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們?cè)S可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20__年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請(qǐng)人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對(duì)于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李__,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請(qǐng)人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請(qǐng)人賈慶提供了20__年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請(qǐng)人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請(qǐng)人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請(qǐng)人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的20__年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對(duì)合同雙方不再具有約束力。故被申請(qǐng)人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請(qǐng)人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
此致
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十三
申請(qǐng)人不服石家莊市中級(jí)人民法院(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請(qǐng)。
請(qǐng)求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號(hào)民事判決書中的第二、三項(xiàng)判決。
事實(shí)和理由。
申請(qǐng)人與范曉玲離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號(hào)民事判決書(見附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚,對(duì)于孩子撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財(cái)產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯(cuò)誤。后申請(qǐng)人上訴到市中級(jí)法院,中級(jí)法院在審理時(shí)沒有給予申請(qǐng)人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時(shí)限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號(hào)判決,違反了訴訟程序,且在有關(guān)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯(cuò)誤判決。申請(qǐng)人認(rèn)為該判決事實(shí)證據(jù)不足,適用法律錯(cuò)誤,程序違法,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、申請(qǐng)人與范曉玲所購(gòu)買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為范曉玲所有,系事實(shí)證據(jù)不足,適用法律錯(cuò)誤。
申請(qǐng)人與范曉玲共同出資購(gòu)買的卓達(dá)書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時(shí)雙方對(duì)尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭(zhēng)議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),判歸范曉玲所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯(cuò)誤的,應(yīng)予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進(jìn)行分割時(shí)應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的利益。從已經(jīng)支付的購(gòu)房款來看,申請(qǐng)人與范曉玲在支付的購(gòu)房款限度內(nèi)就擁有了對(duì)該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價(jià)的。所以,在雙方?jīng)]有對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價(jià)值的情況下,分割時(shí)就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價(jià)值中申請(qǐng)人與范曉玲所擁有的部分按照評(píng)估價(jià)進(jìn)行平分,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價(jià)款來分。
二、共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實(shí),判給申請(qǐng)人所有且按照8萬元與范曉玲平分事實(shí)依據(jù)也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定沒有錯(cuò)誤,但是該房產(chǎn)在申請(qǐng)人與范曉玲購(gòu)買卓達(dá)房子時(shí)已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請(qǐng)人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請(qǐng)人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦范曉玲不再支付購(gòu)買卓達(dá)房子時(shí)的貸款,銀行即可對(duì)鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置?,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請(qǐng)人所有,同時(shí)又讓申請(qǐng)人按照8萬元的價(jià)值同范曉玲折價(jià)平分,這樣的判決顯然是對(duì)申請(qǐng)人極其不利。況且按照8萬元對(duì)該房子進(jìn)行分割,一審和二審的認(rèn)定違背了申請(qǐng)人真實(shí)的意思表示。雖然在一審?fù)彆r(shí)申請(qǐng)人與范曉玲對(duì)該房產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請(qǐng)人又否定了原先的意見,要求對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估依法分割,而一審法院不顧申請(qǐng)人提出的要求,徑直按照8萬元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請(qǐng)人的意志,不符合婚姻法中有關(guān)共同財(cái)產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進(jìn)行分割事實(shí)依據(jù)不充分。
三、范曉玲在和申請(qǐng)人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險(xiǎn)押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),依法平分。
關(guān)于這一風(fēng)險(xiǎn)押金,在一審開庭時(shí)申請(qǐng)人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而范曉玲在當(dāng)庭對(duì)申請(qǐng)人的說法進(jìn)行了糾正,其陳述說是風(fēng)險(xiǎn)押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險(xiǎn)押金還是入股金,總之,這一事實(shí)根據(jù)一審時(shí)雙方的庭審陳述,完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn),依法進(jìn)行分割。然而,一審法院竟沒有對(duì)該項(xiàng)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn),在判決書中也沒有對(duì)該事實(shí)進(jìn)行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯(cuò)誤,現(xiàn)造成申請(qǐng)人因這一事項(xiàng)少分共同財(cái)產(chǎn)至少10000元。
四、范曉玲在平安保險(xiǎn)公司所入的大病保險(xiǎn),雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。
對(duì)于這一保險(xiǎn)雖然被保險(xiǎn)人是范曉玲,但是其具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),應(yīng)按照共同財(cái)產(chǎn)參與分割。在具體處理時(shí),可以考慮這一財(cái)產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸范曉玲所有,但是應(yīng)予以折價(jià)給申請(qǐng)人,而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給范曉玲。一審法院的對(duì)該保險(xiǎn)的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),因而是錯(cuò)誤的。
五、存放在被申請(qǐng)人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺(tái)應(yīng)判給申請(qǐng)人所有在一審時(shí),被申請(qǐng)人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺(tái)縫紉機(jī)屬于申請(qǐng)人的父母,并且在一審和二審時(shí)法院都認(rèn)定被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)以上財(cái)產(chǎn)予以返還給申請(qǐng)人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項(xiàng),造成申請(qǐng)人無法依據(jù)判決要回該項(xiàng)財(cái)產(chǎn),需予以糾正。
六、判決讓申請(qǐng)人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請(qǐng)人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時(shí)候?yàn)橹?,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請(qǐng)人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個(gè)錢。對(duì)于判決讓申請(qǐng)人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元,申請(qǐng)人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請(qǐng)人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元,申請(qǐng)人一方面沒有這個(gè)能力支付,另一方面感覺也確實(shí)不合理。申請(qǐng)人的單位每月都按時(shí)開支,在每月開支時(shí)支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請(qǐng)人將無能力遵照?qǐng)?zhí)行。本著申請(qǐng)人的實(shí)際情況,也為了便于申請(qǐng)人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時(shí)支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今范曉玲就不讓申請(qǐng)人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi),且在申請(qǐng)人支付撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)有權(quán)探視孩子,將會(huì)增加申請(qǐng)人與孩子見面的機(jī)會(huì),不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對(duì)子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請(qǐng)人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會(huì)很大,需予以糾正。
七、二審法院違反訴訟程序。
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請(qǐng)人在一個(gè)月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請(qǐng)人指定的提交證據(jù)的時(shí)間,剝奪了申請(qǐng)人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請(qǐng)人的利益。
總上所述,申請(qǐng)人認(rèn)為一審法院和二審法院對(duì)該案極其不負(fù)責(zé)任,出現(xiàn)多項(xiàng)錯(cuò)誤的認(rèn)定,已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)在判決部分卻沒有寫進(jìn)去,導(dǎo)致申請(qǐng)人與范曉玲在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請(qǐng)人的利益受到了嚴(yán)重的損害,違反了我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定。為此,懇請(qǐng)貴院維護(hù)法律的公正,維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。
此致
河北省人民檢察院。
申請(qǐng)人:xxx。
xxxx年xx月xx日。
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民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十四
申請(qǐng)人:馬某。
申請(qǐng)請(qǐng)求:申請(qǐng)人不服無錫市中級(jí)人民法院某判決書,認(rèn)為該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、錯(cuò)誤適用法律,特申請(qǐng)無錫市人民檢察院提請(qǐng)江蘇省人民檢察院向江蘇省高級(jí)人民法院對(duì)本案提出抗訴。
事實(shí)和理由:
一、本案基本情況概況:
申請(qǐng)人及其丈夫?qū)O某與李某之間長(zhǎng)期存在煤炭買賣業(yè)務(wù)往來。申請(qǐng)人系以自己承包的無錫市新某物資經(jīng)營(yíng)部的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。為方便考慮,申請(qǐng)人(無錫市新某物資經(jīng)營(yíng)部)也曾委托李某代為在包頭地區(qū)辦理煤炭的發(fā)貨、結(jié)算等業(yè)務(wù)。
起至9月業(yè)務(wù)終止,申請(qǐng)人與李某雙方往來業(yè)務(wù)大約在200萬元,李某結(jié)欠申請(qǐng)人款項(xiàng)。
因往來業(yè)務(wù)繁多,帳目混亂。209月30日,李某就雙方往來進(jìn)行對(duì)帳。對(duì)帳清單中,就雙方存在的爭(zhēng)議,雙方確認(rèn)為:1、關(guān)于12月24日至30日中,李某有否從農(nóng)行包頭市昆區(qū)支行匯出過15萬元給申請(qǐng)人;2、農(nóng)行包頭市青山支行的17萬元,由李某去核查。
2005年10月2日,雙方又在無錫市石塘灣派出所訂立了一份協(xié)議書,協(xié)議書約定:由李某回包頭查昆區(qū)農(nóng)行由12月份孫(指申請(qǐng)人的丈夫?qū)O某)匯出的15萬元的單據(jù),如查出單據(jù)是孫匯出的,所造成的經(jīng)濟(jì)損失由孫全部承擔(dān),如查不出此款的單據(jù),一切由李某承擔(dān)損失及此款。雙方同時(shí)在協(xié)議書中又約定“青山農(nóng)行孫某的款項(xiàng)單據(jù)金額為17萬元,由李拿出未拿此款證據(jù)為依據(jù),如果李拿不出依據(jù),由李承擔(dān);如果拿出依據(jù),由孫承擔(dān)”。
上述協(xié)議訂立后,李某未提供證據(jù),又不歸還爭(zhēng)議款項(xiàng)。申請(qǐng)人即于2005年12月12日,向無錫市某區(qū)人民法院提出訴訟。
7月6日,無錫市某區(qū)人民法院經(jīng)審理后作出了(2005)民二初字某號(hào)民事判決書,判決駁回申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。申請(qǐng)人不服,提出上訴,無錫市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后,作出了某判決書,判決維持原判。
二、上述一、二審判決均錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)、錯(cuò)誤適用法律:
1、對(duì)雙方有關(guān)17萬元貨款的爭(zhēng)議,一二審判決均錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí):
一審訴訟中,法院認(rèn)定1月7日,孫某(申請(qǐng)人的丈夫)開設(shè)的農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中有取款17萬元的事實(shí),并認(rèn)定該17萬元款項(xiàng)被孫某提取。對(duì)此,申請(qǐng)人認(rèn)為,一二判決根本無視申請(qǐng)人與李某已有的約定。
依據(jù)雙方9月30日的對(duì)帳清單以及10月2日的協(xié)議書(為表述計(jì),下文對(duì)前述對(duì)帳清單及協(xié)議書統(tǒng)稱為“協(xié)議”)內(nèi)容,雙方對(duì)孫某農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中曾被提取17萬元的事實(shí)無爭(zhēng)議,而爭(zhēng)議焦點(diǎn)是:李某否認(rèn)最終系由其實(shí)際獲取了該17萬元,因而雙方的對(duì)帳單以及協(xié)議書均約定由李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù)。因此,根據(jù)如前約定,說明雙方并不確認(rèn)系孫某最終獲取上述17萬元,相反是要求李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù),舉證責(zé)任確定給了李某。
既然依據(jù)上述協(xié)議約定,應(yīng)由李某負(fù)責(zé)去核查以及提供證據(jù),那么,在訴訟中,相關(guān)的舉證責(zé)任,也應(yīng)當(dāng)由李某來承擔(dān)。
而現(xiàn)一二審判決均不顧如上協(xié)議約定,沒有安排正確的舉證責(zé)任分配,僅從常規(guī)角度出發(fā),卻要求申請(qǐng)人舉證,此違反了上述協(xié)議的約定,違反了當(dāng)事人間的意思自治,導(dǎo)致了案件的錯(cuò)誤判決。
現(xiàn)申請(qǐng)人在二審判決后,經(jīng)過努力,就17萬元的款項(xiàng)去向,取得了重要的證據(jù),已足以推翻原審認(rèn)定。申請(qǐng)人獲取的證據(jù)表明:
201月7日當(dāng)天,李某與孫某從銀行取出17萬元后,李某將款項(xiàng)直接解入申請(qǐng)人的業(yè)務(wù)單位某公司,該公司即作為申請(qǐng)人的預(yù)付款入帳,而2004年3月16日,李某即以無錫市新某物資經(jīng)營(yíng)部的名義將該款取走。而李某前述取款并未經(jīng)過申請(qǐng)人同意,該17萬元的爭(zhēng)議款項(xiàng),系被李某個(gè)人非法占有。
2、關(guān)于15萬元的爭(zhēng)議,一二審法院違反證據(jù)認(rèn)定準(zhǔn)則,以推斷代替事實(shí),其對(duì)事實(shí)的認(rèn)定缺乏依據(jù)、毫無說服力,錯(cuò)誤適用法律,致成錯(cuò)誤判決應(yīng)予以糾正。具體理由如下:
根據(jù)上述協(xié)議,有關(guān)15萬元的爭(zhēng)議焦點(diǎn)應(yīng)該是:2003年的12月24日至30日間,李某有沒有從昆區(qū)農(nóng)行匯出過15萬元。上述兩份書證,均為李某親筆書寫,應(yīng)認(rèn)定為其內(nèi)容是得到李某的充分考慮和認(rèn)可的。
但,原審中,李某提供了2004年1月12日向申請(qǐng)人付款15萬元的存款憑條,以此作為已經(jīng)支付15萬元款項(xiàng)的證據(jù),并辯稱,訂立協(xié)議時(shí)記憶錯(cuò)誤,實(shí)際不是2003年12月付的款。
上述李某的舉證顯然達(dá)不到舉證目的,因?yàn)椋旱谝唬p方爭(zhēng)議焦點(diǎn)是在明確的時(shí)段內(nèi)李某是否存在付款的事實(shí),而現(xiàn)李某之舉證并非所指時(shí)段;第二,兩份書證均已以文字表述很清楚的約定時(shí)段,而李某卻后以記憶出錯(cuò)為借口,顯然難以自圓其說。
但遺憾的是,一二審法院竟然認(rèn)同李某沒有任何證據(jù)支持的辯解,認(rèn)定了系李某記憶差錯(cuò)合理,及認(rèn)定2004年1月12日的付款即為協(xié)議書上約定的付款。一二審法院該對(duì)事實(shí)和證據(jù)的認(rèn)定完全違反證據(jù)規(guī)則。
參照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定“訴訟過程中,當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的'對(duì)己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外?!保案鶕?jù)第七十六條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持,但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?!?,現(xiàn)李某在上述二份協(xié)議中均確認(rèn)對(duì)訴爭(zhēng)15萬元系由其提供2003年的12月24日至30日間的付款證據(jù),而現(xiàn)李某反悔認(rèn)為訴爭(zhēng)付款時(shí)間并非協(xié)議所述時(shí)間。如依李某此反悔,則原協(xié)議約定則屬對(duì)李某不利之事實(shí),李某即應(yīng)提供證據(jù)以表明上述協(xié)議約定的期間系錯(cuò)誤的,但李某并未提供有關(guān)上述協(xié)議約定的期間系錯(cuò)誤的證據(jù),故李某此反悔不能成立,上述協(xié)議約定的期間系正確的。
而且,根據(jù)法律邏輯,李某首先需要提供證據(jù)以證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯(cuò)誤的,其再提供的2004年1月12日的付款才能作出對(duì)其有利的認(rèn)定。而現(xiàn)李某并未提供證據(jù)證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯(cuò)誤的,因而其提供的2004年1月12日的付款不能作出對(duì)其有利的認(rèn)定,李某提供的2004年1月12日的付款并不能表明上述協(xié)議約定的期間系錯(cuò)誤的及其反悔是準(zhǔn)確的,不能反果為因。
特別提出的是:
b、上述協(xié)議并非僅有一次,二次協(xié)議約定均一致,李某作為完全行為能力人,何以二次均錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)?由此可見,李某反悔所述也違反基本的行為慣例。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十五
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):陳**,男,漢族......
抗訴申請(qǐng)人(原審原告):王**,男,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):建**,女,漢族......
抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):梁**,女,漢族......
申請(qǐng)抗訴請(qǐng)求:請(qǐng)求**縣人民檢察院依法對(duì)**縣人民法院(xxxx)*法民初字第888號(hào)民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,并改判兩被申請(qǐng)人所簽訂的買賣房屋合同無效,被申請(qǐng)人梁**將房屋返還給申請(qǐng)人。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí):xxxx年3月11日申請(qǐng)人的父親陳xx找王xx以35000元購(gòu)買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號(hào)2單元601號(hào)房屋一套,隨即花了15000元對(duì)該房屋進(jìn)行了裝修,并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路,且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元,共計(jì)花費(fèi)63000元才購(gòu)買了此房。陳xx與其妻湛xx在該房居住生活。xxxx年11月5日陳xx因病去世。陳xx去世后,繼承人沒有對(duì)該房屋進(jìn)行分割,由湛xx一人居住,后因湛xx腿腳不方便,湛xx的子女陳**、王**、建**商量將湛xx送敬老院居住,房屋由建**出租并將租金給湛xx做零花錢用,湛xx的生活費(fèi)由陳**、王**、建**平均分擔(dān)。xxxx年12月18日被告建**因打牌輸了錢,做生意也虧了,就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁**,且是以建**自建的房屋名譽(yù)買賣的,梁**認(rèn)為價(jià)格便宜,不管房屋是誰的就買下了該房屋。建**將房屋偷偷賣了后,被王**、陳**、湛xx知道后,并多次要求將房屋收回,但一直沒有結(jié)果。于xxxx年7月10日王**、建**、湛xx向法院提起了訴訟,在訴訟期間,湛xx因建**將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣,于xxxx年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋買賣合同、收條、證人證言等為據(jù)。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定“陳xx去世后,湛xx因年歲過高并跟隨建**生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾?qǐng)人與被申請(qǐng)人在原審中都承認(rèn)申請(qǐng)人的父親陳xx去世后,申請(qǐng)人的母親湛xx由王**、陳**、建**三人送**縣社會(huì)福利院生活,并沒有跟隨建**生活,并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳xx去世后,湛xx因年歲過高并跟隨建**生活”是錯(cuò)誤的。
2、原審法院認(rèn)定“xxxx年12月8日湛xx、建**在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁**協(xié)商,由湛xx、建**將陳xx向王xx購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁**所有”是錯(cuò)誤的。其理由是:1)被申請(qǐng)人建**、梁**在簽訂房屋買賣合同時(shí),湛xx并沒有在場(chǎng),她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會(huì)福利院,有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛xx參與了協(xié)商,那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛xx的名字,更沒有湛xx的簽字或蓋手印。3)被申請(qǐng)人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛xx在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場(chǎng),該證人證言沒有法律效力,根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出,只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭,被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場(chǎng),這些證人都是她的親戚或哦朋友,都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí),根本就講不出來,是證人旁邊的人教他講的假話,申請(qǐng)人實(shí)在看不下去了,才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾,與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建**將自建沙灣199號(hào)二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁**,經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”,從該書證來看完全是被申請(qǐng)人建**與梁**協(xié)商的,湛xx完全沒有在場(chǎng),更談不上協(xié)商了,而且她們?cè)趨f(xié)議上寫明是建**將自建的房屋,根本不可能叫湛xx到場(chǎng)。4)就是沒有在場(chǎng)的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛xx參與了協(xié)商賣房,只是說在哪里坐起的,具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛xx參與了協(xié)商賣房,完全是無中生有,糊涂辦案。故此,根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定,原審法院認(rèn)定“xxxx年12月18日湛xx、建**在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁**協(xié)商,由湛xx、建**將陳xx向王xx購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁**所有”是錯(cuò)誤的。
三、原審法院以申請(qǐng)人陳**、王**在被申請(qǐng)人建**與梁**簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是:
1、申請(qǐng)人陳**、王**知道該房屋被賣后,就經(jīng)常找被申請(qǐng)人建**把房屋還回來,她也承認(rèn)將房屋還回來,她已次次哄申請(qǐng)人,申請(qǐng)人才提起訴訟的。有被申請(qǐng)人建**在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效,根據(jù)我國(guó)《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷,也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。
2、確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是:確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)雖名為請(qǐng)求,但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán),因此,通說認(rèn)為,其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的保護(hù)問題,故我國(guó)合同法并未對(duì)確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí),最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此,確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國(guó)民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定,一審法院根據(jù)我國(guó)《民法通則》第135條的規(guī)定,以申請(qǐng)人陳**、王**在被申請(qǐng)人建**與梁**簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請(qǐng)求已超過了訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的`,屬于適用法律錯(cuò)誤。
綜上可知,被申請(qǐng)人建**所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為,同時(shí)被申請(qǐng)人建**明知所賣房屋不是自己的而將其處分,被申請(qǐng)人梁**明知建**所賣的房屋不是建**自己的,因?yàn)樵摲课荼阋硕?gòu)買,兩被申請(qǐng)人完全是一種惡意行為,同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第106條、我國(guó)《合同法》第52條、我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
**縣人民檢察院。
民事抗訴申請(qǐng)書檢察院篇十六
一審被告:李某某,女。
申請(qǐng)人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級(jí)人民法院濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,特向貴院申請(qǐng)抗訴。
申請(qǐng)貴院對(duì)濟(jì)南市中級(jí)人民法院(2011)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,依法抗訴。
事實(shí)和理由。
一、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認(rèn)定,申請(qǐng)人、一審被告與被申請(qǐng)人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
申請(qǐng)人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭(zhēng)房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí),一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請(qǐng)人、一審被告和孫某某。申請(qǐng)人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請(qǐng)人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對(duì)申請(qǐng)人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時(shí)間為給付首付款時(shí),屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭(zhēng)房屋有三個(gè)共有人,在沒有其他兩個(gè)共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對(duì)其他兩個(gè)共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時(shí)間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯觯摗斗课葙I賣合同》對(duì)辦理過戶的時(shí)間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時(shí)間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí),而不是給付首付款時(shí),因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請(qǐng)人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述,該房屋的過戶時(shí)間為付清全部購(gòu)房款時(shí),在被申請(qǐng)人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請(qǐng)人享有先履行抗辯權(quán),判決申請(qǐng)人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯(cuò)誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭(zhēng)房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請(qǐng)人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請(qǐng)抗訴,望支付支持。
此致
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