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合伙糾紛民事上訴狀篇一
上訴人(原審被告):王x,男,滿族,出生于x年11月3日,無業(yè),住族自治縣川鄉(xiāng)溝村七組26號。
被上訴人(原審原告):李x,男,漢族,出生于x年3月25日,無業(yè),住xx市xx區(qū)北xx街x號x號。
原審第三人:礦業(yè)有限公司,法定代表人:徐,董事長,住址:族自治縣川x村七組26號。
上訴人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案,不服丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷一審判決,改判駁回被上訴人一審的訴訟請求,并支持上訴人的反訴請求或發(fā)回重審。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一、一審法院認定上訴人持有礦業(yè)有限公司的股權(quán)份額屬于待確認狀態(tài)是錯誤的,上訴人合法取得了銀業(yè)有限公司100%的股權(quán)。
(1)上訴人在庭審中提供的其于x年1月15日與徐簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、徐通過訴訟途徑在阜新市中級人民法院要求上訴人支付尚欠股權(quán)轉(zhuǎn)讓款850萬元的事實及被上訴人、上訴人于x年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款其中850萬元支付給徐事實及證人韓證人證言等證據(jù)完全可以證明上訴人已經(jīng)取得了徐xx名下的85%的礦業(yè)有限公司股權(quán)。至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐四人x年1月15日簽訂的協(xié)議及股東會議決議等證據(jù)無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權(quán)。
(2)根據(jù)我國合同法第四十四條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規(guī)定,只有“法律、行政法規(guī)”才有權(quán)規(guī)定合同應(yīng)當在辦理批準、登記等手續(xù)后生效。目前,除國有獨資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,因涉及國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準手續(xù)外,對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),我國現(xiàn)行立法規(guī)定要辦理批準手續(xù)后才能生效的,僅限于外商投資的有限責(zé)任公司。在我國立法中,尚未有有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續(xù)后才能生效的規(guī)定。合同法規(guī)定合同應(yīng)在辦理登記手續(xù)后生效,主要是指對抵押、質(zhì)押、對外擔(dān)保等擔(dān)保合同的登記手續(xù),尚未涉及股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。因此,徐轉(zhuǎn)讓85%股權(quán)給上訴人雖然沒有到工商機關(guān)辦理變更手續(xù),但是不影響股權(quán)的轉(zhuǎn)移,更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。
二、一審法院認定上訴人違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)除向乙方提供的債務(wù)明細外,不存在第三人的請求權(quán),沒有涉及任何質(zhì)押及任何爭議。如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!钡募s定是錯誤的。
根據(jù)該條約定的內(nèi)容可看出,該條約定限制的是“上訴人轉(zhuǎn)讓給被上訴人的80%股權(quán)”不存在質(zhì)押和爭議,而不包括上訴人擁有的另外20%股權(quán),更不包括礦業(yè)有限公司不存在質(zhì)押和爭議。上訴人與王x之間20%股權(quán)的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行,何況上訴人與王x20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正在審理過程中,還沒有最終判決。更何況,上訴人與王x的股權(quán)爭議糾紛一案發(fā)生在上訴人與被上訴人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并履行以后。因此,上訴人與王x的礦業(yè)20%股權(quán)爭議案并不能認定存在第三人請求權(quán),更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。退一步講,即使存在第三人請求權(quán),該條約定的也是“如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!?,而不是解除合同的條件。總之,一審法院以上訴人違反該條認定上訴人違約是不成立的。
三、上訴人與被上訴人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效,并已經(jīng)履行,不存在一審法院認定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第四條第一款已經(jīng)明確約定本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協(xié)議生效之日即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日??梢娫诤炗喓贤畷r上訴人擁有礦業(yè)有限公司80%的股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給被上訴人,即上訴人已經(jīng)履行了轉(zhuǎn)讓股權(quán)義務(wù)(上面已經(jīng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓等級不是生效條件進行了論述)。而且被上訴人已經(jīng)派人接收并開始管理礦業(yè)有限公司。因此,不存在一審法院認定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應(yīng)當在x年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。庭審中上訴人與被上訴人提供的證據(jù)中可以證明被上訴人實際支付定金時間為x年10約20日,即上訴人進駐(x年10月19日)礦業(yè)有限公司的第二天才支付定金。可見,被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。
2、本合同第二條第三款約定被上訴人在x年11月15日前將剩余的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4200萬元分別償還上訴人及礦業(yè)有限公司(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進入并投產(chǎn),愿意用將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款借給礦業(yè)有限公司用以償還銀龍礦業(yè)有限公司欠款。)對外欠款,還完欠款后,其余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給上訴人本人。可是,從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金,其余4200萬元根本沒有按約定支付。
3、本合同第二條第三款還約定礦業(yè)有限公司投產(chǎn)前需要的啟動資金及正常生產(chǎn)流動資金由乙方解決,并立即組織投入生產(chǎn),可是從本案一審?fù)彵簧显V人提供的證據(jù)中得知被上訴人僅僅向礦業(yè)有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費及部分其他費用等小部分資金,被上訴人入住長達近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費用而已,根本不可能啟動礦業(yè)有限公司正常生產(chǎn)。約定被上訴人籌集的正常生產(chǎn)流動資金至今也沒有投入,導(dǎo)致礦業(yè)8個月處于停產(chǎn)狀態(tài)。因此,被上訴人在投入啟動資金和正常生產(chǎn)流動資金方面也存在嚴重的違約行為,并且給上訴人及礦業(yè)有限公司造成了巨大損失。
被上訴人因存在上述違約行為,因此其無權(quán)要求返還定金。
五、一審法院認定上訴人第三人礦業(yè)有限公司與上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
我國公司法確立了公司法人人格獨立原則和股東有限責(zé)任原則,公司資產(chǎn)既非某一股東的個人財產(chǎn),也不是全體股東的共同財產(chǎn),而是公司本身的財產(chǎn)。股東履行出資義務(wù),而形成的公司資產(chǎn)屬于公司本身所有。股東出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司財產(chǎn)擁有所有權(quán)。因此,一審法院違背公司法基本原理,違反了承擔(dān)連帶責(zé)任必須有法律的明文規(guī)定,混淆股東的股權(quán)與公司財產(chǎn)的概念。讓第三人礦業(yè)有限公司與上訴人共同對上訴人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
六、一審法院審理程序違法。
1、上訴人依法提出管轄異議,一審法院應(yīng)當依法作出書面裁決,然而,一審法院沒有依法作出書面裁定,而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的,屬于嚴重的程序違法行為。
2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求,嚴重的侵犯了上訴人的訴權(quán)。
綜上所述,一審判決認定事實錯誤,適用法律錯誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決,并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費及相關(guān)費用。
此致
遼寧省高級人民法院。
上訴人:
x年9月20日。
合伙糾紛民事上訴狀篇二
被上訴人(原審原告):曹,女,1xx2年11月12日出生,漢族,江西xx縣人,住本市中路x棟x室,身份證號:3xx2x31xx21112。
上訴人因不服景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民法院(x3)珠民一初字第3x1號民事判決書,向貴院提出上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)人民法院的(x3)珠民一初字第3x1號判決,發(fā)回重審或改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。
2、訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
一審判決解除上訴人與被上訴人的婚姻關(guān)系的理由有兩點:1、上訴人與被上訴人婚后不能相互溝通理解;2、上訴人對被上訴人存在家庭暴力。
上訴人認為一審判決中原告提供給法庭的證據(jù)不能證明上述兩點。1、上訴人與被上訴人婚后夫妻感情其實一直很好,被上訴人所說沒有半點感情基礎(chǔ)不屬實;上訴人與被上訴人戀愛一年后結(jié)婚,并且婚后育有一子江文博,從這點來說,上訴人與被上訴人婚姻基礎(chǔ)和婚后感情是很好的。2、被上訴人在一審法院舉證上訴人將其打成輕微傷乙級進而證明上訴人存在家庭暴力所以夫妻感情完全破裂。上訴人認為夫妻之間偶爾一次吵嘴打斗不足以認定上訴人存在家庭暴力。上訴人作為一位成年男性就會有性格和脾氣,上訴人并不是無緣無故和被上訴人發(fā)生打斗的,是因為事發(fā)當天婚生子江文博生病了想要媽媽,此時被上訴人不在兒子身邊,于是上訴人帶著兒子找到被上訴人,而被上訴人卻態(tài)度不好,進而與上訴人的母親發(fā)生了爭吵,最后造成了上訴人與被上訴人爭吵打斗。雖然上訴人不慎將被上訴人打成輕微傷乙級,但是事出有因。根據(jù)《江西省高級人民法院關(guān)于審理婚姻家庭糾紛案件適用法律若干問題的解答》中如何理解“給家庭成員的身體造成一定傷害后果”的家庭暴力作出了明確解釋:“《婚姻法》解釋(一)第一條對家庭暴力的定義作了明確規(guī)定,但對傷害后果的程度沒有明確,使法官難以認定。因此,針對行為人以毆打、捆綁、殘害的方式給家庭成員的身體造成傷害的家庭暴力,在司法實踐中可以根據(jù)法醫(yī)鑒定結(jié)論來確定傷害后果,即對家庭成員的傷害達到了輕微傷丙級三次以上、輕微傷乙級兩次以上、輕微傷甲級一次以上的,一般可理解為構(gòu)成家庭暴力?!奔又覈L期以來形成的“寧拆十座廟,不破一樁婚”傳統(tǒng)婚姻觀念,基于維護社會、家庭的穩(wěn)定之需,一審法院應(yīng)當慎重認定上訴人行為是否構(gòu)成家庭暴力,不應(yīng)當輕易判決上訴人與被上訴人之間夫妻感情完全破裂準予離婚。
另外,上訴人認為即使一審法院判決解除婚姻關(guān)系是合法的,但對于夫妻共同財產(chǎn)分割問題也存在異議;訴爭房產(chǎn)公寓x棟x單元x室系上訴人在x年x月22日(婚前)就已經(jīng)一次性付款購買的,不存在任何按揭貸款,所以一審法院對該事實的認定也是錯誤的。
綜上,一審法院認定事實不清,做出的判決證據(jù)不足,請求二審法院依法查明事實,維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
景德鎮(zhèn)市中級人民法院。
上訴人:。
合伙糾紛民事上訴狀篇三
上訴人(原審被告):趙某某,男,1x年x月14日生,漢族,xx省昭通市人,住昭通市昭陽區(qū)舊圃鎮(zhèn)某某村委會某營村。身份證號:。
被上訴人(原審原告):xx市某某汽車服務(wù)有限公司。
住所:xx市昆河公路旁。
法定代表人:羅某某,執(zhí)行董事。
上訴人因買賣合同糾紛一案,某某市人民法院()某民二初字第2x2號民事判決審判程序違法,認定事實不清,認定事實錯誤,裁決不公,判決損害了當事人的合法權(quán)益,不服一審判決,現(xiàn)特提出上訴。
上訴請求。
一、請求二審人民法院依法撤銷xx市人民法院()開民二初字第2x2號民事判決書所做的第一、二、三項判決,判決駁回被上訴人xx市某某汽車服務(wù)有限公司的所有訴訟請求。(注:本案二審標的為13xx5x.53)。
二、請求二審人民法院判決由被上訴人承擔(dān)本案的一、二審訴訟費用。
事實與理由。
一、原審判決審判程序違法,并直接導(dǎo)致本案裁判錯誤。
發(fā)生在本案雙方當事人之間并且同時針對本案中的涉案車輛的訴訟,本案是第三起,一審法院作出的()開民二初字第2x2號民事判決書的審判員之一便參與了在此之前的借款合同糾紛、掛靠經(jīng)營合同糾紛的審理。三起訴訟案件存在關(guān)聯(lián)性,審判人員依法應(yīng)當回避而一審法院卻并未回避,這種做法是審判程序違法的表現(xiàn),并且直接導(dǎo)致了案件裁判的錯誤。
二、原審判決認定事實不清,認定事實錯誤。
1、原審法院回避了買賣合同的實質(zhì)和關(guān)鍵事實的做法,導(dǎo)致事實不清。
原審法院認定本案雙方當事之間“買賣合同”成立,并且買賣的標的物為車號云g335××的貨車,那么雙方之間(不是被上訴人與其他主體之間)的買賣價款是多少?價值數(shù)十萬元的汽車買賣竟然連合同都未簽訂?買受人(上訴人)已付了多少錢?交款欠款是如何結(jié)算又如何認定?買受人還欠多少錢?既然未付清價款又是在什么情況下交付標的物(車輛)?非親非故的買賣雙方怎么連一張字據(jù)都未出具就交車了?……這些都是作為買賣合同案件的核心即關(guān)鍵事實,但是原審判決書所認定的事實,并未回答上述種種疑問。這屬于典型的事實不清。
2、原審法院回避了訴爭車輛是生產(chǎn)、被上訴人公司無汽車銷售資質(zhì)而昆明龍某某達汽車銷售公司具有銷售資質(zhì)等事實,也導(dǎo)致事實不清,認定事實錯誤。
被上訴人提交的機動車登記證書已證實訴爭車輛是生產(chǎn)(上訴人提交的系列證據(jù)也證實這一點)。在一審判決中,一方面,生產(chǎn)的車輛是如何輾轉(zhuǎn)到湖北,湖北十堰革某工貿(mào)公司又是否真實存在及具有汽車銷售資質(zhì),本案中并未查清這些疑問或?qū)@些不合常理之處做出合理解釋。另一方面,作為“出賣人”的被上訴人公司,本無汽車銷售資質(zhì)(被上訴人也認可,只是一審法院回避了這一點);而上訴人主張的車輛的出賣方昆明某某達汽車銷售公司卻真實存在且具有汽車銷售資質(zhì)(該公司x年后未年檢并不影響此認定)。在上述情形下,一審法院卻認定,生產(chǎn)于當?shù)氐脑V爭車輛,是被上訴人這個無資質(zhì)的公司從來源不清的湖北購進,在賣給遠在昭通的上訴人;而有資質(zhì)的昆明某某達汽車銷售公司卻不是銷售方。這當中的諸多不合常理的所謂事實該做如何解釋,原審判決不得而知?!只能說明事實不清和認定事實錯誤。
3、原審法院將被上訴人與某某經(jīng)貿(mào)有限公司曾有過及正在進行的聯(lián)合造假行為,錯誤地認定為本案“買賣合同”中的賣出車輛、拖欠車款的“事實”,也屬事實不清和錯誤。
一是這兩家具有關(guān)聯(lián)的公司(被上訴人也認可)之間互相出具或形成的材料再加上來源不清的“湖北公司”出具的證明,被原審法院認為“證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈,證明云g335××號車的合法來源及投保情況……”;二是這兩家公司將所謂x元的貸款私自改為13x元,這本是造假行為,原審法院卻認為“本院直接采信該判決已經(jīng)查明的事實,被告向xx市農(nóng)村信用社請貸款x元購買云g3351x號車”;三是兩家公司共同偽造上訴人的簽名形成所謂三方的“購車合同書”(這是“買賣合同”的核心),原審法院僅僅只以“原告不能確認其上的簽名為被告趙某某所簽”輕描淡寫地一筆代過,也罷!
4、原審法院回避了經(jīng)法院生效判決認定的雙方之間存在的掛靠經(jīng)營關(guān)系的做法,也導(dǎo)致事實不清。
本案訴訟之前,同樣是該市人民法院作出的已發(fā)生法律效力的()某民二初字第25x號民事判決,已解除雙方之間的掛靠經(jīng)營關(guān)系,這就說明,就算上訴人向xx市信用社“貸款”事實成立的話,那么也是在掛靠經(jīng)營過程中產(chǎn)生的貸款,而要將此貸款認定為是歸還購車款的話,那么就應(yīng)有充足的實實在在的證據(jù)。但本案中,“買賣合同”的關(guān)鍵事實不清,當然談不上證據(jù)充分。
5、原審法院對上訴人要求對被上訴人提供的疑點重重的發(fā)票的真假進行鑒定的申請不做任何回應(yīng)或說明等的做法,以及對雙方的證據(jù)采取不同的審查標準,也直接導(dǎo)致認定事實不清和錯誤。
現(xiàn)有必要對上訴人一審中所提供但法院未認可的幾份證據(jù)分別作一下說明:
(一)、關(guān)于第一組證據(jù)《定車協(xié)議》、《售車售后服務(wù)合同》和承諾書。證實了三點:1、本案中上訴人是向昆明某某達汽車銷售有限公司在昭通市的經(jīng)銷點購買車輛,已較為詳細地約定了定購車輛的配置事項,這符合案件的客觀實際;2、被告定購車輛的時間是x年5月x日,是在昭通接的車,不是在,接車時間為x年x月24日。3、承諾書由車輛售后服務(wù)的經(jīng)銷商出具,其與《定車協(xié)議》一起共同證實上訴人是在昭通市購買的車輛。
(二)、關(guān)于東風(fēng)康明斯發(fā)動機有限公司發(fā)動機身份拓印標簽和合格證。“發(fā)動機身份拓印標簽”是汽車用戶購買汽車的最主要憑證之一,是提供給用戶上牌使用的,這當中左邊的數(shù)字“2”與證據(jù)一《定車協(xié)議》中載明車輛配置為康機2匹馬力相一致,二者能相互映證。證實車輛為上訴人向昆明某某達汽車銷售有限公司在昭通購買。
(三)關(guān)于證據(jù)三兩張收款收據(jù),均是昆明某某達汽車銷售有限公司出具,與證據(jù)一的《定車協(xié)議》相印證。其中第一張收款收據(jù)的時間是x年5月2x日,這與證據(jù)一中的《定車協(xié)議》簽訂的日期(x年5月2x日)是同一天,二者相吻合。第二張收款收據(jù)的時間是x年x月24日也與《定車協(xié)議》中約定的“1x個工作日內(nèi)交車”相一致,并且還證實了x年x月24日交付車輛的事實。
(四)關(guān)于證據(jù)四車輛通行費發(fā)票11張。
其中第一張發(fā)票(時間是x年x月2x日)是上訴人順便提供的,這是銷售單位于交車前所付(向上訴人進行報銷),嚴格地說并不屬于上訴人的支出,這一點,上訴人一審中已向法庭進行了說明,不料原審法院不僅未如實認定反而還以偏概全,認定“11份車輛通行費發(fā)票的時間與被告購車時間不符,故本院不予以采信?!笨陀^地說,不能僅憑第一張不采信便徹底否定后面的1x張。之后的第2—11張發(fā)票剛好證實了上訴人主張的于x年x月24日在昭通市買車后,一路將車輛從昭通途經(jīng)嵩明(小街)、昆明、石林、彌勒,一直開到落戶的主張。為了更好地“還原”事件經(jīng)過,上訴人現(xiàn)逐一說明一下:
第2張發(fā)票(為白色)證實x年x月25日11時15分從昭通昭陽區(qū)出發(fā),1x時5x分到達小街收費站(屬嵩明);第3-5張發(fā)票(為藍色)證實同一天經(jīng)過昆嵩高速到達昆明北郊烏龍收費站的事實;第x張發(fā)票(昆明繞城高速公路通行費發(fā)票)證實從烏龍收費站經(jīng)昆明繞城高速公路至昆明東郊阿拉收費站,時間為x年x月25日1x時53分的事實;第x張發(fā)票(為綠色)證實x年x月2x日凌晨從昆明小喜村收費站進入昆石高速于該日凌晨2時3x分到半截河出口進入石林縣的事實;第x張發(fā)票為車輛于x年x月2x日凌晨3時21分通過路南收費站的事實;第x張發(fā)票證實于x年x月2x日凌晨4時3x分通過彌勒第一個收費站的事實;第1x張發(fā)票證實于同日x時14分通過彌勒第二個收費站的事實;第11張發(fā)票證實同日x時x2分通過黃涼田收費站隨后到達事實。另外,以上公路通行費發(fā)票還證實是貨車(屬4型車),收費金額都與案件實際相符,與本案中的貨車通行的事實相符。
(五)再加上第五、六組證實,所有的證據(jù)均證實上訴人在本案中的所舉證據(jù)是環(huán)環(huán)相扣,能形成證據(jù)鎖鏈,證實本案訴爭的車輛是上訴人在昭通購買,并從昭通提車后開到落戶這一本案中的關(guān)鍵的客觀事實。
本案中,被上訴人主張訴爭車輛系向其購買,但具體車輛買賣合同、買賣行為的過程,車款的支付等均無有效的證據(jù)證實。在此,也有必要逐一分析一下其提交且被原審法院認可的證據(jù):
1、關(guān)于兩張增值稅發(fā)票,本不應(yīng)采信。說幾個疑點:一是發(fā)票反映的到底是不是本案訴爭車輛不得而知,說明與本案沒有關(guān)聯(lián)性;二是“dx2”的字樣是手寫上去的,這在機器打印的發(fā)票中是絕對不允許的,至少手寫部份無效;三是印章位置偏上,并沒有蓋在右下角的“蓋章”處;四是無收款人、復(fù)核人簽字;五是為什么出現(xiàn)兩張同一天開出的連號發(fā)票,無任何證據(jù)予以解釋;六是金額為1x4x元的發(fā)票,按增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為1x元,而發(fā)票上的金額卻是15111.11元;七是結(jié)合以上這么多疑問,按常理,國稅局應(yīng)當無法認證,但xx市國稅局卻加蓋了認證章。故上訴人一審中強烈要求對這兩張發(fā)票的真假進行鑒定,但法院未對此進行評判,何況每張發(fā)票都印有x4位密碼,具備鑒定條件(對于稅務(wù)機關(guān)來說,輸入此x4位密碼,便可認定出真假)。
2、關(guān)于湖北十堰某某工貿(mào)有限公司出具的“證明”,疑點較多:一是只有印章,并無法定代表人或經(jīng)辦人的簽字或蓋章且該公司是否真實存在無任何證據(jù)證實,順便說一句,上訴人一方曾通過網(wǎng)絡(luò)和114電話查號也未查到任何有效信息;二是該證明的內(nèi)容不明,車輛來源是哪里,是其生產(chǎn)還是從購進等不得而知;三是銷售給哪一家公司要的是相關(guān)證據(jù),不是一紙陳述,相關(guān)證據(jù)又在哪兒?四是兩張(不是一張)號碼相鄰的發(fā)票賣一輛車,原因是什么,這不合常理且又無任何解釋;五是車輛是生產(chǎn),xx人(不管是來自被上訴人或××經(jīng)貿(mào)公司,還是來自昭通的上訴人)從湖北購買生產(chǎn)的汽車,不合常理。故該“證明”本不應(yīng)采信。
3、機動車統(tǒng)一銷售發(fā)票,也不應(yīng)采信。也列幾點疑點:一是車輛不是被上訴人所買,不是××經(jīng)貿(mào)有限公司所賣,內(nèi)容與本案事實不符,二是按照增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為3553x元,而發(fā)票上的金額卻是3x3.52元;三是被上訴人與××經(jīng)貿(mào)有限公司曾有聯(lián)合造假的事情發(fā)生,現(xiàn)該兩家公司之間在無買賣合同的情況下,發(fā)生的反映買賣行為的銷售發(fā)票十分可疑。
五、退一步說,就算雙方的舉證存在瑕疵或上訴人主張的車輛是在昭通購買后開到落戶的主張得不到支持的話,那么被上訴人的訴訟請求也不應(yīng)得到支持,應(yīng)當予以駁回。
綜合前述各部分分析,原審判決的確存在錯誤,上訴人與被上訴人之間并不存在買賣合同關(guān)系,二者是掛靠經(jīng)營關(guān)系,被上訴人所訴稱的上訴人向其購買車輛,未支付車款的主張沒有證據(jù)證實,其主張上訴人向其購買了金額達2x萬余元未付款或者一審法院所認定上訴人欠其x元的車款及42x5x.53元購置稅、保險費等的觀點,不僅證據(jù)不足,而且嚴重不合情理。相反,上訴人已對自己的主張進行了充分舉證,已證實本案訴爭車輛系從昭通向昆明某某達汽車銷售有限公司購買,是在昭通接的車,并開到落戶,掛靠在原告單位經(jīng)營。上訴人需要重點說明的一點是,本案中,如果人民法院認為一方或者雙方就自己的主張向法庭提交的證據(jù)存在瑕疵從而不能認定當事人主張的話,那么,被上訴人作為提出本案訴訟的當事人(一審原告),其承擔(dān)著比上訴人更大也更嚴格的舉證責(zé)任。亦即,假設(shè)人民法院無法準確認定案件事實的話,那么也應(yīng)判決駁回原審原告(被上訴人)的訴訟請求。上訴人懇請二審人民法院查明本案事實,依法改判判決駁回被上訴人的訴訟請求,并由其承擔(dān)本案一、二審所有訴訟費用。
此致
紅河州哈尼族彝族自治州中級人民法院。
上訴人:趙某某。
代理人:律師事務(wù)所律師胡常明。
合伙糾紛民事上訴狀篇四
法定代表人:xxx,該公司總經(jīng)理。
被上訴人:(一審反訴被告)xxx光電照明科技(湖州)有限公司,
住所地:xx省xx縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)xxxx處。
法定代表人:范xx,組織機構(gòu)代碼:xxxxxxxxxx。
因買賣合同糾紛一案,上訴人不服xx省xx縣人民法院(xxx)湖長商初字第1195號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1請求判決撤銷xx省xx縣人民法院(xxx)湖長商初字第1195號民事判決書第一項。
2請求判決維持xx省xx縣人民法院(xxx)湖長商初字第1195號民事判決書第二項。
3本案所有訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
上訴事實和理由:
一、一審法院認定事實重大錯誤。
一審法院認定“xx大橋加上其他兩座大橋上拆卸下來的故障燈具6075套,信號放大器42套,防雨電源123套?!薄傲聿槊?,xxx年12月3日,xx大橋仍有三分之二燈具故障。xxx年1月17日,xx大橋亮化工程等計4860根燈具有故障。”并據(jù)此數(shù)據(jù)計算出賠償損失。
一審法院認定此次損失的依據(jù)是兩份xx省xx縣出具的兩份公證書。一份(xxx)浙長證字第1642號,該份公證是對被上訴人庫房堆放的燈具進行清點,共計燈具6075套,信號放大器42套,防雨電源123套。”對于該份證據(jù),上訴人質(zhì)證意見如下:1、只能證明一堆堆放在被上訴人庫房的燈具數(shù)量,沒有確定該燈具的制造商。2、該公證書也不能證明堆放的燈具產(chǎn)品具有質(zhì)量問題。
xxx年4月7日,一審?fù)徍?,?yīng)審判法官的要求,上訴人代理人及上訴人技術(shù)人員何xxx、被上訴人代理律師、審判法官汪普慶一同驅(qū)車前往被上訴人庫房核實。庫房堆放有三、四堆燈具。被上訴人的工作人員指著其中的最大一堆燈具說:“這是維修好了的護欄管?!鄙显V人發(fā)現(xiàn)其中很多燈具不是上訴人生產(chǎn)的,燈具上標識其他廠家的名字。被上訴人工作人員解釋說其中有部分是其他廠家的產(chǎn)品。上訴人技術(shù)人員何xx從中隨手抽出一條上訴人生產(chǎn)的護欄管,仔細觀察后責(zé)問:“這哪里維修過,都沒有維修的痕跡”。被上訴人工作人員回答:“因為是2條線全部更換,所以有些好的也一起換了下來”。隨后,上訴人希望找根“壞”的燈具,當場檢測,尋找質(zhì)量問題。被上訴人工作人員回答,都拆解了。這樣造成燈具產(chǎn)品無法檢測質(zhì)量問題。當問到為何公證后的燈具作為證據(jù)不好好保管時,被上訴人工作人員回答邊維修邊安裝,減少損失?,F(xiàn)場汪法官、被上訴人代理律師、上訴人代理人及技術(shù)員何xxx、被上訴人部分員工均在場。
第二份公證書是(xxx)浙長證字第1645號,該份公證書是對xx大橋上的led發(fā)光的現(xiàn)場狀況進行證據(jù)保全,證明xx大橋仍有三分之二燈具故障。對于該份證據(jù),上訴人質(zhì)證意見如下:1、對現(xiàn)場狀況進行證據(jù)保全,現(xiàn)場狀況是一個不斷發(fā)展變化的過程,這本身就無法保全。xxx年12月3日晚,被上訴人把xx大橋亮化工程控制電源關(guān)閉,讓公證員進行現(xiàn)場狀況公證,公證現(xiàn)場有三分之二燈具不亮。假設(shè)在xxx年12月4日晚,被上訴人把控制電源全部打開,全部燈具啟亮?,F(xiàn)場公證全部燈具均亮。這種公證現(xiàn)場有何作用和公信力?2、被上訴人欲舉證證明上訴人燈具不亮,存在質(zhì)量問題,故申請進行公證。《中華人民共和國公證法》第三十一條有下列情形之一的,公證機構(gòu)不予辦理公證:(三)申請公證的事項屬專業(yè)技術(shù)鑒定、評估事項的;(四)當事人之間對申請公證的事項有爭議的;燈具是否不亮,燈具是否存在質(zhì)量問題,這都是有關(guān)質(zhì)量鑒定部門的職權(quán),公證機構(gòu)沒有質(zhì)量鑒定的職能和資質(zhì)。3、該公證書附視頻,視頻屬于民事證據(jù)中的視頻資料種類。因被拍攝燈具在被上訴人控制,燈具亮與不亮、亮多少米均可以掌控。該視頻由被上訴人單方提供,無法確認被拍攝內(nèi)容的真實性。對于無法確認真實性的內(nèi)容,公證法第三十一條也明確禁止公證。4、即使大橋上xxx年12月3日晚,燈具不亮,燈具不亮的原因有各方面的,上訴人生產(chǎn)產(chǎn)品質(zhì)量原因只是其中的一種可能。安裝工程不規(guī)范、外力認為破壞等均可以造成燈滅不亮。
法院據(jù)此公證書認定:“另查明,xxx年12月3日,xx大橋仍有三分之二燈具故障?!币粚彿ㄔ菏侨绾尾槊鞯?三分之二具體是多少?在被上訴人提供的“xxx賠償清單”第二項注明“xx大橋現(xiàn)有壞的led全彩色線條燈有6條線×1400只×2/3=5600只。一審法院在xxx年12月3日查明xx大橋仍有三分之二燈具故障。在xxx年1月17日,統(tǒng)計出xx大橋亮化工程等計4860根燈具有故障。同樣是三分之二,被上訴人統(tǒng)計是5600根;一審法院統(tǒng)計是4860根。相差740根。
xxx年12月晚,上訴人的代理人及上訴人員工親自到xx大橋核照相和拍攝,整座大橋8條線均亮化正常,不存在死光現(xiàn)象。(見照片和視頻)。
對于被上訴人單方提供的證據(jù),根本無法證明燈具是否存在質(zhì)量問題、存在質(zhì)量問題的燈具數(shù)量是多少、出現(xiàn)燈具不亮的原因查明、有質(zhì)量問題的燈具生產(chǎn)商是哪家。按“誰主張、誰舉證”的民事證據(jù)規(guī)則,被上訴人舉證不能,應(yīng)駁回被上訴人一審請求。
二、上訴人積極履行了保修義務(wù)。
1、上訴人提供的證據(jù)清單五(xxx與世紀經(jīng)典對貨明細)能夠證明上訴人積極履行保修義務(wù),雙方簽名確認。其中注明了對不良品的維修數(shù)量、維修備品等的數(shù)量及發(fā)貨時間。事實情況在是上訴人安排了三個技術(shù)人員現(xiàn)場指導(dǎo)安裝調(diào)試,安裝工程調(diào)試竣工后,被上訴人親自給三個技術(shù)人員出錢購買回xxxx的差旅費。
2、按訂購合同約定:工程竣工調(diào)試后,被上訴人應(yīng)支付上訴貨款的10%(見證據(jù)訂購合同第三款)。上訴人多次要求被上訴人支付剩余貨款,被上訴人以資金緊張拖延付款。對于被上訴人不按約支付貨款的行為,上訴人有權(quán)不履行保修義務(wù)。上訴人行使后履行義務(wù)抗辯權(quán)。
4、一審法院還認定“原告自行修理的4860條故障的燈具費用,按合同約定價格每條155元計算,即753300元?!睂Υ?,一審法院依據(jù)被上訴人提供的現(xiàn)場不良燈具清單一份。對該份清單,上訴人質(zhì)證時指出:該份清單是被上訴人自行清點,單方制作,不予認可。同時也不能證明上訴人的燈具有質(zhì)量問題。
“原告自行修理的'4860條故障的燈具費用,按合同約定價格每條155元計算,即753300元?!薄?860條故障的燈具”是被上訴人工作人員到xx大橋現(xiàn)場清點“不亮”的燈具,該燈具還安裝在xx大橋上,被上訴人還未“自行修理”,上訴人也沒有拒絕“修理”。損失還不確定,一審法院就匆匆裁判,明顯錯誤。
其二,法院計算單價錯誤。合同約定燈具一套155元(見訂購合同圖片)。該一套含三件東西,分別是管線、管線固定架、連接卡座。假如燈具不亮了,只需把管線取出維修。維修好后再安放到線管固定架上連接卡座即可。被上訴人拆下來的就是一套其中的一條線管了,該部分價值約為四十元。4860條就是指的是線管。一審法院錯誤把所有的線管都按155元計算。
5、一審法院判決上訴人承擔(dān)賠償責(zé)任,計算賠償數(shù)額某些竟然高于被上訴人提出的訴訟請求,違背了訴訟當事人的自由處分原則。
被上訴人提供的賠償清單中第一項:從xx大橋拆下來的壞的燈具損失762374元。一審法院認定該項損失合計965858元。(一審法院附表,該表計算也有錯誤。數(shù)字777480寫成77748)即使該損失真正是965858元,被上訴人要求賠償762374元,一審法院也無權(quán)干涉被上訴人自愿處分的原則。同理,被上訴人在訴訟請求中要求上訴人賠償拆裝費用共計183508元,一審法院竟然判決賠償203075元。相反被上訴人在賠償清單中第二項線條燈燈殼,數(shù)量903,單價50元,合計45150元。(見證據(jù)“從xx大橋拆下的壞的燈具清單”)在一審法院判決賠償附表中也列舉了該賠償項目但卻沒有計算出來,讓人一頭霧水,看不懂。
綜上所述,上訴人認為,原判認定事實不清,判決不當,嚴重損害了上訴人的合法權(quán)益。為了維護上訴人的合法權(quán)益,特提起上訴,請求二審法院依法判決。
此致
湖州市中級人民法院。
上訴人:
相關(guān)知識。
這是從合同的效力角度來對合同糾紛進行的劃分。
是指因合同的無效而引起的合同當事人之間的爭議。如合同無效后,合同當事人因各自返還因合同而取得的財產(chǎn)發(fā)生的糾紛,合同無效責(zé)任應(yīng)由何方承擔(dān),承擔(dān)多少之糾紛等等。
是指在合同生效的前提下,合同當事人因履行合同而發(fā)生的爭議、包括合同訂立后合同當事人對合同內(nèi)容的解釋,合同的履行及違約責(zé)任,合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等所發(fā)生的一切爭議,絕大多數(shù)合同糾紛為有效合同糾紛。
這是從合同的形式角度來對合同進行的劃分。
是指合同當事人因履行口頭合同而發(fā)生的所有爭議??陬^合同雖然簡便易行,但因為沒有書面的證據(jù),所以,一旦發(fā)生糾紛是不易獲得解決的??陬^合同多是即時清潔的合同,一般來說,發(fā)生糾紛的情況較少。
2.書面合同糾紛是指合同當事人因履行書面合同而發(fā)生的所有爭議。現(xiàn)實生活中,絕大多數(shù)合同糾紛是書面合同糾紛。這與書面合同應(yīng)用之廣泛分不開的,解決書面合同糾紛的依據(jù)是雙方當事人簽訂的書面合同書或確認書,以及雙方當事人協(xié)商一致的所有與合同有關(guān)的來往函件等。故要求合同當事人注意保存所有的與合同有關(guān)的書面證據(jù),以便在發(fā)生糾紛時可以舉證,此外,有時在一項合同履行過程中,既有因書面協(xié)議引起的糾紛,也有因口頭協(xié)議引起的糾紛,口頭協(xié)議除非有證據(jù)證明,否則法律是不承認其效力的。
這是從合同是否具有涉外因素來劃分合同種類的。
是指合同當事人因履行國內(nèi)合同而發(fā)生的所有爭議,國內(nèi)合同糾份不具有涉外因素,解決糾紛來說,單純從程序角度要容易得多。
是指合同當事人因履行涉外合同而發(fā)生的所有爭議。涉外合同糾紛因為具有涉外因素,解決糾紛時要比國內(nèi)合同困難得多。所謂涉外因素,是指合同主體一方是外國的公民,法人或其他組織,合同法律關(guān)系發(fā)生在國外,合同標的位于國外等。解決涉外合同糾紛時,往往會涉及到法律適用問題.合同語言問題,解決糾紛地點問題等等。甚至糾紛解決后的執(zhí)行問題也很復(fù)雜,所以,應(yīng)盡量避免在涉外合同上發(fā)生糾紛。
這是從合同名稱是否法定角度來對合同進行劃分。合同法具體規(guī)定名稱的合同為有名合同,其他合同則為無名合同。
從合同法規(guī)定來看,有名合同糾紛主要有以下15種:。
(1)買賣合同糾紛,包括工礦產(chǎn)品購銷合同糾紛,農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同糾紛,國際貨物買賣合同糾紛等。
(2)供用電合同糾紛,包括供用電、氣、水、熱力等合同糾紛。
(3)贈與合同糾紛,包括饋贈合同糾紛、遺贈合同糾紛等。
(4)借款合同糾紛,包括各類長短期限的民間或商業(yè)借款合同糾紛。
(6)融資租賃合同糾紛,含融資租賃關(guān)系中買賣合同糾紛。
(7)承攬合同糾紛,包括來料加工合同糾紛,來件加工合同糾紛,補償貿(mào)易合同糾紛等。
(8)建設(shè)工程合同糾紛,包括建設(shè)勘察設(shè)計合同糾紛.建筑安裝工程合同糾紛等o。
(9)運輸合同糾紛.包括水路、鐵路、陸路、航空運輸合同糾紛。
(10)技術(shù)合同糾紛,包括技術(shù)開發(fā)(委托開發(fā)和合作開發(fā))合同糾紛,技術(shù)轉(zhuǎn)讓(專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓和非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓、專利技術(shù)實施許可)合同糾紛,技術(shù)咨詢合同糾紛,技術(shù)服務(wù)合同糾紛等。
除了《合同法》規(guī)定的15種合同外,現(xiàn)實生活中大量存在著各種各樣的合同,它們分別受到不同的法律、法規(guī)所調(diào)整。這些合同爭議也屆于合同糾紛之列.具體說來,主要有以下合同糾紛。
(1)保險合同糾紛,包括財產(chǎn)保險合同糾紛、人壽保險合同糾紛等。
(2)擔(dān)保合同糾紛,包括保證合同糾紛、抵押合同糾紛,質(zhì)押合同糾紛,留置合同糾紛等。
(3)房地產(chǎn)合同糾紛,包括房地產(chǎn)買賣、租賃合同糾紛,土地位用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛等。
(4)承包經(jīng)營合同糾紛,包括農(nóng)村承包經(jīng)營合同。
(5)勞動合同糾紛,包括雇傭合同糾紛、集體勞動合同糾紛、涉外勞務(wù)合同糾紛等。
(6)知識產(chǎn)權(quán)合同糾紛,包括專利合同糾紛、商標合同糾紛,著作權(quán)合同糾紛等。
(8)臺伙合同糾紛,含隱名合伙合同糾紛。
(9)其他合同糾紛,如固培訓(xùn)合同、票據(jù)貼現(xiàn)合同、儲蓄合同、影視合同、廣告合同等引起的合同糾紛。
標準和非標準合同糾紛。
這是從合同條款是否標準化的角度來劃分合同糾約納。
是指固合同中的標準條款而引起的爭議。標準條款,根據(jù)(合同法)的規(guī)定,是指當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時與對方協(xié)商的條款。對于因?qū)藴蕳l款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當作出不利于提供標準條款一方的解釋。法律對因標準合同糾紛的解決的規(guī)定主要從保護被動接受標準合同一方的角度出發(fā)的。
除標準合同之外的所有合同糾紛均為非標準合同糾紛。除上述五種劃分合同糾紛的方法外,還有從其他角度進行劃分的,如可劃分為合同訂立糾紛、合同履行糾紛、合同變更糾紛、合同轉(zhuǎn)讓糾紛、合同終止糾紛等等。
上訴狀。
合伙糾紛民事上訴狀篇五
上訴人(原審被告):王x,男,滿族,出生于1972年11月3日,無業(yè),住寬甸滿族自治縣xx川鄉(xiāng)蜂蜜溝村七組26號。
被上訴人(原審原告):李x,男,漢族,出生于1959年3月25日,無業(yè),住沈陽市和平區(qū)北xx街36號423號。
原審第三人:寬甸xx礦業(yè)有限公司,法定代表人:徐銀思,董事長,住址:寬甸滿族自治縣xx川鄉(xiāng)蜂蜜溝村七組26號。
上訴人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案,不服丹東市中級人民法院[xxxx]丹民三初字第00015號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:。
1、請求二審法院依法撤銷一審判決,改判駁回被上訴人一審的訴訟請求,并支持上訴人的反訴請求或發(fā)回重審。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承。
上訴理由。
一、一審法院認定上訴人持有寬甸xx礦業(yè)有限公司的股權(quán)份額屬于待確認狀態(tài)是錯誤的,上訴人合法取得了寬甸銀xx業(yè)有限公司100%的股權(quán)。
上訴人于xxxx年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款其中850萬元支付給徐xx的事實及證人韓xx的證人證言等證據(jù)完全可以證明上訴人已經(jīng)取得了徐xx名下的85%的寬甸xx礦業(yè)有限公司股權(quán)。
至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐xx四人xxxx年1月15日簽訂的協(xié)議及股東會議決議等證據(jù)無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權(quán)。
(2)根據(jù)我國合同法第四十四條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規(guī)定,只有“法律、行政法規(guī)”才有權(quán)規(guī)定合同應(yīng)當在辦理批準、登記等手續(xù)后生效。
目前,除國有獨資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,因涉及國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準手續(xù)外,對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),我國現(xiàn)行立法規(guī)定要辦理批準手續(xù)后才能生效的,僅限于外商投資的有限責(zé)任公司。
在我國立法中,尚未有有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續(xù)后才能生效的規(guī)定。
合同法規(guī)定合同應(yīng)在辦理登記手續(xù)后生效,主要是指對抵押、質(zhì)押、對外擔(dān)保等擔(dān)保合同的登記手續(xù),尚未涉及股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。
因此,徐xx轉(zhuǎn)讓85%股權(quán)給上訴人雖然沒有到工商機關(guān)辦理變更手續(xù),但是不影響股權(quán)的轉(zhuǎn)移,更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。
二、一審法院認定上訴人違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)除向乙方提供的債務(wù)明細外,不存在第三人的請求權(quán),沒有涉及任何質(zhì)押及任何爭議。
如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!钡募s定是錯誤的。
根據(jù)該條約定的內(nèi)容可看出,該條約定限制的是“上訴人轉(zhuǎn)讓給被上訴人的80%股權(quán)”不存在質(zhì)押和爭議,而不包括上訴人擁有的另外20%股權(quán),更不包括寬甸xx礦業(yè)有限公司不存在質(zhì)押和爭議。
上訴人與王x之間20%股權(quán)的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行,何況上訴人與王x20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正在審理過程中,還沒有最終判決。
更何況,上訴人與王x的股權(quán)爭議糾紛一案發(fā)生在上訴人與被上訴人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并履行以后。
因此,上訴人與王x的xx礦業(yè)20%股權(quán)爭議案并不能認定存在第三人請求權(quán),更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。
退一步講,即使存在第三人請求權(quán),該條約定的也是“如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!?,而不是解除合同的條件。
總之,一審法院以上訴人違反該條認定上訴人違約是不成立的。
三、上訴人與被上訴人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效,并已經(jīng)履行,不存在一審法院認定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第四條第一款已經(jīng)明確約定本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協(xié)議生效之日即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日。
可見在簽訂合同之時上訴人擁有寬甸xx礦業(yè)有限公司80%的股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給被上訴人,即上訴人已經(jīng)履行了轉(zhuǎn)讓股權(quán)義務(wù)(上面已經(jīng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓等級不是生效條件進行了論述)。
而且被上訴人已經(jīng)派人接收并開始管理寬甸xx礦業(yè)有限公司。
因此,不存在一審法院認定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應(yīng)當在xxxx年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。
庭審中上訴人與被上訴人提供的證據(jù)中可以證明被上訴人實際支付定金時間為xxxx年10約20日,即上訴人進駐(xxxx年10月19日)寬甸xx礦業(yè)有限公司的第二天才支付定金。
可見,被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。
(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進入并投產(chǎn),愿意用將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款借給寬甸xx礦業(yè)有限公司用以償還寬甸銀龍礦業(yè)有限公司欠款。)對外欠款,還完欠款后,其余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給上訴人本人。
可是,從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金,其余4200萬元根本沒有按約定支付。
可是從本案一審?fù)彵簧显V人提供的.證據(jù)中得知被上訴人僅僅向?qū)挼閤x礦業(yè)有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費及部分其他費用等小部分資金,被上訴人入住長達近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費用而已,根本不可能啟動寬甸xx礦業(yè)有限公司正常生產(chǎn)。
約定被上訴人籌集的正常生產(chǎn)流動資金至今也沒有投入,導(dǎo)致寬甸xx礦業(yè)8個月處于停產(chǎn)狀態(tài)。
因此,被上訴人在投入啟動資金和正常生產(chǎn)流動資金方面也存在嚴重的違約行為,并且給上訴人及寬甸xx礦業(yè)有限公司造成了巨大損失。
被上訴人因存在上述違約行為,因此其無權(quán)要求返還定金。
五、一審法院認定上訴人第三人寬甸xx礦業(yè)有限公司與上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
我國公司法確立了公司法人人格獨立原則和股東有限責(zé)任原則,公司資產(chǎn)既非某一股東的個人財產(chǎn),也不是全體股東的共同財產(chǎn),而是公司本身的財產(chǎn)。
股東履行出資義務(wù),而形成的公司資產(chǎn)屬于公司本身所有。
股東出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司財產(chǎn)擁有所有權(quán)。
因此,一審法院違背公司法基本原理,違反了承擔(dān)連帶責(zé)任必須有法律的明文規(guī)定,混淆股東的股權(quán)與公司財產(chǎn)的概念。
讓第三人寬甸xx礦業(yè)有限公司與上訴人共同對上訴人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
六、一審法院審理程序違法。
1、上訴人依法提出管轄異議,一審法院應(yīng)當依法作出書面裁決,然而,一審法院沒有依法作出書面裁定,而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的,屬于嚴重的程序違法行為。
2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求,嚴重的侵犯了上訴人的訴權(quán)。
綜上所述,一審判決認定事實錯誤,適用法律錯誤。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[xxxx]丹民三初字第00015號民事判決,并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費及相關(guān)費用。
此致
遼寧省高級人民法院。
上訴人:。
xxxx年9月20日。
上訴人(原審被告)趙xx,男,1969年12月1日出生,漢族,住甘肅省慶城縣馬嶺鎮(zhèn)xxx村二組。
被上訴人(原審原告)西安xx機電設(shè)備有限公司,注冊號:61010xxxxxx590。
住所地:西安市蓮湖區(qū)環(huán)城西路xxx號xx市場x幢x號。
法定代表人xxx,經(jīng)理。
被上訴人(原審被告)陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司,注冊號:610000xxxxx1943。
住所地:西安市未央?yún)^(qū)xx二路xx號xx室。
法定代表人汪xx,經(jīng)理。
上訴人趙xx因買賣糾紛一案于xxxx年xx月1日收到未央?yún)^(qū)法院(xxxx)未民初字第xx號民事判決書。
該判決程序違法、事實不清、證據(jù)不足、適用法律不當,現(xiàn)依法上訴如下:。
1、請求二審法院依法改判被上訴人陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司向被上訴人西安xx機電設(shè)備有限公司支付貨款500萬元。
2、判令被上訴人陜西xx工貿(mào)有限責(zé)任公司承擔(dān)一審、二審案件訴訟費用。
事實與理由。
一、該判決適用程序不當。
上訴人趙xx不具有主體資格。
xxxx年7月25日,上訴人趙xx向西安xx機電設(shè)備有限公司(以下簡稱xx機電公司)出具欠條一份,內(nèi)容載明:“陜西xx公司欠西安xx公司貨款500萬元正(五百萬元)”。
該欠條內(nèi)容明確載明雙方主體是陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司(以下簡稱xx公司)和xx機電公司,且該欠條內(nèi)容并沒有利息約定。
xx機電公司收到欠條后,對此并沒有提出異議,xx公司也沒有提出異議。
這充分說明xx公司和xx機電公司之間存在買賣合同關(guān)系,而且xx公司和xx機電公司之間的欠條內(nèi)容不涉及上訴人趙xx。
xx機電公司將上訴人趙xx列為被告屬于主體不適格、程序不當,違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第108條和《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第139條的規(guī)定。
二、原審法院判決認定事實有誤。
原審法院于xxxx年xx月xx日向西安市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務(wù)局查詢xx機電公司給xx公司開具的陜西增值稅專用發(fā)票的抵扣情況,經(jīng)詢上述兩份增值稅發(fā)票已于xxxx年x月x日由xx公司進行了申報抵扣。
這也充分印證了xx機電公司和xx公司之間存在買賣合同關(guān)系。
另外,xx公司和西安xx實業(yè)集團有限公司(以下簡稱實業(yè)公司)于xxxx年x月xx日簽訂了工業(yè)品買賣合同,而該買賣合同的標的正是xx機電公司和xx公司于xxxx年x月x日所簽訂的買賣合同的標的。
由于xx公司并不生產(chǎn)買賣合同的標的,為履行其與實業(yè)公司的合同,所以才與xx機電公司簽訂買賣合同,也就是說xx公司購買xx機電公司貨物的目的是轉(zhuǎn)賣給實業(yè)公司。
在整個過程中,上訴人趙xx始終沒有成為合同關(guān)系的主體,xx機電公司也沒有證據(jù)證明上訴人趙xx是合同的主體。
因此,原審法院認定原告與被告趙xx之間存在買賣關(guān)系,并由此認定上訴人趙xx應(yīng)該承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任,實屬事實不清。
三、原審法院判決適用法律錯誤。
由于上訴人趙xx與被上訴人xx機電公司不存在買賣合同關(guān)系,更不存在約定利息的問題,xx機電公司將上訴人趙xx列為被告且原審法院判令趙xx向xx機電公司支付欠貨款及利息是沒有事實和法律依據(jù),原審法院應(yīng)該依法駁回對xx公司的訴請。
最后,該判決僅憑趙xx手寫的一張欠條而認定上訴人趙xx是合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系人,應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,未免失于草率。
該證據(jù)并不能完全證明本案的基本事實,敬請中級人民法院慎重考慮。
合伙糾紛民事上訴狀篇六
上訴人(原審原告):潘白x,男,漢族,x年9月2日生,住址:xx省xx市xx區(qū)豐樂南路號9幢301室,郵編:,聯(lián)系電話:
被上訴人一(原審被告一):上海顥x電子有限公司,住址:xx區(qū)xx鎮(zhèn)環(huán)東一路65弄號1586室,法定代表人:陸根x,郵編:,聯(lián)系電話:
被上訴人二(原審被告二):陸根x,男,漢族,x年10月19日生,身份證號:,戶籍地:江蘇省興化市茅山鎮(zhèn)府前街x號,郵編:,現(xiàn)住址:xx新區(qū)xx鎮(zhèn)xx村顧家宅x號,聯(lián)系電話:
上訴請求:
2、本案訴訟費用由被上訴人二承擔(dān)。
事實和理由:
原審判決駁回上訴人主張利息的訴請,實屬欠妥,具體理由如下:
1、雙方約定貨到付款,被上訴人二并未依約行事。上訴人考慮到維持合作,故允許被上訴人二在收到貨物后遲幾天付款,該事實可從已付幾筆貨款中得到印證,但上訴人并未同意可以無限期延遲付款,且與一般交易習(xí)慣不符。
2、上訴人曾采用多種方式,不斷向被上訴人二追討貨款,并通過借高利貸(月利2分)維持生意,對此被上訴人二亦已明確知曉,且其曾承諾在x年11月底前將全部欠款結(jié)清,但事后依舊沒有履行。
綜上,被上訴人二應(yīng)當支付上訴人同期貸款利息,以彌補違約造成的利益損失,否則有失公平?,F(xiàn)上訴至貴院,請求二審法院支持上訴請求。
此致
上海市第一中級人民法院。
上訴人:
x年十一月二十二日。
1.當事人欄:按上訴人、被上訴人、第三人的順序列寫他們的基本情況。填寫時應(yīng)當注意:
(1)首先列寫上訴人,然后列寫被上訴人。并根據(jù)案情需要,列寫他與上訴人之間的關(guān)系。被上訴人不止一個的,依次列寫他們的基本情況。列完被上訴人之后,如有第三人的,即列寫第三人。
(2)民事上訴案件,在當事人稱謂上,應(yīng)標明他們在原審的訴訟地位。如“上訴人(原審被告)”或“被上訴人(原審原告)?!?/p>
(3)當事人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;當事人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù);當事人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負責(zé)人及其姓名和職務(wù);當事人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
(4)有法定代理人或指定代理人的,應(yīng)列項寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,并在姓名后括注其與當事人的關(guān)系。
(5)有委托代理人的,應(yīng)列項寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
2.案由。
依次寫明案由、原審人民法院名稱、原判決或裁定時間、文書的字號以及裁判文書名稱,作上訴的表示等內(nèi)容。這一段,只要把上述幾個內(nèi)容表述清楚,文字通順就可以了,不一定千篇一律,一字不訛。但是,必須具有法律文書的語言特點。這一段可表述為:“上訴人因一案,不服人民法院年月日所作的(年度)字第號一審民事判決(或裁定),特向你院提起上訴?,F(xiàn)將上訴的請求和理由分述如下:”或者是:“上訴人因一案,對人民法院所作的(年度)字第號的一審民事判決,表示不服,現(xiàn)提起上訴。上訴請求理由如下:”
3.上訴請求。
依次寫明三項內(nèi)容:
(1)十分簡要地綜合敘述一下案情全貌,使看訴狀的人知道本案是怎么一回事;接著全文寫明原審裁判結(jié)果(即結(jié)論)的內(nèi)容。
(2)原審裁判主文是全部不服,還是對哪一部分不服?
(3)說明具體的請求目的,是要求撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更。
請求目的,更要寫得明確、具體、詳盡。想到達什么目的,就一針見血地提出來,不能含糊其辭地說:“請求上級法院給予照顧,適當變更原判”、“請求上級法院依法作出公正判決”或者是“請求上級法院給我作主”等類的空話。同時,要把請求目的全部寫出來,有幾條就寫幾條,不要疏漏。當然,如果屬于考慮不周,在上訴審理過程中再提出補充或變更訴訟請求,也是允許的。
4.上訴理由。
民事上訴狀,在論證理由上,主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當事人;民事起訴狀則完全是論述對方當事人的無理之處。這就是上訴狀和起訴狀在寫法上的根本區(qū)別之點,我們必須切實加以掌握。如果上訴時,再將原審的起訴狀或答辯狀拿來,改頭換面,照抄照摘,這不僅僅是不符合上訴狀制作方法,更重要的是立論指向不明,文不對題,使上訴請求變成沒有基礎(chǔ)的東西,往往不能被上級人民法院所采納。
針對原審裁判,論證不服的理由,不外乎從以下幾個方面進行:
(1)對原審認定事實錯誤的論證。著重提出原審裁判所認定的事實是全部錯誤,還是部分錯誤;說明客觀事實真相究竟如何。上訴狀中提出的與原審認定的事實相對抗的客觀事實真相,必須舉出確鑿充分的證據(jù)來加以證實。人民法院處理案件,首先是“以事實為根據(jù)”的,只要能夠把原審認定的事實全部或部分推翻了,不言而喻,必然會導(dǎo)致其處理決定的全部或部分改變。
(2)對原審確定性質(zhì)不當?shù)恼撟C。這要具體指出其定性不當之處。民事案件同樣存在著定性問題,也就是確定案由問題。例如同母異父兄弟,哥哥要求弟弟遷讓歸還他父親祖遺的房屋,而弟弟卻說對該項房屋享有繼承權(quán),要求分割繼承,這就牽涉定性問題。如果定性不準,則處理上必然不當。
(3)對原判適用實體法不當?shù)恼撟C。這就是指原判引用有關(guān)的實體法條文,或者是案情事實不相適應(yīng);或者是在引用有關(guān)法律條文上存在著片面性,只引用了一部分有關(guān)條款,忽視了另一部分的有關(guān)條款;或者是曲解了法律條款等等,以致造成處理不當?shù)?。要舉出有關(guān)法律條款,加以具體地分析論證。
(4)對原審適用程序法不當,因而影響正確審判的論證。這是指原審在審理案件中,違反了程序法的規(guī)定,因此造成案件處理不當?shù)?,可以?jù)實予以提出,以作為要求改變原審裁判的理由。如果原審在案件審理中,雖有違反程序法規(guī)定之處,但處理并無不當,則不應(yīng)作為惟一的上訴理由。
總之,上訴理由部分,在論證時應(yīng)當注意:一是駁論要有理有據(jù),措詞要得體,同樣要求堅持采取擺事實,講道理的態(tài)度,遣詞用語切忌無限上綱;二是對原審認定事實和適用法律的正確部分,也就是沒有爭議的部分,有原審裁判可供上級人民法院審閱,因此,在上訴狀中一般無須重復(fù)敘述,也不必說明對這些部分表示同意,以免造成上訴狀文字冗長。
5.最后是結(jié)束語。通常的寫法是:“綜上所述,說明人民法院(或原審)所作的判決(或裁定)不當,特向你院上訴,請求撤銷原判決(或裁定),給予依法改判(或重新處理)?!?/p>
1.寫明致送機關(guān)的名稱,可分三行寫為:“此致人民法院轉(zhuǎn)報中級(或高級)人民法院”;也可直接寫為:“此致中級(或高級)人民法院?!?/p>
2.正文右下方由上訴人簽名或蓋章,并注明制作本文的日期(年月日)。
3.附項寫明:
(1)本上訴狀副本份;。
(2)物證(名稱)件;。
(3)書證(名稱)件;。
(4)證人證言(姓名)住址。
合伙糾紛民事上訴狀篇七
上訴人范xx,男,197x年12月10日出生,漢族,農(nóng)民,住xx縣楊x鎮(zhèn)朱x村。
被上訴人xx縣楊x鎮(zhèn)朱x村民委員會。
法定代表人朱xx,該村委會主任。
上訴請求:
1、依法撤銷xx縣人民法院(200x)x民初字第900號民事判決書;。
2、對案件依法進行改判或者發(fā)回xx縣人民法院重新審理;。
3、本案一、二審一切訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
上訴人不服xx縣人民法院(200x)x民初字第900號民事判決書,現(xiàn)提出上訴,具體事實和理由如下:
一、一審法院認定事實錯誤和互相矛盾。
(1)關(guān)于改變荒山用途問題。上訴人承包土地后,一直進行棗樹、花椒、柿樹和楊樹的種植,從未利用承包土地采石,未改變土地用途。一審法院事實認定部分“另查明:自2000年至今,魏x村部分村民在該荒山原有的石頭坑內(nèi)開采石頭”,并未認定上訴人有開采行為,其他村民的采石行為,并非上訴人的行為。判決理由卻以有采石行為發(fā)生為由認定上訴人改變轉(zhuǎn)讓協(xié)議用途,其認定是互相矛盾的!
(2)關(guān)于沒有完成荒山綠化任務(wù)的問題。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后,上訴人即開始聯(lián)系栽種酸棗樹,后由于被上訴人原法定代表人楊xx在個人私欲沒有得到滿足的情況下橫加干預(yù),2001年上訴人所植樹木部分因他人焚燒秸稈發(fā)生火災(zāi)而燒毀,加之2001年和2002年連續(xù)干旱無雨,才造成所植樹木存活無幾。此后,上訴人于2003年春栽種花椒、柿樹和楊樹15000余棵,初步完成了綠化任務(wù)。2003年植樹期間,被上訴人擅自中止合同,將上訴人承包的荒山允許其他村民植樹,造成上訴人所植樹苗部分被拔掉,樹苗成活率大大降低。即使說,荒山綠化任務(wù)未能如期完成,責(zé)任完完全全在被上訴人,而不在上訴人。樹木長成,上訴人可以得到可觀的經(jīng)濟利益,上訴人不可能自毀山林,這是極簡單的生活常識!
(三)關(guān)于合同無法繼續(xù)履行問題。一審判決以部分村民自發(fā)到該荒山植樹造林為由,從而認定轉(zhuǎn)讓協(xié)議無法繼續(xù)履行,該判決理由根本就站不住腳!本合同正常履行受阻的原因,在于被上訴人以及部分村民的侵權(quán)行為,而非上訴人的行為。在上訴人種植樹苗部分被毀的情況下,上訴人完全可以另行栽種,從而完成合同目的!可以這樣說,只要上訴人有勞動能力,只要荒山?jīng)]有因地震等不可抗力而滅失,荒山承包合同就不存在無法繼續(xù)履行!另外,因被上訴人及其他村民侵權(quán)行為造成合同履行的障礙,而作出不利于上訴人的判決,是完完全全背離公平原則的!
二、一審法院認定承包合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律關(guān)系錯誤。
荒山承包合同的當事人是被上訴人和原審第三人;承包合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議在協(xié)議上簽章有上訴人、被上訴人及第三人,但并不是說,轉(zhuǎn)讓協(xié)議的當事人就是三方,這種理解是對承包合同的誤解。承包合同轉(zhuǎn)包只是在承包方和轉(zhuǎn)包后的承包方形成新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,而并不能改變原承包合同的內(nèi)容,轉(zhuǎn)包協(xié)議的簽訂并不意味著原承包合同的解除。被上訴人在轉(zhuǎn)讓協(xié)議上的簽章,只能證明該轉(zhuǎn)讓協(xié)議征得了被上訴人即發(fā)包方的同意,而并不能在上訴人與被上訴人之間產(chǎn)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方當事人是原審第三人和被上訴人,而非上訴人與被上訴人。轉(zhuǎn)讓協(xié)議中,被上訴人不是合同當事人,因此不享有申請解除轉(zhuǎn)讓協(xié)議的請求權(quán)。一審法院支持被上訴人的反訴請求,準許合同當事人以外的第三人享有合同解除權(quán),是違反合同相對性原理,是違反合同法規(guī)定的!
三、本案轉(zhuǎn)讓協(xié)議不存在約定或法定解除的情形。
合同的解除,按照合同法的規(guī)定,有協(xié)議解除和法定解除兩種,判決理由認定“該‘承包合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議’中解除合同的條件已經(jīng)成就”,上訴人一字一字查遍轉(zhuǎn)讓協(xié)議,別說解除合同的條件,八個條文中,甚至連“解除”兩個字都找不到。一審法院判決認定雙方存在解除合同的條件約定,純屬空穴來風(fēng)、主觀臆造或者醉酒之夢話!因此,本案并無最高院解釋第二十四條第(一)項適用之余地!
那么,一審法院該條第(三)項的引用是否正確呢?該款規(guī)定主要涉及承包合同無法繼續(xù)履行的情形,一方面上訴人前述已闡明合同履行遇到阻礙純屬上訴人侵權(quán)所致,另一方面也如前述,在被上訴人停止侵權(quán)行為后,上訴人完全有能力繼續(xù)履行合同,不存在合同無法繼續(xù)履行的情形。因此,引用該項規(guī)定也純屬牽強附會的拉郎配之舉!
合伙糾紛民事上訴狀篇八
上訴人(原審原告):劉××,女,漢族,1x××年××月2x日出生,戶籍地址:江西省××市××縣××鎮(zhèn)××村××組44x號,身份證號碼3x××××1x××××2x××2x。
被上訴人(原審被告):張××,男,漢族,1x××年××月x日出生,戶籍地址:河北省××市××縣××鎮(zhèn)××村13x號,身份證號碼13××××1x××××033013。
上訴人因與被上訴人撫養(yǎng)糾紛一案,不服xx市寶安區(qū)人民法院作出的()深寶法少民初字第×××號民事判決書,提起上訴。
上訴請求:
2、一審、二審訴訟費用均由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
(一)該協(xié)議形成的背景:x年1月5日之前,被上訴人一直沒有給付分文撫養(yǎng)費,也沒有來看望上訴人及孩子。由于雙方未辦理結(jié)婚手續(xù),上訴人因懷孕、自己到醫(yī)院生產(chǎn)及單獨撫養(yǎng)孩子花去了大筆費用,為了確保孩子以后能夠健康地成長,故此欲向被上訴人主張撫養(yǎng)費。因以前到過被上訴人老家,上訴人遂于孩子滿月后,抱著孩子到被上訴人老家,但被上訴人一直避而不見,被上訴人的親屬接待了上訴人,安排上訴人住在賓館。在被上訴人家屬多方刁難且上訴人當時身上所剩錢款不多的情況下,出于孩子的健康等考量,暫時將孩子交給了被上訴人的家屬,簽下了所謂的《協(xié)議》并拿著所謂的補償費5萬元離去。
(二)該協(xié)議是上訴人在受到肋迫、不能自由表達自已意志的情形下簽訂的,對雙方當事人沒有法律拘束力。協(xié)議不僅不能真實反映上訴人的意思表示,而且也違反了公序良俗的原則。首先,協(xié)議沒有經(jīng)雙方協(xié)商,系在特定的情形下由被上訴人家屬出具的并要求上訴人簽名,被上訴人事后再補充簽名形成的。當時,上訴人因此事搞得心煩意亂,加上孩子又小,身上盤纏又所剩無幾,因此無奈答應(yīng)將孩子暫時放在被上訴人家,先拿點費用,因為孩子小,被上訴人家人肯定無法帶好,到時一定會將孩子還給上訴人,這樣撫養(yǎng)費拿到了,孩子也回來了,誰知道事與愿違。試想,有哪一個做母親的忍心將剛滿月的孩子交給別人?其次,協(xié)議內(nèi)容中孩子的名字為張××,而本案中孩子出生證上的名字為劉××,僅從協(xié)議來看并不足以認定兩者是同一孩子,依生活的常理來說,經(jīng)協(xié)商后形成的協(xié)議理應(yīng)會對此情況作出說明,但該協(xié)議并未予以說明,可以側(cè)面反映此協(xié)議是由被上訴人家屬乘人之危,單方出具,未與上訴人協(xié)商一致。最后,協(xié)議中沒有對孩子撫養(yǎng)的事宜做出具體適宜的安排。協(xié)議中“乙方不得再主張張慧的撫養(yǎng)權(quán)”的約定損害了孩子的合法權(quán)益,違反了社會公德,沒有法律效力。撫養(yǎng)孩子是生父母雙方的法定義務(wù),生父母也應(yīng)當關(guān)愛子女,當撫養(yǎng)一方侵害孩子的合法權(quán)益或者不利于孩子成長的情形下,有義務(wù)采取手段維護孩子的合法權(quán)益,包括不限于變更撫養(yǎng)權(quán)。被上訴人在答辯狀中辯稱5萬元是從人道主義出發(fā)而補償給上訴人的。而上訴人收下5萬元補償款是上訴人在當時無奈下的權(quán)宜之計。
二、原審法院適用法律錯誤,損害了司法公正,違反了相關(guān)的法律精神。
原審法院根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第二條之規(guī)定作出判決屬于適用法律錯誤。本案中上訴人與被上訴人并不屬于婚姻關(guān)系,不屬于離婚糾紛,一審法院根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第二十一條[自愿]離婚之規(guī)定作出判決明顯是錯誤的。原審法院僅根據(jù)表面上看來合法的協(xié)議作為判案的依據(jù),是極度草率的,加重了當事人的訟累。本案中涉及到非婚生子女,而且本案有其特殊性,法院應(yīng)當從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),充分考慮雙方的撫養(yǎng)能力、撫養(yǎng)條件等因素,才能彰顯司法公正,才能切實維護社會的穩(wěn)定。
三、本案由上訴人撫養(yǎng)孩子,被上訴人支付撫養(yǎng)費的方式更有利于孩子的健康成長。
(一)上訴人現(xiàn)有穩(wěn)定的工作與收入,完全有能力撫養(yǎng)孩子,加上上訴人母親已退休,愿意幫助上訴人照顧孩子。
(二)被上訴人道德責(zé)任感缺失。被上訴人在開庭承認其在認識上訴人之前已婚并已有孩子卻隱瞞上訴人并與上訴人發(fā)生關(guān)系。此案中被上訴人明知自己已婚情形下發(fā)生婚外性行為,在上訴人懷孕、生產(chǎn)及單獨撫養(yǎng)孩子期間,也沒有去看望照顧上訴人母女,據(jù)此可以說明被上訴人品行不良、極度缺乏責(zé)任感。
(三)上訴人沒有孩子,而被上訴人婚內(nèi)已有兩個孩子,再將雙方的孩子判歸被上訴人撫養(yǎng),那么被上訴人一共三個孩子,這嚴重違反了國家的計劃生育政策,如此,其家庭負擔(dān)沉重,無法保證雙方孩子的生活質(zhì)量,也難免孩子不會受到不公平對待。因此,上訴人有理由認為被上訴人對孩子的成長不利,且孩子屬于女孩,從生理上或心理上都更適合跟隨母親一起生活。
(四)孩子還未滿2周歲,參照《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)。
綜上所述,上訴人認為,原審法院事實認定不清,定性錯誤,法律適用錯誤,違反相關(guān)法律精神,請求二審體諒一個母親的心情,依法查明事實并改判,以維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
xx市中級人民法院。
上訴人:
x年××月××日。
合伙糾紛民事上訴狀篇九
上訴人(原審被告)趙,男,x年12月1日出生,漢族,住xx省慶城縣馬嶺鎮(zhèn)x村二組。
被上訴人(原審原告)西安機電設(shè)備有限公司,注冊號:x1010x5x0。住所地:西安市蓮湖區(qū)環(huán)城西路號xx市場x幢x號。
法定代表人,經(jīng)理。
被上訴人(原審被告)陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司,注冊號:x10000x1x43。住所地:西安市未央?yún)^(qū)二路號xx室。
法定代表人汪,經(jīng)理。
上訴人趙因買賣糾紛一案于x0年xx月1日收到未央?yún)^(qū)法院(x0)未民初字第號民事判決書。該判決程序違法、事實不清、證據(jù)不足、適用法律不當,現(xiàn)依法上訴如下:
1、請求二審法院依法改判被上訴人陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司向被上訴人西安機電設(shè)備有限公司支付貨款500萬元。
2、判令被上訴人陜西工貿(mào)有限責(zé)任公司承擔(dān)一審、二審案件訴訟費用。
事實與理由。
一、該判決適用程序不當。
上訴人趙不具有主體資格。x年x月25日,上訴人趙向西安機電設(shè)備有限公司(以下簡稱機電公司)出具欠條一份,內(nèi)容載明:“陜西xx公司欠西安xx公司貨款500萬元正(五百萬元)”。該欠條內(nèi)容明確載明雙方主體是陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司(以下簡稱xx公司)和機電公司,且該欠條內(nèi)容并沒有利息約定。機電公司收到欠條后,對此并沒有提出異議,xx公司也沒有提出異議。這充分說明xx公司和機電公司之間存在買賣合同關(guān)系,而且xx公司和機電公司之間的欠條內(nèi)容不涉及上訴人趙。機電公司將上訴人趙列為被告屬于主體不適格、程序不當,違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第10x條和《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第13x條的規(guī)定。
二、原審法院判決認定事實有誤。
原審法院于x年xx月xx日向西安市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務(wù)局查詢機電公司給xx公司開具的陜西增值稅專用發(fā)票的抵扣情況,經(jīng)詢上述兩份增值稅發(fā)票已于x年x月x日由xx公司進行了申報抵扣。這也充分印證了機電公司和xx公司之間存在買賣合同關(guān)系。另外,xx公司和西安實業(yè)集團有限公司(以下簡稱實業(yè)公司)于x年x月xx日簽訂了工業(yè)品買賣合同,而該買賣合同的標的正是機電公司和xx公司于x年x月x日所簽訂的買賣合同的標的。由于xx公司并不生產(chǎn)買賣合同的標的,為履行其與實業(yè)公司的合同,所以才與機電公司簽訂買賣合同,也就是說xx公司購買機電公司貨物的目的是轉(zhuǎn)賣給實業(yè)公司。在整個過程中,上訴人趙始終沒有成為合同關(guān)系的主體,機電公司也沒有證據(jù)證明上訴人趙是合同的主體。因此,原審法院認定原告與被告趙之間存在買賣關(guān)系,并由此認定上訴人趙應(yīng)該承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任,實屬事實不清。
三、原審法院判決適用法律錯誤。
由于上訴人趙與被上訴人機電公司不存在買賣合同關(guān)系,更不存在約定利息的問題,機電公司將上訴人趙列為被告且原審法院判令趙向機電公司支付欠貨款及利息是沒有事實和法律依據(jù),原審法院應(yīng)該依法駁回對xx公司的訴請。
最后,該判決僅憑趙手寫的一張欠條而認定上訴人趙是合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系人,應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,未免失于草率。該證據(jù)并不能完全證明本案的基本事實,敬請中級人民法院慎重考慮。
綜上所述,原審法院判決程序不當、事實認定錯誤、適用法律錯誤。上訴人趙現(xiàn)上訴至貴院,請求依法支持上訴人的上訴請求,以維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
西安市中級人民法院。
上訴人:
二0xx年六月十日。
合伙糾紛民事上訴狀篇十
上訴人:_________________姓名__________,性別__________,出生年月__________,民族__________,工作單位__________,職業(yè)__________,住址_____________,聯(lián)系電話_____________。
被上訴人:_________________單位名稱_____________(要寫全稱),地址_____________,聯(lián)系電話_____________,法定代表人(負責(zé)人):_________________姓名__________,職務(wù)__________。
上訴人因___________一案,不服__________人民法院__________?年__________?月___________日(__________?)民初字第__________?號民事判決(裁定)書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、___________________。
2、___________________。
事實和理由:
_________________。
此致
_______________市中級人民法院。
上訴人:______________。
______年______月______日。
附:
1、本狀副本_____份;。
2、證據(jù)材料一部。
合伙糾紛民事上訴狀篇十一
法定代表人呂,職務(wù)董事長。
被上訴人:(一審原告)馬,男,x年9月9日生,漢族,山西省靜樂縣娑婆鄉(xiāng)xx村人,司機,住靜樂縣鵝城鎮(zhèn)xx村。電話:
上訴人因健康權(quán)糾紛一案不服山西省保德縣人民法院(x3)保民初字第486號判決,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
一、請求撤銷保德縣人民法院(x3)保民初字第486號判決;。
二、依法改判上訴人不承擔(dān)賠償責(zé)任或僅承擔(dān)次要責(zé)任。
事實與理由:
1.一審判決認定事實不清,認定上訴人與被上訴人高之間存在“雇傭關(guān)系”是錯誤的。
一審法院認定雇傭關(guān)系,依據(jù)既無形式要件雇傭合同,也無實質(zhì)要件,不知依據(jù)是什么?上訴人與被上訴人高無隸屬關(guān)系也無控制支配關(guān)系,包括時間安排、工具選擇以及具體操作都由被上訴人高自行決定,不受上訴人控制。高以自己的吊車獨立完成吊裝貨物的工作,向定作人(上訴人)交付工作成果的行為,報酬是一次性結(jié)算,該吊裝業(yè)務(wù)的法律關(guān)系明顯屬于承攬合同關(guān)系而不是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系合同關(guān)系。
2.一審適用法律錯誤。
事實認定錯誤,導(dǎo)致適用法律錯誤,侵權(quán)行為的發(fā)生是因為承攬人高操作不當、盲目疏忽造成的。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百五十一條:承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條:承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、提示或者選任有過失的,應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。綜上,被上訴人高作為承攬人,在完成工作中造成被上訴人馬損害,依法應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任。
三、一審認定:“被告高x雇人從原告貨車上卸下鋼材,未審查被告高是否具備作業(yè)資格,未雇傭?qū)iT負責(zé)安全的人員指揮吊車作業(yè),未采取必要的安全措施,卸貨過程中存在安全隱患,具有過錯?!鄙显V人認為,此認定顯失公平,被上訴人高作為常年從事吊裝業(yè)務(wù)的車輛所有人,被上訴人有理由相信和推定其具有相應(yīng)的資質(zhì),把審查資質(zhì)強加給上訴人,加重了上訴人的義務(wù)和責(zé)任,明顯不公。即使存在選任過失,也僅承擔(dān)一定的次要責(zé)任。而法院判決上訴人承擔(dān)主要責(zé)任,于法無據(jù),于理不通。
四、被上訴人馬對于損害的發(fā)生存在過錯,理應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。
供貨單位山西百瑞物貿(mào)有限公司雇傭被上訴人馬開車送貨到指定地點,在卸貨的時候未經(jīng)充許,擅自進入危險工作重地,存在明顯過錯。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十一條:“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵害人的民事責(zé)任?!?/p>
綜上所述,一審法院在認定事實、法律適用、責(zé)任劃分都存在錯誤,懇請二審法院查清事實,支持上訴人的上訴請求,以維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
忻州市中級人民法院。
上訴人:周口市工貿(mào)科技有限公司。
二0xx年一月二十一日。
合伙糾紛民事上訴狀篇十二
被上訴人:盤錦市xxx人民醫(yī)院,住所地盤錦市xx區(qū)xx街法定代表人李xx,系該院院長。
上訴人因醫(yī)療事故損害責(zé)任糾紛一案,不服盤錦市xxx區(qū)人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決,現(xiàn)提起上訴。
請求事項。
1、依法撤銷盤錦市xxx區(qū)人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決。
2、依法支持上訴人的訴訟請求或發(fā)回重審。
3、請求判決被上訴人承擔(dān)一審、二審訴訟費用及相關(guān)費用。
事實與理由。
一、一審?fù)徶斜簧显V人提供的證據(jù)不能證明徐x的死亡與。
其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。
一審?fù)徶?,被上訴人提供了三份證據(jù),第一是“賠償協(xié)議書”一份,該份證據(jù)不能證明徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。第二是“中國醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)司法鑒定中心司法鑒定意見書”一份,該份鑒定意見書的鑒定事項是死亡原因鑒定,而不是醫(yī)療事故鑒定,即不能證明徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。而且該鑒定結(jié)論并不能為一審法院在判決書的本院認為中提到的“通過司法鑒定可認定,被告醫(yī)院對徐x的治療過程中無不當之處,不存在醫(yī)療常規(guī)過錯,徐x傷后出現(xiàn)的血栓塞是在醫(yī)學(xué)上不可預(yù)見的并發(fā)癥,不能說明被告在醫(yī)療行為上有過錯,徐x的死亡與被告的醫(yī)療行為無直接因果關(guān)系。”的結(jié)論提供合理依據(jù)。第三是“病例、用藥清單”,該份證據(jù)本身是經(jīng)過被上訴人篡改并缺少主要的如麻醉記錄、報告單等材料。依法該份證據(jù)本身都不能作為鑒定依據(jù),就更不能作為認定徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯的依據(jù)。
總之,被上訴人提供的證據(jù)無法證明徐x的死亡與其醫(yī)療行。
為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。
二、徐x的死亡是由于被上訴人如下的違規(guī)行為導(dǎo)致。
(一)被上訴人在為徐x的診療過程中存在如下違規(guī)行為:
1、教科書中稱導(dǎo)致肺栓塞的原因有以下:下肢骨折、外固定、下肢外傷、大量出血、牽引等情況。本案病人入院診斷為骨盆粉碎性骨折、右髖臼粉碎性骨折、右髖關(guān)節(jié)脫位、雙側(cè)髂骨翼恥坐骨支骨折、骶骨骨折、右側(cè)坐骨神經(jīng)損傷,而且xxxx年2月23日的預(yù)防壓瘡、跌倒、燙傷三份告知書中都已強調(diào)活動受限,即病人應(yīng)屬于長期病臥狀態(tài),下肢無法活動,醫(yī)生應(yīng)當預(yù)見下肢易形成血栓的可能。而且在人民衛(wèi)生出版社出版的《外科學(xué)》第六版第745頁倒數(shù)第六行記載“骨折常見并發(fā)癥包括下肢深度靜脈血栓形成(解釋),而且多見于骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動,靜脈血回流緩慢,加之創(chuàng)傷所致血液高凝狀態(tài),易發(fā)生血栓形成?!笨梢?,骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動,易形成下肢深度靜脈血栓已經(jīng)是醫(yī)學(xué)常識,而不是不能預(yù)見的,可被上訴人違反診療常規(guī)和《醫(yī)療事故處理條例》第12條規(guī)定,在手術(shù)前并沒有采取任何預(yù)防與診查下肢靜脈血栓的醫(yī)療措施與告知義務(wù)。導(dǎo)致病人發(fā)生下肢靜脈血栓栓子脫落、肺栓塞死亡的直接原因。
2、xxxx年2月23日心電圖顯示1120竇性心動過速、4048非特異性的st-t異常、9140異常心電圖(按照醫(yī)學(xué)經(jīng)驗:t波和st波改變應(yīng)當懷疑類似心肌梗塞形,p波和qrs波形變類似急性肺心病圖形),根據(jù)上述提示應(yīng)進一步檢查、請相關(guān)??漆t(yī)師會診而明確心電圖異常原因。因為輕癥的肺栓塞患者可能僅表現(xiàn)為心電圖的非特異性改變,因此不能除外患者術(shù)前即存在下肢靜脈血栓、少量栓子脫落造成輕癥的肺栓塞。被上訴人未盡上述診療義務(wù),導(dǎo)致患者嚴重的下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死。
3、被上訴人xxxx年2月26日配血報告單的配血者、復(fù)檢者、和發(fā)血者同為一人(孫頁)。而且取血者處簽名為“看閱”。我們認為該醫(yī)院嚴重違反醫(yī)療操作規(guī)程。輸血過失可能導(dǎo)致血管內(nèi)溶血、凝血功能障礙導(dǎo)致下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死的并發(fā)癥。
4、xxxx年2月24日被上訴人在給病人做的檢驗報告單二聚體為5.85(參考正常值0.00-0.50),可見二聚體超標超過11倍,高度提示靜脈血栓形成,醫(yī)生應(yīng)進一步檢查,明確是否有血栓形成。如術(shù)前檢查出靜脈血栓,采取靜脈溶栓,靜脈植入濾網(wǎng),防止靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞。即完全可以避免病人死亡的結(jié)果。病人的死亡與被上訴人的醫(yī)療過失有直接關(guān)系。
5、xxxx年2月24日(1.90)25日(2.49)、26日(3.09)血常規(guī)報告顯示rbc(紅細胞數(shù))明顯過低(標準為3.5-5.5),但是沒有查清明原因,只是簡單的輸入紅細胞懸液。
6、從病歷中可以發(fā)現(xiàn)術(shù)前輸紅細胞2400ml、術(shù)中輸紅細胞3600ml,共輸血6000ml,依據(jù)醫(yī)學(xué)常識輸血達到人身體全部血量的三分之一時應(yīng)當輸全血或紅細胞加血漿或紅細胞加血漿加膠體液。否則,血液中缺少凝血因子而致身體出血和凝血功能障礙,(即因為血管中凝血因子缺少而至出血不凝,進一步加重大失血,大出血又導(dǎo)致低血容量,低血容量導(dǎo)致血流速度下降、血管塌陷,形成血栓),因此,被上訴人在輸血的過程中的過失是導(dǎo)致病人病情惡化直至死亡的重要的醫(yī)源性因素。
7、從患者的診治經(jīng)過中了解到,患者發(fā)病時就診于盤錦xx醫(yī)院,后因該院無相關(guān)檢查設(shè)備而無法除外患者雙下肢深靜脈血栓,而轉(zhuǎn)到被上訴人處進一步診治。即前院已提示患者可能存在雙下肢深靜脈血栓,該病是一種可能致命性的疾病(靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞),而被上訴人并沒有對此引起重視、未對患者進行相關(guān)檢查及相關(guān)告知義務(wù),造成患者死亡。
8、徐x之所以轉(zhuǎn)到被上訴人的原因就是盤錦xx醫(yī)院現(xiàn)有條件對病人進行雙下肢動、靜脈彩超,當初入院時原告已經(jīng)將將該原因告知劉賀國醫(yī)生,可是因疏忽大意至始至終也沒有為徐x做雙下肢動、靜脈彩超檢查。
10、在手術(shù)過程中,被上訴人一天給徐xx注射羥乙基淀粉注射液高達1500ml,在病歷和原告提供的證據(jù)中都可以證明該事實。該藥說明中的使用量一日250~500ml,可見,被告超劑量3倍用藥,這也是導(dǎo)致徐x死亡的原因之一。
(二)徐x的死亡被告具有不可推脫的責(zé)任。
中國醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)司法鑒定中心司法鑒定意見書的鑒定意見是“徐x系在交通肇事致骨盆多處粉碎性骨折,右坐骨神經(jīng)損傷后,并發(fā)下肢靜脈血栓形成并脫落,引起肺動脈血栓栓塞,導(dǎo)致循環(huán)、呼吸功能障礙而死亡?!笨梢?,徐x真正的死亡原因是“肺動脈血栓栓塞”?!敖煌ㄕ厥轮鹿桥瓒嗵幏鬯樾怨钦?,右坐骨神經(jīng)損傷”只是“肺動脈血栓栓塞”的誘因。而且徐xx的檢驗報告的二聚體超標達11倍、心電圖等異常等現(xiàn)象,已經(jīng)明確提示存在下肢靜脈血栓形成的.征兆,而且根據(jù)于長青與劉xx(主刀)主任的談話錄音可以反映出根據(jù)其掌握的醫(yī)學(xué)知識和經(jīng)驗在手術(shù)前完全可以預(yù)見下肢靜脈血栓形成,并應(yīng)采取治療或預(yù)防措施避免徐xx死亡結(jié)果的發(fā)生??墒?,因為被上訴人其疏忽大意及劉xx主任稱“檢查費用高而沒有進行必要的檢查”、在手術(shù)前沒有進行必要的檢查,導(dǎo)致徐x“肺動脈血栓栓塞”死亡。
在庭審中被上訴人稱已經(jīng)告知具有肺動脈血栓栓塞死亡的可能,并以此來推脫責(zé)任,這是錯誤的。被告的告知是必要義務(wù),但是手術(shù)前做的必要檢查,并從檢查中發(fā)現(xiàn)問題是被告的責(zé)任。其不能通過告知來推卸其應(yīng)當盡而沒有盡的責(zé)任。例如:甲告訴乙,你出門有可能被車撞死的可能,出門后,乙真的被甲駕駛的剎車失靈的汽車撞死,難道你能說甲已經(jīng)提前告知,就免除甲的責(zé)任嗎?可見,被告的說法是錯誤的。
三、本案屬于醫(yī)療事故糾紛,應(yīng)當適用《醫(yī)療事故處理條例》的相關(guān)規(guī)定。醫(yī)療事故鑒定不能做的原因是是被上訴人的過錯導(dǎo)致,因此其依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
本案在開庭審理之前,貴院已經(jīng)委托盤錦市醫(yī)學(xué)會進行醫(yī)療事故鑒定,即已經(jīng)走上醫(yī)療事故鑒定程序,盤錦市醫(yī)學(xué)會依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第二十八條的規(guī)定退卷,因此本案屬于醫(yī)療事故糾紛,應(yīng)當適用《醫(yī)療事故處理條例》的相關(guān)規(guī)定審理本案。
盤錦醫(yī)學(xué)會退卷的原因:
1、被上訴人篡改病歷。
上訴人在徐x去世后,第三天在被告檔案室復(fù)印的病歷第一頁沒有一個手寫字樣,(加蓋了紅色的盤錦市第二人民醫(yī)院病歷復(fù)印專用章),可是,在xxxx年10月17日再次復(fù)印病歷及庭審中被告提供的病歷,出現(xiàn)了大量的手寫字樣,可見,被告在病歷歸檔后,違規(guī)對病歷進行了篡改。
2、被上訴人沒有按照醫(yī)學(xué)會要求在規(guī)定的時間內(nèi)提供完整的病例材料(詳見醫(yī)學(xué)會的退卷函)。
依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第二十八條被上訴人無正當理由未依照本條例的規(guī)定如實提供相關(guān)材料,導(dǎo)致醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進行的,應(yīng)當承擔(dān)舉證不能的法律后果和賠償責(zé)任。和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第四條規(guī)定“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任?!?。因此,沒有能夠依法進行醫(yī)療事故鑒定的責(zé)任是被上訴人,而不是上訴人的責(zé)任。
四、上訴人與交通肇事方達成的賠償協(xié)議,不能免除被上訴人的醫(yī)療事故責(zé)任;。
1、上訴人與交通肇事者之間達成的賠償協(xié)議屬于雙方自愿行為,不能依據(jù)該協(xié)議免除被告的責(zé)任。
上訴人與交通肇事者之間自愿達成的賠償協(xié)議,按照合同的“相對性原則”該協(xié)議只能在上訴人與交通肇事者之間發(fā)生法律效力,不牽涉本協(xié)議外的任何人第三人。因此,該協(xié)議對被上訴人不產(chǎn)生任何法律效力,更不能免除被告的賠償責(zé)任。
2、肇事者應(yīng)當對傷殘部分承擔(dān)賠償責(zé)任,被上訴人應(yīng)當對死亡部分承擔(dān)賠償責(zé)任,二者之間不存在沖突,不屬于共同侵權(quán),因此,被上訴人應(yīng)當承擔(dān)徐xx死亡的賠償責(zé)任。
被上訴人的醫(yī)療事故行為既然導(dǎo)致徐x的死亡,就應(yīng)當依據(jù)法律規(guī)定給予死亡賠償金等相應(yīng)的損失。因為該賠償金采取的是抽象損失標準,具有蓋然性,實際是對本來就不可能用金錢來換算的人的生命勉強地進行金錢評價,受害人獲得的僅僅是一種經(jīng)濟上的抽象化的補償,應(yīng)當以最大限度地保護受害人的利益為原則。交通肇事和本案的被上訴人的醫(yī)療事故導(dǎo)致徐x死亡是兩個獨立的侵權(quán)行為,而且在庭審調(diào)查中和病例中稱被告稱徐x入院時生命體征正常,不存在任何危險。因此,不同加害人應(yīng)就其損害程度承擔(dān)各自的賠償責(zé)任,即肇事者應(yīng)當對傷殘部分承擔(dān)賠償責(zé)任,被上訴人應(yīng)當對徐x的死亡承擔(dān)賠償責(zé)任,可見,交通肇事者的賠償和被上訴人的賠償并不矛盾,上訴人是可以一并取得。如被上訴人因交通肇事者的賠償免除了其賠償?shù)牧x務(wù),將違背我國法律關(guān)于公民基本權(quán)利的立法精神和人身損害的完全賠償原則。被上訴人依法賠償,將體現(xiàn)法律對公民人身權(quán)利的保護和對侵權(quán)行為的制裁。
第五、一審法院適用法律錯誤。
本案屬于醫(yī)療事故糾紛,因此不應(yīng)當適用《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條,應(yīng)當適用該規(guī)定的第四條和《醫(yī)療事故處理條例》第二十八條的規(guī)定。
綜上所述,一審法院認定事實不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤,請求二審法院依法查明事實,正確適用法律,依法撤銷一審判決,維護上訴人的合法權(quán)益。
合伙糾紛民事上訴狀篇十三
上訴人因與被上訴人物業(yè)服務(wù)合同糾紛一案,不服沈北新區(qū)人民法院民事判決書()北新民初字第883號判決,特提請上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷沈陽市沈北新區(qū)人民法院民事判決書(2014)北新民初字第883號判決書,并支持上訴人一審訴訟請求。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
一、適用法律錯誤。
在一審?fù)徶?,上訴人提供一組照片,證明帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在以下問題:1、停車位與業(yè)主窗戶距離不足3米,噪音及尾氣污染影響業(yè)主正常生活,要求被告賠償違約金及傷害費1000元;2、單元門損壞,無法使用。要求被告賠償違約金600元及租房損失元;3、電壓過高,業(yè)主自行安裝穩(wěn)壓器。要求被告賠償違約金及損失3345元;4、外墻滲水,要求被告給付抹灰產(chǎn)生的費用800元;5、室外落水管損壞,原告自購材料更換,要求被告給付材料費200元,以上費用合計7945元。
以上事實,有《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、照片、證人、證言以及當事人陳訴等證據(jù),經(jīng)庭審質(zhì)證,原審一審法院予以確認,在卷為憑。
對于以上證明帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實,原審一審法院予以確認,但對這一事實是否系被上訴人責(zé)任且對上訴人造成財務(wù)損失,被上訴人是否違約并承擔(dān)賠償責(zé)任,原審一審法院并未釋明。原審一審法院認為“原告起訴被告因管理園區(qū)公共區(qū)域部分不善給原告造成損害,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當造成”。此判決“對現(xiàn)有證據(jù)不足以證明上訴人的損失系被告管理不當造成”也未釋明。按照《合同法》,一審法院認為免責(zé)抗辯成立且未予釋明,二審法院認為應(yīng)當判決支付賠償金的,可以直接釋明并改判。
事實上,帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實,既是被上訴人對本園區(qū)公共區(qū)域部分管理不當?shù)氖聦崳瓕徱粚彿ㄔ河幸庖?guī)避這一說法,為被上訴人規(guī)避違約事實。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》,帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實均在物業(yè)合同委托管理事項之內(nèi),以上事實分別對應(yīng)違反本園區(qū)第二項委托管理事項6之(車輛行駛及停泊);事項1之(門廳);事項2(配電系統(tǒng));事項1之(外墻面);事項2之(落水管)規(guī)定,已構(gòu)成違約事實。按照《合同法》,如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款,但只要由于違約造成了對方的損失,違約方就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц顿r償金。
構(gòu)成對《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》的部分違約,理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但原審一審法院卻沒有依此判決被上訴人違約,并支付賠償金,而且被上訴人更沒有提供可以對上述物業(yè)違約事實免責(zé)的證據(jù),所以原審一審法院的判決缺乏事實依據(jù),與情與法均無法自圓其說。
關(guān)于賠償金在原審一審?fù)徶?,上訴人已經(jīng)說明《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》是物業(yè)方提供的格式條款,單方約定業(yè)主逾期不交物業(yè)費承擔(dān)違約責(zé)任既繳納滯納金,卻沒有約定物業(yè)方違約的懲罰措施,這是很顯然的顯失公平的合同,在《合同法》、《民法》中對此顯失公平的合同做出了明確規(guī)定,原審一審法院應(yīng)按照《合同法》、《民法》的規(guī)定要求物業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任。另外,9月,帝景嘉園并未交付業(yè)主使用,業(yè)主又怎么會與物業(yè)簽訂《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》,故原審一審法院所稱“故帝景嘉園小區(qū)業(yè)主委員會與被告簽訂的物業(yè)服務(wù)合同系雙方當事人真實意思表示”,是錯誤的,到底是誰的真實意思表示?209月的業(yè)主委員會又在哪里?顯失公平的合同又怎么可以據(jù)此不存在的“雙方當事人真實意思表示”的理由而免責(zé)。
具體抗辯如下:
1、法理上,物業(yè)管理公司依據(jù)《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施進行維修、養(yǎng)護和管理,對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施負有安全保障義務(wù)。物業(yè)管理公司對業(yè)主承擔(dān)用水、用電、供暖、人身安全保障職責(zé)是物業(yè)管理公司承擔(dān)的首要職責(zé),物業(yè)管理公司必須采取對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施進行維修、養(yǎng)護和管理等有效安全保障措施,保障業(yè)主在用水、用電、供暖、人身和財產(chǎn)方面的安全,防止侵權(quán)行為的發(fā)生,否則,即應(yīng)對業(yè)主因為第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。在第三人介入侵權(quán)的情況下,經(jīng)營者違反安全保障義務(wù),使本可以避免或降低的損害發(fā)生或者擴大,因此其應(yīng)為受害人向直接責(zé)任人求償不能的后果承擔(dān)一種風(fēng)險責(zé)任,這種責(zé)任的性質(zhì)屬于補充賠償責(zé)任。實施加害行為的侵權(quán)人是損害后果的直接責(zé)任人,安全保障義務(wù)違反人是補充責(zé)任人,兩者構(gòu)成責(zé)任競合,在直接責(zé)任人無法確定或無資力賠償?shù)臅r候,安全保障義務(wù)人應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障責(zé)任大致可分為兩類,即物的安全保障責(zé)任和人的安全保障責(zé)任。物的安全保障責(zé)任要求物業(yè)管理公司采取措施確保被管理小區(qū)內(nèi)的設(shè)施安全、設(shè)備安全,否則,因設(shè)施、設(shè)備不安全使業(yè)主遭受損害,即應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,人的安全保障責(zé)任要求物業(yè)公司采取措施確保小區(qū)的安全,防止不法分子在小區(qū)實施侵權(quán)行為,否則即應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任,對此,物業(yè)管理公司不得預(yù)先免責(zé)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條物業(yè)服務(wù)企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務(wù)合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關(guān)行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務(wù),業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
本案中,物業(yè)方?jīng)]有按照相關(guān)規(guī)定采取措施,保障業(yè)主單元對講門公共設(shè)施安全,并對業(yè)主造成侵權(quán);沒有對小區(qū)配電系統(tǒng)進行安全維護管理,造成業(yè)主損失;沒有對車輛行駛及停泊采取管理措施,甚至知法犯法,侵害業(yè)主休息、學(xué)習(xí)安全權(quán)利;沒有對公共外墻及落水管進行安全維護,造成業(yè)主損失。物業(yè)方雖不是直接侵害人,但作為補充責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、按照《民事證據(jù)規(guī)則》的規(guī)定,下列情形可以申請法院調(diào)查取證:第十七條符合下列條件之一的,當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù);(三)當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
在庭審前,業(yè)主將一份請求沈北新區(qū)人民法院《調(diào)查證據(jù)申請書》交與原審一審法官,請求原審一審法官調(diào)取保存在物業(yè)手中的7月-業(yè)主的報修記錄,此記錄本可以證明業(yè)主就以上損害事實多次向物業(yè)申報維修,但物業(yè)現(xiàn)在拒不交出此記錄本,還謊稱業(yè)主從未報修過,借以推脫責(zé)任。業(yè)主詢問原審一審法官調(diào)查取證結(jié)果時,沈北新區(qū)人民法院說:物業(yè)方無法提供業(yè)主報修記錄本,并按照《中華人民共和國民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,以業(yè)主不能提供足以證明當事人的事實主張的證據(jù)為由判決業(yè)主證據(jù)不足,此判決為適用法律錯誤。業(yè)主因客觀原因不能收集與本案相關(guān)聯(lián)的重要證據(jù),經(jīng)當事人申請,人民法院應(yīng)調(diào)查取證。原審一審法院以物業(yè)方無法提供業(yè)主報修記錄本,進而推斷業(yè)主沒有報修,明顯是在偏袒物業(yè)方,原審一審法院疑似存在司法不公行為。
二、在認定法律事實方面,原審一審法院犯有有證不認、無證妄認,對事實認定不準的錯誤。
原審一審判決在判決書中說:“本案中,原告起訴被告因管理園區(qū)公共區(qū)域部分不善給原告自身造成損害,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當造成。故對原告要求被告賠付違約金及財務(wù)損失費7945元的訴訟請求,本院不予支持?!奔热辉瓕徱粚彿ㄔ赫J為“現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當造成”,那么“原告的損失”又是誰造成的?“現(xiàn)有證據(jù)不足”,“不足”在哪里?什么樣的證據(jù)才能證實原告的損失系被告管理不當造成?原審一審判決在判決書中對此疑問均沒有任何解釋,原審一審判決又依據(jù)什么判定“現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當造成”。上訴人認為原審一審判決缺乏事實依據(jù),對上訴人提交的并以確認的證據(jù)及損害事實不去認定是被上訴人違約所致,認定事實不準。庭審中及庭審后,被上訴人也未提供上訴人的損失不是被上訴人管理不當造成的證據(jù),但原審一審卻認定被上訴人不承擔(dān)賠償及違約責(zé)任。而上訴人依據(jù)《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》要求物業(yè)承擔(dān)賠償及違約責(zé)任,原審一審法院卻不予認定。
1、停車位與業(yè)主窗戶距離不足3米,噪音及尾氣污染影響業(yè)主正常生活,要求被上訴人賠償違約金及傷害費1000元。物業(yè)公司違規(guī)私劃車位且違反《物權(quán)法》相鄰權(quán)原則,造成對業(yè)主休息權(quán)及身體健康的侵權(quán)。
在此事件中,首先確認造成對業(yè)主侵權(quán)的是第三方機動車擁有者,是機動車的噪音和尾氣對業(yè)主生活和身體健康造成危害,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司違法在業(yè)主窗下不足三米處私化車位,對小區(qū)車輛行駛及停泊管理沒有盡到安全管理職責(zé),且知法犯法。本案中,被上訴人存在違反法定的安全保障義務(wù)的過錯是確定且明顯的',被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任,盡管實施侵害行為的第三人不確定。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》、《消費者權(quán)益保護法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項6之(車輛行駛及停泊)的約定,物業(yè)公司作為管理小區(qū)車輛行駛及停泊的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片和月24日《沈陽晚報》及證人證言。
2、單元門損壞,無法使用。要求被上訴人賠償違約金600元及租房損失2000元;。
對講門自20開始就不能使用,春秋樓道內(nèi)灌風(fēng)灌土,經(jīng)常有雜物吹進樓道內(nèi),且常有外來閑雜人員,更有甚者在樓內(nèi)拐角處小便。冬天灌風(fēng)灌雪,衛(wèi)生、取暖條件極差,因自來水水表被凍,停水事件時有發(fā)生。夏天蚊蟲爬滿進戶門,業(yè)主一開門,蚊蟲跟隨進入,半夜經(jīng)常被蚊子叮醒,嚴重影響睡眠以致神經(jīng)衰弱。對講門已嚴重喪失保護業(yè)主人身財產(chǎn)安全及保持樓道衛(wèi)生清潔功能。業(yè)主自家門口如此臟、亂、差環(huán)境,已嚴重影響業(yè)主正常生活。業(yè)主在此種環(huán)境下無法安心舒適居住,現(xiàn)已在外租房居住。因此問題,此房屋以低于本園區(qū)其他同類型房屋的價格出租,差額損失2000元。
在此事件中,首先確認惡化業(yè)主外圍居住環(huán)境、造成對業(yè)主侵權(quán)的是第三方大風(fēng)和冷空氣、塵土雜物、外來閑散人員、蚊蟲及上凍的水表,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共區(qū)域部分既單元對講門的維修維護職責(zé),致使單元對講門腐爛變形,玻璃盡碎,為防止破碎的玻璃傷害到老人孩子,物業(yè)用大石塊將單元門頂開至墻邊,單元門成完全開放狀態(tài),致使大風(fēng)和冷空氣、塵土雜物、外來閑散人員、蚊蟲長驅(qū)直入,甚至凍壞水表,造成停水事故,并冷空氣嚴重影響樓道內(nèi)業(yè)主家墻體的溫度,致使與此墻體相連的客廳溫度不達標,以上事實致使此房屋以低于本園區(qū)其他同類型房屋的價格出租,差額損失2000元。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既單元門管理不當?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項1之(門廳)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既單元對講門的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、證人證言及在一審?fù)徶形飿I(yè)方陳訴的對此單元門多次返廠維修的筆錄和在物業(yè)處保存的維修記錄薄。
3、電壓過高,業(yè)主自行安裝穩(wěn)壓器。要求被上訴人賠償違約金及損失3345元;在此事件中,首先確認造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方電壓,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共設(shè)施配電系統(tǒng)既小區(qū)自維配電箱的維修維護職責(zé),年7-8月,業(yè)主多次向物業(yè)反應(yīng)電壓高造成業(yè)主家電器損壞,要求物業(yè)及時維修維護,物業(yè)也曾派人測過電壓,電壓表指針瞬間達到最高值270v,物業(yè)方將電工拖走后,再無音訊。直至今日本單元電壓一直在240v以上,嚴重超過國家標準。在與物業(yè)長期協(xié)商要求供給合格電壓未果后,為保護業(yè)主用電安全及防止火災(zāi)發(fā)生,業(yè)主自行安裝了穩(wěn)壓器,這是業(yè)主自救的合理行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既配電系統(tǒng)管理不當?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既電壓實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項2之(配電系統(tǒng))約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既配電系統(tǒng)的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、證人證言、保存在物業(yè)手中的2008年7-8月業(yè)主報修記錄薄、電話錄音、沈北新區(qū)社會管理服務(wù)網(wǎng)96129“3月28日關(guān)于編號c201403140004”帝景嘉園電壓高訴求的回復(fù)。
4、外墻滲水,要求被上訴人給付抹灰產(chǎn)生的費用800元;在此事件中,首先確認造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方是外墻,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共部位既外墻的維修維護職責(zé),2008年-20業(yè)主就此外墻滲水的問題多次向物業(yè)反映,物業(yè)也曾在外墻做打膠處理,但仍然沒有從根本上解決滲水問題,后業(yè)主自己購買了外墻防水膠,先后兩次自己和雇傭工人進行維修,滲水現(xiàn)象不再發(fā)生,但目前仍有裂縫,這是合理的業(yè)主自我救濟行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位既外墻管理不當?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既外墻實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項1之(外墻面)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位既外墻的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、業(yè)主維修費用明細、保存在物業(yè)手中的2008年-年業(yè)主報修記錄薄。
5、室外落水管損壞,上訴人自購材料更換,要求被上訴人給付材料費200元。在此事件中,首先確認造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方是室外落水管,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共部位既室外落水管的維修維護職責(zé),業(yè)主要求物業(yè)更換,物業(yè)推脫說沒有原材料,換不了,因業(yè)主心力交瘁,無力再與物業(yè)抗爭,遂業(yè)主自己買了落水管自行更換。這是合理的業(yè)主自我救濟行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位既外墻落水管管理不當?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既外墻落水管實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項2之(落水管)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位既外墻落水管的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、業(yè)主維修費用明細。
綜上,由于被上訴人疏于管理,未能盡到相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的保護業(yè)主財產(chǎn)不受非法侵害的安全保障職責(zé)及公共設(shè)施設(shè)備及公共區(qū)域部位的管理維修維護職責(zé),導(dǎo)致了上訴人財產(chǎn)受到損失,因而被上訴人的疏于管理、應(yīng)急不力的行為符合承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的四要素:具有過錯、行為違法、上訴人具有受損害事實,損害事實與被上訴人的違法行為具有因果關(guān)系。同時,上訴人自身并沒有過錯(上訴人已繳納年12月1日至2008年11月30日期間的物業(yè)費,損害事實從2008年7月開始發(fā)生,繳費期間業(yè)主多次要求物業(yè)解決,但物業(yè)方至今也沒有徹底解決損害事實,故自2008年12月1日起,業(yè)主拒絕繳納物業(yè)費,依法行使抗辯權(quán))。因而被上訴人應(yīng)對其過錯承擔(dān)全部民事賠償責(zé)任。
原審一審法院的判決存在適用法律不當、認證事實不清的錯誤,嚴重侵犯上訴人的合法權(quán)益,上訴人不能妄想其中關(guān)系,但是上訴人及其憤怒,懇請二審法院依據(jù)事實,主持正義,依法撤銷原審一審法院的判決或改判,支持上訴人的上訴請求。
此致
沈陽市中級人民法院。
合伙糾紛民事上訴狀篇十四
上訴請求:
1、請求撤銷(x5)黃浦民一(民)初字第283x號民事判決書第一項、第二項判決;。
2、請求改判系爭房產(chǎn)歸上訴人所有,被上訴人二、三配合辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù);。
3、本案訴訟費用由法院依法裁判。
事實和理由:
1、一審判決超出當事人的訴訟請求,應(yīng)當予以撤銷。
一審原告未提出,且被告亦未提出系爭房產(chǎn)(本市麗園路842弄29號x室)分割訴求,法院不宜直接按法定繼承處理作出判決,否則有違不告不理。
2、本案系爭房產(chǎn)應(yīng)由上訴人鐘繼承。
上訴人在整理被繼承人鐘云x遺物時,發(fā)現(xiàn)被繼承人生前曾留下自書遺囑,該遺囑涉及處分系爭房產(chǎn)。一審法院既然判決不按被上訴人一鐘所持公證遺囑執(zhí)行,那么,依法應(yīng)當按照被繼承人自書遺囑處置遺產(chǎn),該自書遺囑明確提及系爭房產(chǎn)由上訴人繼承。
綜上,上訴人依法提起上訴,請求貴院判如所請。
此致
上海市第二中級人民法院。
上訴人:鐘。
二oxx年六月六日。
附:1.證據(jù)《遺囑》一份;。
2.本上訴狀副本三份。
合伙糾紛民事上訴狀篇十五
上訴人:甘,男,漢族,身份證號:
地址:
電話:
被上訴人:王x,男,漢族,身份證號:。
地址:
電話:
上訴人甘因侵權(quán)糾紛一案,不服廣東省東莞市第三人民法院(20xx)東三法民一初字第1767號民事判決,提起上訴。
上訴請求:
請求貴院依法撤銷廣東省東莞市第三人民法院20xx)東三法民一初字第1767號民事判決,依法審理改判。
理由如下:
被上訴人對上訴人的利益造成了損害。原審判決即認定了被上訴人有阻止生產(chǎn)的行為,卻不判決賠償。原審法院沒有認清當時的事實,適用法律也存在不當。
一、原審判決認定事實不清.
1原審法院認為公司停產(chǎn)是被上訴人造成,但上訴人不給查帳也有責(zé)任,所以不判賠償。這是與事實不符合。上訴人從來沒有說不準查帳,而且被上訴人老婆本身是在公司管財務(wù)工作。上訴人反對的是停產(chǎn)查帳,這將給公司的出貨,資金周轉(zhuǎn)造成問題,給公司的利益造成巨大的損害,甚至倒閉。相反,法律規(guī)定任何股東無權(quán)帶外人到公司阻止生產(chǎn)查帳,如果強行停產(chǎn)就是侵害他人權(quán)益。
2原審法院認為20xx年9月9日雙方是自愿達成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。根本沒有考慮當時簽訂協(xié)議的具體情形。本來上訴人認為雙方對公司競價,誰給的錢多誰就得到公司。上訴人只要求被上訴人出比協(xié)議更少的錢就可以把公司讓給他,但被上訴人堅決不同意,否則就以要查賬為由一直停止公司的生產(chǎn)。上訴人考慮到要盡快恢復(fù)生產(chǎn)以減少公司的損失才簽訂了這個被迫的股權(quán)受讓合同,并不表示上訴人放棄追究被上訴人的侵權(quán)責(zé)任。
3原判決認為公司有損失也是公司的損失,不是個人的損失,所以并非屬于原告一人。但事實上,被上訴人把他的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給上訴人,其轉(zhuǎn)讓款并沒有扣除這些天停產(chǎn)給公司造成的損失。這些損失賠償主張權(quán)也一并轉(zhuǎn)讓給了上訴人,上訴人是公司的唯一股東。
4公司被迫停產(chǎn),需變賣資產(chǎn),委托書要求上訴人在場才能賣,并且要是競價的方式。但是,被上訴人卻只允許將其買給他的朋友李某,而李某也就是被上訴人帶來阻止公司生產(chǎn)的其中一個人。
5損害的數(shù)額雖然不能準確計算,但損害的事實明確發(fā)生。原審法院以不能查清準確的數(shù)額為由不判決賠償與理不符。而且,有多人證明有十幾噸的膠料是不翼而飛的,損害的數(shù)額范圍應(yīng)當可以通過調(diào)查計算出的。
二、原審法院判決不符合法理,對將來此類糾紛造成不良的社會后果。
首先,被上訴人糾集公司以外的人阻止公司生產(chǎn)。上訴人通過刑事法律的途徑報案,公安機關(guān)由于不能介入經(jīng)濟糾紛不予解決。
其次,如果在民事訴訟中也對上訴人的舉證責(zé)任提出過高要求,將導(dǎo)致權(quán)益得不到維護。因為在這中強制力阻止的情況下上訴人很難收集相應(yīng)的證據(jù)。
原審民事判決給社會的提示就是,在被股東強行停止公司生產(chǎn)的情況下,刑法和民法都解決不了問題,只能以自己的武力去對付武力,這勢必會給社會帶來不安定。
綜上所述,原審判決已認定了被上訴人阻止生產(chǎn),這必然會給他人造成實際的損失,在損失數(shù)額不準確的情況下,也應(yīng)當依職權(quán)盡量調(diào)查清楚,而不是做出簡單粗糙的判決,這才不失社會公平與公正。
此致
東莞市中級人民法院。
上訴人:
20xx年4月15日。
合伙糾紛民事上訴狀篇十六
法定代表人:唐某某,董事長。
上訴人因與深圳市xx物業(yè)管理有限公司物業(yè)服務(wù)合同糾紛一案,不服深圳市福田區(qū)人民法院深福法民三初字第xxxx號民事判決,特向貴院提起上訴。
上訴請求:
一、撤銷深圳市福田區(qū)人民法院(2008)深福法民三初字第xxxx號民事判決書;。
二、依法對本案改判,即駁回被上訴人要求上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請求;。
三、本案訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
一、原審判決認定事實不清、適用法律不當,應(yīng)予撤銷。
(一)、按照物業(yè)管理公司的要求交納物業(yè)管理費用并不是業(yè)主法定義務(wù),而是基于合同的約定,是一種合同義務(wù)。
原審法院僅以《物業(yè)管理條例》規(guī)定交納物業(yè)管理費和本體維修基金是業(yè)主的法定義務(wù)為由判決上訴人對訟爭房產(chǎn)在6月至209月的物業(yè)管理費和本體維修基金共226055.52元和滯納金承擔(dān)連帶清償責(zé)任是錯誤的,《物業(yè)管理條例》雖然規(guī)定了業(yè)主應(yīng)當按時交納物業(yè)服務(wù)費用,但同時也在第三十五條規(guī)定了,業(yè)主委員會應(yīng)當與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務(wù)合同。物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當對物業(yè)管理事項、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費用、雙方的權(quán)利義務(wù)、專項維修資金的管理與使用、物業(yè)管理用房、合同期限、違約責(zé)任等內(nèi)容進行約定。第三十六條又規(guī)定,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,提供相應(yīng)的服務(wù)。
由此可見,按照物業(yè)管理公司的要求交納物業(yè)管理費用并不是法定義務(wù),而是基于合同的約定,是一種合同義務(wù),業(yè)主要不要繳納物業(yè)費、交多少?何時交?等等一系列內(nèi)容都要由合同約定,我國的任何一部法律都沒有對上述內(nèi)容進行規(guī)定,包括我國的物權(quán)法也沒有規(guī)定交納物業(yè)管理費是業(yè)主的法定義務(wù),只是在第七十九條了建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金屬于業(yè)主共有、在第八十條規(guī)定了建筑物及其附屬設(shè)施的費用分攤、收益分配等事項有約定,按照約定,沒有約定或約定不明確的,按照業(yè)主專有部分占建筑物總面積的比例確定。但上述資金和費用并非物業(yè)管理費,而是維護建筑物極其附屬設(shè)施的成本費用的分攤,物業(yè)費包括了物業(yè)公司的利潤,業(yè)主是沒有法定義務(wù)去養(yǎng)活物業(yè)公司的。
即使根據(jù)現(xiàn)有的《物業(yè)管理條例》第二條“本條例所稱物業(yè)管理,是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè),由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定,對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理,維護相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動?!蔽覀円部梢郧宄目吹轿飿I(yè)管理活動不是法定存在的,而是依據(jù)合同存在的,這樣我們就不難得出“業(yè)主繳納物業(yè)費不是法定的義務(wù),而是合同約定的`義務(wù)”這樣一個結(jié)論。
合伙糾紛民事上訴狀篇十七
上訴人:林、,男,x年、月、日生,香港居民,身份證號:a9、(a);港澳居民來內(nèi)地證件號:h0、6、0;聯(lián)系電話:135、;香港住址:香港、花園、段、街、號。
代理人:李,廣東同益律師事務(wù)所律師。
被上訴人:王、,男,漢族,x年、月、日生,住址:廣東省、市、區(qū)、街道、路、號;身份證號:440、;電話:139、。
上訴人因與被上訴人返還原物、財產(chǎn)損害賠償糾紛一案,不服廣東省、市、區(qū)人民法院[(x8)、法民壹初字第、號]民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求。
1、依法判決被上訴人返還上訴人的土地使用權(quán)證原件;。
2、本案一二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由。
第一、原審法院沒有查明被上訴人非法扣留上訴人房產(chǎn)證原件的事實、對被上訴人的侵權(quán)行為無任何認定:
1、被上訴人扣留上訴人的房產(chǎn)證原件無法律依據(jù):
上訴人擁有合法的土地使用權(quán)證(、國用x6第x6、號),在法律意義上講,上訴人對于該權(quán)證的權(quán)利是任何人都不得侵犯的。然而,被上訴人卻強行將上訴人的土地使用權(quán)證“暫扣”(參見被上訴人寫給上訴人的“證明”),并且該行為竟然在一審時得到法院的支持,這是上訴人絕對不可接受的!上訴人雖然是香港人,但對中國大陸的法律還是有所了解:在被上訴人沒有通過合同履行等價義務(wù)、不支付價款前,該房產(chǎn)證的權(quán)屬屬于上訴人。
2、被上訴人扣留上訴人的房產(chǎn)證原件無合同依據(jù):
上訴人與被上訴人在x7年、月、日訂立了《土地、廠房買賣協(xié)議》,該協(xié)議中對于雙方的權(quán)利和義務(wù)已經(jīng)有明確的約定。然而,被上訴人在違約不購買的情況下(x8、法民壹初字第、號、其主張買賣協(xié)議無效),竟然向法院提出起訴,后該案在開庭前三天被上訴人又改變訴求,要求購買(合同部分有效、部分無效)。該案判決后,上訴人極其不服該判決結(jié)果,但考慮到各種因素,上訴人對于該案(x8、法民壹初字第、號)不予上訴。
x8、法民壹初字第、號判決要求上訴人在一個月內(nèi)協(xié)助被上訴人履行房產(chǎn)過戶手續(xù),為此,在被上訴人必須按照協(xié)議嚴格履行自己的支付價款義務(wù)時,上訴人才可以協(xié)助辦理,上訴人擁有先履行抗辯權(quán)。
3、上訴人的行為已經(jīng)表明了其“暫扣”上訴人房產(chǎn)證的違約、違法事實:
被上訴人在寫給上訴人的“證明”中詳細的寫明了其扣留房產(chǎn)證的理由(要求上訴人退還其定金及利息),而今其理由已經(jīng)不復(fù)存在,為何原審法院仍然允許其扣留上訴人的房產(chǎn)證?原審法院明顯是違背法律及事實,偏袒被上訴人!上訴人雖然是香港人,但是合法權(quán)益在中國大陸仍然受法律保護!
4、原審判決對于允許被上訴人扣留房產(chǎn)證的理由闡述的不夠合理:
合同履行義務(wù)是雙方的事情,如果被上訴人不履行合同義務(wù),就一直允許其扣留上訴人的房產(chǎn)證嗎?而其一直扣留下去嗎?上訴人配合房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與被上訴人返還房產(chǎn)證原件是兩碼事,在被上訴人沒有履行合同義務(wù)的前提下,必須返還房產(chǎn)證原件。當然,如果被上訴人嚴格按照x8、法民壹初字第、號判決及雙方的買賣協(xié)議履行義務(wù),則上訴人自會協(xié)助被上訴人到房管局辦理過戶手續(xù)。
第二、原審法院對于案件的定性錯誤(案由表述不當):
x8年6月、日,原審法院對于案件的定性為“返還原物、財產(chǎn)損害賠償糾紛”,然而在其判決書中,對于案件定性為“土地使用權(quán)出讓合同糾紛”,這是混淆了概念。被上訴人在沒有合同及法律依據(jù)的情況下強行拿走了上訴人的房產(chǎn)證,是一種典型的侵權(quán)行為。其實對于上訴人的房產(chǎn)證事宜,根本與雙方的土地廠房買賣協(xié)議無關(guān)。即:如果被上訴人愿意履行合同義務(wù),則上訴人自愿配合協(xié)助其辦理產(chǎn)權(quán)過戶,在沒有過戶前,上訴人對于房產(chǎn)證的權(quán)利是任何人都不得侵犯的。
懇請貴院依法糾正原審錯誤判決,謝謝!
此致
廣東省、市中級人民法院。
上訴人:
合伙糾紛民事上訴狀篇十八
上訴人:_________________姓名__________,性別__________,出生年月__________,民族__________,工作單位__________,職業(yè)__________,住址_____________,聯(lián)系電話_____________。
被上訴人:_________________單位名稱_____________(要寫全稱),地址_____________,聯(lián)系電話_____________,法定代表人(負責(zé)人):_________________姓名__________,職務(wù)__________。
上訴人因___________一案,不服__________人民法院__________年__________月___________日(__________)民初字第__________號民事判決(裁定)書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、___________________。
2、___________________。
事實和理由:
_________________。
此致
_______________市中級人民法院。
上訴人:______________。
______年______月______日。
附:
1、本狀副本_____份;。
2、證據(jù)材料一部。
合伙糾紛民事上訴狀篇十九
上訴人(一審被告)姚x,男,漢族,19xx年x月x日出生,住xx省xx市xxxx94號,公民身份證號:370302xxxxxxxx.
上訴人(一審被告):李x,女,漢族,19xx年x月x日出生,住xx省xx市xxxxxxx94號,公民身份證號:370302xxxxxxxxxx.
上訴人與被上訴人買賣合同糾紛一案,上訴人不服廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院(xxxx)佛城法民二初字第942號民事判決書,特依法提起上訴。
上訴請求。
1、請求依法撤銷廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院(xxxx)佛城法民二初字第942號民事判決書,發(fā)回重審或改判駁回被上訴人一審訴訟請求。
2、本案一、二審案件受理費由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由。
一、本案一審程序違法。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十七條之規(guī)定,簡易程序只適用于“事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件”,同時,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》)第168條之規(guī)定:“簡單民事案件中的‘事實清楚’,是指當事人雙方對爭議的事實陳述基本一致,并能提供可靠的證據(jù),無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實、分清是非;‘權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確’,是指誰是責(zé)任的承擔(dān)者,誰是權(quán)利的享有者,關(guān)系明確;‘爭議不大’是指當事人對案件的是非、責(zé)任以及訴訟標的的爭執(zhí)無原則分歧”,最高人民法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第1條“基層人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十七條規(guī)定審理簡單的民事案件,適用本規(guī)定,但有下列情形之一的案件除外:......(三)共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的”。本案中,訴訟標的近百萬,合同標的額達1000萬元之巨,雙方爭議意見完全相反,被告人一方人數(shù)眾多,可謂事實不清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確、爭議存在原則性分歧,因此,本案一審依法應(yīng)適用普通程序?qū)徖?,一審法院按簡易程序?qū)徖磉`反法律規(guī)定,屬程序違法。
2、判決書多列訴訟參加人,亦屬程序違法。本案判決書中列明被上訴人(原告)的委托代理人“黎xx,廣東經(jīng)緯法律師事務(wù)所律師”。但一審訴訟過程中,從來沒有該律師參加過法庭庭審等訴訟程序,一審判決書中卻列明該律師為被上訴人一審的委托代理人,屬于多列訴訟參加人,沒有事實和法律依據(jù),亦屬程序違法。
3、本案一審追加上訴人李x為被告沒有事實和法律依據(jù)。根據(jù)合同的相對性原理,李x在本案爭議合同中沒有簽名,不是合同當事人,依法不享有合同權(quán)利,當然也不能承擔(dān)合同義務(wù),因此,李x不是本案的適格被告。
4、上訴人姚x不是本案適格被告。姚x在本案中簽訂合同的行為是作為xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司的法定代表人,法定代表人是企業(yè)法人的對外代表機關(guān),其行為是法定的職務(wù)行為,因此,本案姚x簽訂合同的行為本身就是xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司的行為而不是個人行為,xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司是依法設(shè)立的具有獨立人格的企業(yè)法人,依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任,本案一審隨意將自然人人格和法人人格混同,列姚x為被告并判決承擔(dān)民事責(zé)任,沒有事實和法律依據(jù)。
二、本案一審認定事實和適用法律嚴重錯誤。
1、關(guān)于代理權(quán)濫用問題?!袄钔ā笔潜簧显V人的銷售業(yè)務(wù)人員,本案《經(jīng)銷合同》是其代表被上訴人與xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司及其法定代表人姚x簽訂,在該《經(jīng)銷合同》的附件中,其又接受姚x的委托,代表姚x及xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司辦理與自己公司的同一銷售合同事務(wù),明顯屬于在同一民事法律行為中同時為雙方代理的代理權(quán)濫用的法律禁止行為,該行為如同在同一訴訟案件中,一個人同時接受原、被告的委托進行同一訴訟代理行為,這樣的代理在開庭時會出現(xiàn)代理人在原告席代表原告宣讀完起訴狀又接著去被告席代表被告宣讀相反意見的答辯狀,這是法律明確禁止的行為。民事法律行為的成立,不能違反法律和社會公共利益,享有民事權(quán)利能力和民事行為能力不是民事法律行為成立的唯一要件,當事人行使、處分權(quán)利不能違反法律的禁止性規(guī)定,即所有的民事行為不能違反法律的禁止性規(guī)定,否則,就是無效的。因此,一審判決中以“姚x作為一名具有完全民事行為能力的成年人,其授權(quán)原告的員工李通作為業(yè)務(wù)代表,是對自身權(quán)利的合法處分”為由而否定李通代理權(quán)濫用法律事實的成立,嚴重違反法律的禁止性規(guī)定,適用法律嚴重錯誤,認定事實嚴重錯誤。
2、被上訴人提供的證據(jù)鏈相互矛盾,不能自圓其說。(1)合同是否實際履行,不能因合同標的.達千萬之巨就可認定合同已經(jīng)履行,合同條款如果不履行,只是觀念上的權(quán)利義務(wù),不能成為現(xiàn)實的權(quán)利義務(wù),這與標的額大小沒有必然聯(lián)系。而一審判決認定本案所涉《銷售合同》標的額達1000萬元之巨,合同沒有履行“有違一般陶瓷行業(yè)大額交易的常理”為由認定合同已經(jīng)履行,完全是一種主觀臆斷。如現(xiàn)在的借貸糾紛,只有借條或借款合同,而沒有交付事實,不管合同數(shù)額多大,都不能認定還款義務(wù)的成就。(2)本案中,被上訴人簽訂合同后,被上訴人從來沒有向上訴人履行交貨義務(wù),被上訴人也從來沒有進行任何形式的結(jié)算付款義務(wù),被上訴人提供的對帳單、銀行結(jié)算流水明細等證據(jù)形成的證據(jù)鏈相互矛盾,不能相互印證。被上訴人出示的對帳單沒有被上訴人的簽字確認,而與對帳單一一對應(yīng)的銀行結(jié)算明細的結(jié)算人是黃明鑫和劉健,經(jīng)查證,黃明鑫是被上訴人的銷售業(yè)務(wù)人員,與李通是同事,劉健上訴人則均不認識。而對這一明顯的事實,一審判決卻故意遺漏分析,明顯偏袒被上訴人,有枉法裁判之嫌。(3)從被上訴人提供的電話通話明細,都是首先撥打0533-5xxxx的電話,然后撥打0533-5xxxxx,而0533-5xxxxx并不是上訴人的電話,0533-5xxxxx又是一個打印社的公用傳真號,存在不特定多個公司、門面共用的事實,況且,電話通話只是一種通信方式,并不是意思表示本身,無法證明本案合同履行與否的事實。
綜上所述,本案一審判決,程序違法,認定事實錯誤,適用法律錯誤,明顯讓人感到地方保護、有意偏袒被上訴人的判決取向。被上訴人隱瞞事實,移花接木,欺詐訴訟,意圖讓上訴人無端償債,違背誠信原則和公平正義,嚴重損害上訴人的合法權(quán)益,請二審法院查明事實支持上訴人的上訴請求。
此致
廣東省佛山市中級人民法院。
上訴人:xxxx經(jīng)貿(mào)有限公司。
姚x李x。
xxxx年12月1日。
合伙糾紛民事上訴狀篇二十
上訴人(原審被告):xx建設(shè)集團有限公司xx縣分公司,住所地新疆維吾爾自治區(qū)喀什地區(qū)xx縣。
負責(zé)人:c某,分公司經(jīng)理。
被上訴人(原審原告):大連xx電氣科技有限公司,住所地遼寧省大連市xx區(qū)xx鎮(zhèn)。
法定代表人:z某,該公司總經(jīng)理。
原審被告:xx建設(shè)集團有限公司,住所地甘肅省xx市xx區(qū)xx路xx號。
法定代表人:l某,董事長。
上訴人因解除合作協(xié)議糾紛一案,不服xx區(qū)人民法院x民二初字第707號民事判決,特提出上訴。
上訴請求。
1、依法撤銷(2015)x民二初字第707號民事判決書;。
2、依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;。
3、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由。
一、原審判決認定事實錯誤。
(一)原審判決認定《補充協(xié)議》有效及應(yīng)予解除是錯誤的。
原審判決認定的“但由于雙方未嚴格按該協(xié)議履行,且在實際經(jīng)營中沒能達到預(yù)期的盈利目標,雙方于3月17日簽訂了補充協(xié)議”,與客觀事實相悖。原審判決錯誤地認定“xx分公司提出該協(xié)議系原告乘人之危,以脅迫手段迫使其違背真實意愿簽訂的,屬可撤銷合同,但未提供證據(jù)證明,不予采信。”補充協(xié)議系被上訴人乘人之危、威逼上訴人所簽。其前言部分已明確“關(guān)于雙方合資投資2臺4m3太重電鏟合作施工事宜補充以下條款”、第2條“乙方務(wù)必組織人員按項目部要求及時復(fù)工,不得以任何借口拖延?!笨梢娖渲攸c在于解決被上訴人唆使電鏟工作人員罷工、復(fù)工的問題。前述有關(guān)及時復(fù)工的規(guī)定及被上訴人向法庭提交的電鏟人員在鏟車上所打橫幅照片能反映出當時的危急情勢。原判決一方面認定“205月15日、2015年6月2日,雙方工作人員分別對電鏟在2015年4月份的裝車量結(jié)算值179453元和2015年5月份的裝車量結(jié)算值85732.5元進行了確認”,另一方面又認為簽訂補充協(xié)議原因在于“在實際經(jīng)營中沒有達到預(yù)期的盈利目標”,簽約在先核算在后,2015年3月17日簽約時如何判斷出是否達盈利目標?預(yù)期盈利目標是多少?在被上訴人沒有對因何簽訂補充協(xié)議作出說明之下,原審法院卻替其作出解釋,令人費解,其有意偏袒被上訴人由此可見一斑。
(二)《補充協(xié)議》實質(zhì)被《電鏟合同》所否定,原審判決認定兩者“無明顯沖突”錯誤。
《電鏟合同》是“xx建設(shè)集團有限公司巖土爆破工程公司天然礦業(yè)項目部”與被上訴人所簽,該合同前言稱“根據(jù)甲乙雙方簽定的《電鏟采購合作協(xié)議》現(xiàn)補充如下:1、甲乙雙方各占2臺電鏟股份50%,甲乙雙方互相補齊投資差額(甲乙雙方提供各自相關(guān)付款憑證)”,而電鏟采購合作協(xié)議是上訴人與被上訴人所簽訂,若該項目部不是上訴人的,被上訴人會同意其就電鏟采購合作協(xié)議進行補充?上訴人提交的《電鏟工作人員工資制度》上加蓋有該項目部的印章,被上訴人提交的2015年4月、5月的“機械租賃結(jié)算單”上加蓋有“xx建設(shè)集團有限公司巖土爆破工程公司”印章,原判決以“被告未提供證明該項目部與其是同一主體”來否定上訴人抗辯理由未免有些牽強。
原審判決無視《電鏟合同》首先強調(diào)了雙方各自的股份比例及投資差額的補齊,稱“從該電鏟合同的內(nèi)容看主要是對電鏟作業(yè)結(jié)算的具體事項等進行了約定,并未提及解除或終止合作之事宜,與補充協(xié)議無明顯沖突”。在當時緊急、被迫之情勢下,上訴人能直接提及解除或終止合作?簽訂在后的電鏟合同強調(diào)股份及電鏟施工及結(jié)算的事實表明,簽訂在先的補充協(xié)議所提及的終止合資不復(fù)存在,如果是終止合作,則無必要補齊投資差額?!堆a充協(xié)議》與《電鏟合同》本質(zhì)上相沖突。
(三)原審判決認定被上訴人投資額為1336255元是錯誤的。
假使確應(yīng)按補充協(xié)議之約定按原投資額收購被上訴人投入電鏟投資,原審法院應(yīng)重點查明被上訴人的原投資額實際是多少。因涉及雙方分別采購或一方出錢由另一方采購;哪些花費算投資確定為股權(quán);哪些不算投資只計入經(jīng)營成本,投資額的確認本是個復(fù)雜的問題,原審法院卻將其簡單化為“經(jīng)核算原告為電鏟合作經(jīng)營支付電鏟貨款、電鏟配件貨款、維修費、運輸費、吊車費等計2066255元,而xx分公司除支付給大連xx公司維修人員的維修款247600元外,還向其支付了730000元,原告大連xx公司支付的費用中扣除該730000元后為其的投資額,其投資額為1336255元。”上述認定存在以下問題:
其次,原審法院在計算維修費時是否按“且維修人員的費用xx分公司已與原告簽訂付款協(xié)議支付給原告”予以扣減?若沒有扣除,扣除其認定的上訴人付維修款247600元,也只有1088655元的所謂投資額。
第三,原審判決對于上訴人付給被上訴人977600元的設(shè)備款的實際去向未查清,造成上訴人出錢,被上訴人采購后又作為其投資,讓上訴人再次出錢收購的不合理現(xiàn)象。原審判決將977600元區(qū)分為“維修人員的維修款247600元”和沒有明確用途的“730000元”,表面看似乎上訴人所付款項都有了去處,但問題在于真實的維修費用是多少?《付款協(xié)議》中的“維修剩余尾款243600元”,而2015年1月5日上訴人付給被上訴人“電鏟費用款”247625元。原判決認定“維修人員的維修款247600元”的依據(jù)何在?且730000元的去向成謎。雙方約定上訴人的投資去向為舊電鏟,上訴人提交的銀行轉(zhuǎn)賬交易信息載明的用途為“購電鏟設(shè)備款”,被上訴人理應(yīng)提供上訴人所付款項去向及用于購電鏟設(shè)備的證據(jù)。若被上訴人擅自改變款項用途,也不能將舊電鏟作為其投資,要求上訴人再次付款收購。
第六,原判決對被上訴人提交的證據(jù)材料無原則的一概予以采信,但對上訴人提交的證據(jù)卻采用了截然相反的作法。被上訴人所稱的支出,或無合同、或無發(fā)票(增值稅發(fā)票)、或有發(fā)票但不是開具給上訴人的而是開具給被上訴人的、或是開具給上訴人的但沒交給上訴人、或無交貨憑據(jù)、或無合格證明、或無交付給上訴人及用于合作項目的證明,其僅有的與第三方簽訂的合同及付款憑據(jù)等無法證實交易行為的真實發(fā)生。按照《太重二手4立方電鏟轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定,撫順匯盛機械制造有限公司對電鏟完整并可以使用負責(zé),被上訴人驗收合格后付尾款。被上訴人還須花大筆錢去購配件及進行維修?大連xx電機改造廠開具的三份順序號相連,開具時間在先,順序號卻在后,這樣明顯存在問題的財政《專用收款收據(jù)》,原審法院卻予以采信。原審判決在被上訴人沒有提供其從何處購買電鏟電控的情況下,卻直接認定12月11日大連xx公司以400000元購買電鏟電控后,開具了名稱為上訴人的增值稅專用發(fā)票,并將其認定為被上訴人的投資額。從發(fā)票來看,被上訴人將自己的商品賣給了上訴人,而這種買賣并未征得上訴人的同意。即便是合作的舊電鏟維修確實需要電控,被上訴人也確實將電控用于了合作項目,買賣的價格尚須雙方商定,不應(yīng)按照其自定的價值計算投資。不排除被上訴人開具該發(fā)票的真實目的在于沖抵上訴人支付的40萬元定金。
第七,電鏟是特種設(shè)備,國家對其實行特別管理,原審法院卻將其視同為一般商品,強行要求上訴人為一個沒有合格證明、監(jiān)管部門不讓使用的特種設(shè)備買單。
二、原審裁判有失公允。
被上訴人在《起訴狀》稱“但被告對原告工作期間的工資一直未付,對采購的設(shè)備更是未給付設(shè)備款”,其訴請“判令二被告給付原告電鏟等設(shè)備款共計1451001元”。被上訴人沒有提出解除協(xié)議的訴請,更沒有明確解除的是《電鏟采購合作協(xié)議》?《補充協(xié)議》?《電鏟合同》?但原審法院在“原告訴稱”中卻替被上訴人增加了“但被告不按補充協(xié)議約定給付原告電鏟設(shè)備款”的內(nèi)容,進而認定“但在庭審中,原告要求解除協(xié)議、要求被告給付其投資款的訴訟請求明確,且符合雙方約定,應(yīng)予以解除。同時,原告要求被告收購其電鏟投資,給付其投資款的訴訟請求亦符合雙方約定,予以扶持?!比舯簧显V人真有解除協(xié)議之訴請,原審法院為何不在判決主文中直接判決解除呢?解除之后雙方不需要對投資再進行清算?被上訴人訴請的是電鏟設(shè)備款,原審判決卻超出范圍進行裁判。原審法院違背了“不告不理”之訴訟基本原則。原審判決對上訴人在《民事答辯狀》中提及的重要答辯意見有意省略,判決書未能客觀反映上訴人的答辯意見,對于證據(jù)沒有進行認真的審核認證,并說明其采納或不采納的理由。對于上訴人指被上訴人存在欺詐及虛報及抬高采購價值,虛增投資額的問題原審法院根本未予理睬,原審法院的判決實難讓人信服。
原審判決將上訴人與被上訴人之間的關(guān)系確定為“合資、合作經(jīng)營關(guān)系”,實為企業(yè)間的合伙型聯(lián)營或協(xié)作型關(guān)系。合作的'解除或終止均需要進行清算,并按約定承擔(dān)債務(wù)、返還投資及分配合作期間共同購置的財產(chǎn)等。雙方在電鏟采購合作協(xié)議也有規(guī)定,但原審法院在雙方的合作關(guān)系尚未終止,合作經(jīng)營期間的債務(wù)沒有清償?shù)那闆r下,一味要求上訴人收購。原審判決使得被上訴人沒有承擔(dān)任何投資風(fēng)險,將其所有的花費一古腦判由上訴人承擔(dān),不僅有違“利益共享、風(fēng)險共擔(dān)”之原則,而且嚴重損害了上訴人的合法權(quán)益,造成國有資產(chǎn)的流失。
三、原審程序違法。
原審法院在對上訴人就管轄提出異議時,由一個審判員作出了(2015)x民二初字第707號民事裁定書,表明本案適用簡易程序獨任審理,但這次開庭采用的是合議庭,由簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序,依照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(法釋[2015]5號)第二百五十八條第二款法院應(yīng)“作出裁定并將合議庭組成人員及相關(guān)事項書面通知雙方當事人”,但原審法院并未作出程序轉(zhuǎn)換裁定并送達當事人;也沒有按照民事訴訟法第一百二十八條“合議庭組成人員確定后,應(yīng)當在三日內(nèi)告知當事人”。庭審中上訴人申請審判長回避,法庭未按規(guī)定宣布暫時休庭,進行合議,反而要強行繼續(xù)審理,后在上訴人的一再堅持下,審判長便要求上訴人必須當庭書寫書面回避申請,上訴人提交書面回避申請后,其徑直拿上去找院長簽批。法庭沒有征詢雙方是否有問題發(fā)問,民事訴訟法第一百四十一條規(guī)定“法庭辯論終結(jié),由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方的最后意見”這些都省略了。申請回避是法律賦予當事人正當?shù)脑V訟權(quán)利,但有些審判人員卻不能正確對待,采取一些非理性的做法,甚至于作出明顯有失公正的判決更不應(yīng)當。
綜上,原審判決認定事實錯誤,適用法律不當,程序違法,判處結(jié)果有失公允,上訴人不存在違約,而被上訴人違約,其應(yīng)賠償上訴人的損失,為此,上訴人特依據(jù)我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,向貴院提起上訴,希冀得到公正之裁判。
此致
xx市中級人民法院。
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