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本院再審申請書篇一
申請再審人(一審原告、二審上訴人):姓名**、性別*、出生年月日,漢族,職業(yè),住址(省市縣路),聯(lián)系電話,郵寄地址。委托代理人:被申請人(一審被告、二審被上訴人):***公司,地址,聯(lián)系電話。法定代表人:***,經理。原審被告:申請再審人**與被申請人**因**糾紛一案,不服**中級人民法院于*年*月*日作出的(**)**終字第**號民事判決(裁定),申請再審人現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第*項(具體法律條文內容);第二款:(具體法律條文內容)……特申請再審。
此致山東省高級人民法院
申請人:(親筆簽字并加蓋手印)(企業(yè)公司等加蓋公章)
**年**月**日
本院再審申請書篇二
再審申請人:xx市有限責任公司,住所地:xx市,法定代表人:,經理。
再審被申請人:擔保有限公司,住所地xx市x大廈。法定代表人:,董事長。
原審被告:xx市制造有限公司,住所地:xx市號。法定代表人:,經理。
原審被告:謝,男,19xx年x月1x日生,漢族,住xx市。
原審被告:韓,女,19xx年x月x日生,漢族,住xx市濱。
原審被告:山東xx市xx有限公司,住所地xx市渤海五路。法定代表人:,董事長。
原審被告:xx市汽車銷售服務有限公司,住所地xx市渤海五路號。法定代表人:,總經理。
原審被告:,男,x年12月14日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河五路。
原審被告:,男,x年4月29日生,漢族,住xx市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處。
原審被告:,男,x年9月11日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河八路。
原審被告:劉,男,x年5月9日生,漢族,住xx市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院()魯商終字第號民事判決。現(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。
1、請求撤銷()魯商終字第號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
一、再審被申請人擔保有限公司(下稱x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關于“代”的身份。
“代”是再審被申請人x公司的法人股東(投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝與再審被申請人的商談借款的過程中,代身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代本人沒有巨額資金,假如代有巨額閑散資金,完全可以與謝自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代只不過是再審被申請人的關聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關于“代”資金賬戶。
一審中,謝、再審申請人均提交了需法院調取代資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調取代資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。
關鍵證據(jù)“代”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關于新證據(jù)。
因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人x公司的法定代表人是。又是投資有限公司股東之一。投資有限公司是再審被申請人x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝與再審被申請人故意隱瞞解除房產抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。
2、“代”與借款人謝、韓以公證方式,在x年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(x年10月31日至x年10與月30日止),借款人謝、韓以其自有四套房產作抵押。但,以上當事人又與x年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:x年11月13日至x年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、x年3月19日,借款人謝、韓借款逾期。再審被申請人突然與謝、韓簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝、韓借款逾期、四套房產被解除抵押以及山東xx市汽貿有限公司、xx市汽車銷售服務有限公司經營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝、韓按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代、謝、韓惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝、韓告知再審申請人已有房產抵押,房產價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝、韓借款數(shù)額巨大,如果知道房產隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝、韓損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額等內容,但抵押權的變更,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。債務人以自己的財產設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代、再審被申請人均放棄了對借款人謝房產抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此致
最高人民法院。
x年12月26日·。
本院再審申請書篇三
被申請人某某村委會。
再審請求
再審申請人認為該判決書和裁定書認定事實不清,適用法律錯誤,損害了案外人某某村第三生產小組及其他小組組民的利益。因此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和《關于受理審查民事申請再審案件的若干意見》的規(guī)定,特向貴院提出申訴,請求人民法院依法撤銷一審判決和裁定書,判決駁回李某的訴訟請求。
事實和理由
20xx年12月13日,某某縣人民法院受理了該案中的原告李某訴被告某某村民委員會農村土地承包合同糾紛。。20xx年3月20日某某縣人民法院作出民事判決,判令被告某某村委會于20xx年9月30日前發(fā)包給原告李某同等級別土地4.695畝,承包期間至20xx年9月30日止。后原告李某對此判決書不服,向上級人民法院提出上訴,上級法院經審理,作出民事裁定書,裁定撤銷一審判決,發(fā)回原審法院重審。某某法院于20xx年11月7日作出重審判決,判令被告某某村委會自三類地承包到期后,發(fā)包給原告該類地7.695畝折抵原告原承包地,承包期限自原告取得該類地起,承包二十年。后法院又于20xx年11月7日作出民事裁定書,補充判決被告某某村委會自20xx年6月15日孫某的承包地8.54畝到期后,發(fā)包給原告7.695畝耕種。以上是該案審理的基本過程。20xx年7月7日某某法院執(zhí)行工作人員依據(jù)上述判決強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中,案外人(申請再審人發(fā)現(xiàn)上述判決認定事實不清,適用法律錯誤,也侵害了案外人第三生產小組的利益。故根據(jù)有關法律規(guī)定,向法院提出異議,請求人民法院給予審查處理。
首先,本案合同中的標的物所有權不屬于某村民委員會,作為村委會無權向外發(fā)包,其與案中原告李某簽訂的承包合同是無效的,沒有任何的法律效力。本案中,原告李某提交的土地承包合同書中的承包地所有權屬于第三生產小組。《中華人民共和國土地管理法》第十條規(guī)定:農民集體所有的土地依法屬于村農民集體所有的,由村集體組織或村民委員會經營、管理;已經分別屬于村內兩個以上農村集體經濟組織的農民集體所有的,由村內各該農村集體經濟組織或者村民小組經營、管理?!吨腥A人民共和國農村土地承包法》第十二條規(guī)定:農民集體所有的土地依法屬于村農民集體所有的,由村集體組織或村民委員會發(fā)包;已經分別屬于村內兩個以上農村集體經濟組織的農民集體所有的,由村內各該農村集體經濟組織或者村民小組發(fā)包。根據(jù)上述法律的規(guī)定,可以認定案中的標的也就是承包的土地發(fā)包的權利主體應當是第三生產小組而不是村委會。因此,案中的承包合同當然也是無效的。
其次,人民法院執(zhí)行的標的的所有權也并非屬于村委會而是為第三生產小組所有。20xx年11月7日的民事裁定書將案件的標的物明確為孫某承包的土地,孫某的承包地到期后由原告李某承包,這種判決本身就是錯誤的。因為孫某承包的土地歸屬于第三生產小組。作為第三生產小組完全有權利在孫某承包的土地到期后再次分別承包給第三小組中的其他成員。而事實上生產小組也已經將承包土承包給了其他人等十余戶。人民法院不能執(zhí)行案外人的財產。
第三,某某縣人民法院重審后的民事判決書和裁定書將合同的標的進行了變更,顯然與法無據(jù)。該案中的承包合同書中的標的物是果園(土地),由于該承包的標的不存在了(判決書中也查明了再實際返還原承包地已不現(xiàn)實),判決書將合同中的標的在判決的主文中確定村民委員會的三類地再承包給原告李某。后在民事裁定書中又進一步將該三類地明確為孫某承包的土地。這顯然是對判決的結果多次變更。假設承包合同是有效的話,那么因為合同的標的物已經不存在,則承包合同本身就無法繼續(xù)履行,人民法院完全可以判決解除承包合同,并可以根據(jù)相關事實追究當事人的違約責任。該民事判決書和民事裁定書將案外人的土地作為標的物再次發(fā)包給原告,顯然侵害了案外人第三生產小組及其他成員的利益。
第四,20xx年6月10日的民事判決書生效的時間為20xx年9月12日。但是民事裁定書作出的時間為20xx年11月7日,送達的時間案外人尚不明確。上述兩者的時間也是相互矛盾的。作為民事裁定書,只是對程序方面的處理,只針對解決案件程序問題或更正補正判決書中的筆誤。但該民事裁定書將判決的內容也進行了變更,這違反了裁定書的作用。也侵害了案外人的合法的權益。
第五,就本案中的承包合同本身來說也是無效的,沒有經過招標投標,沒有召開村民大會,承包方案也沒有經過村集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或三分之二以上村民代表的同意,在審理過程中,被告村委會提交的鎮(zhèn)政府的證明也說明了該承包合同是無效合同,鎮(zhèn)政府的意見也是要求終止合同,不應再履行。但是法院仍然認定該合同有效,屬于認定事實不清,適用法律錯誤。
綜上所述,一審的民事判決書和民事裁定書內容存在違法,適用法律不當,侵害了申請再審人(案外人)第三生產小組的合法權益。請求人民法院撤銷該判決依法改判駁回李某的訴訟請求。
此致
某市中級人民法院
再審申請人 某某村第三生產小組
本院再審申請書篇四
申請人:,住所地:,統(tǒng)一社會信用代碼:,法定代表人:。
被申請人:,女,漢族,19xx年xx月xx日出生,住,公民身份號碼:。
申請人申請撤回對被申請人因糾紛一案提起的仲裁申請。
申請撤回事由:
申請人與被申請人因糾紛一案向貴委提出仲裁申請,現(xiàn)申請人與被申請人自行達成和解。鑒于上述原因,特向貴委申請撤回仲裁申請,望貴委予以辦理為盼!
此致
仲裁委員會。
法定代表人:
___年__月__日。
本院再審申請書篇五
地址:
被申請人:廈門有限公司。
住所:廈門市。
法定代表人:
廈門市中級人民法院x年月日做出的()廈民終字第號民事判決書存在民事訴訟法第179條之第二項、第六項規(guī)定的應當再審的情形,申請再審人對該份判決不服,特具文申請再審。
1、撤銷二審判決,改判支持申請再審人的全部訴訟請求。
2、判令被申請人承擔本案訴訟費用。
事實與理由。
被申請人廈門有限公司(下稱“a公司”)存在長期克扣工資的情形,并在懷疑申請再審人將跳槽的情況下便違法單方解除勞動合同,嚴重損害了申請再審人的合法權益。為此,申請再審人依法提起仲裁并起訴。
原審判決采信a公司單方制作的沒有證明力的證據(jù),便認可a公司單方解除勞動合同的效力;原審法院適用法律錯誤,并導致錯誤地認定申請再審人對工資發(fā)放情況沒有異議。因此,原審判決嚴重錯誤,依法應予糾正。
具體事實與理由如下。
一、原審認定申請再審人擅自改變工作時間缺乏充分的證據(jù)支持。
原審作為認定依據(jù)的船期安排表、考勤表、電子郵件、員工手冊等證據(jù)都不具備證明力。
1、船期安排表等系a公司單方制作,甚至沒有提供原件,其真實性不應予以認可。
2、考勤表為a公司單方制作、未經過申請再審人的書面確認,考勤表、電子郵件表現(xiàn)形式為電腦記錄,系屬復印件,未經過公證認證,更何況電腦主機在a公司掌握之下、a公司可能隨時篡改記錄,這樣的證據(jù)形式缺乏起碼的可信性。
3、員工手冊系a公司單方制作,未有證據(jù)表明員工手冊系按照勞動合同法第四條之規(guī)定經工會或職工代表協(xié)商確定并在勞動關系建立之時告知申請再審人。該員工手冊不構成雙方勞動合同的組成部分,與本案沒有關聯(lián)性,申請再審人不應受該員工手冊之規(guī)定約束。
以上證據(jù)均不應采信,因此無從認定申請再審人擅自改變工作時間,無從認定a公司單方解除勞動合同存在合法依據(jù)。
二、原審法院適用法律錯誤,并導致錯誤地認定申請再審人對工資發(fā)放情況沒有異議。
工資單所載的備注是a公司之單方意思表示,其所注之內容系推定員工以不作為的默示方式表明對工資數(shù)額無異議。
我國《民法通則意見》第66條規(guī)定“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求,對方未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受的,可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,才可以視為意思表示。”顯然,備注不具備法律效力,申請再審人也根本無需按照這些內容回應a公司,因此備注內容不能用于推定申請再審人對工資數(shù)額沒有異議。也就是說,法院以沒有法律效力的工資單備注作為印證案件事實的證據(jù)缺乏基本的邏輯前提。
事實上,就工資數(shù)額問題,申請再審人曾多次提出過異議。二審庭審過程中,a公司亦承認申請再審人經工資數(shù)額問題提出過口頭異議。
本案中,申請再審人之主張事實與法律依據(jù)充分,請貴院嚴格司法,改判支持申請再審人之全部訴訟請求。
此致
福建省高級人民法院。
(簽字、捺印)。
日期:x年月日
本院再審申請書篇六
申請人(一審被告、二審被上訴人、原再審申請人):上海杰爾曼尼家具制造有限公司。住所地:上海市寶山區(qū)顧村鎮(zhèn)寶安公路333號a區(qū)253號。
法定代表人:虞福根,公司董事長。
被申請人(一審原告、二審上訴人、原再審被申請人):新疆昊泰實業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市友好北路6號。
法定代表人:劉軍,公司董事長。
再審請求:
二、裁定對該案進行提審。
事實與理由:
一、案件訴訟過程梗概
1.一審:
20xx年7月,被申請人向申請人提起訴訟,請求判決申請人向其支付逾期交貨違約金。經過審理,烏魯木齊市中級人民法院于20xx年1月作出一審判決,駁回了被申請人的全部訴訟請求。
2. 二審:
20xx年3月,被申請人提起上訴,要求撤銷一審判決,改判支持其訴訟請求。經過審理,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年9月作出判決,撤銷了一審判決,同時終審判決申請人向被申請人支付逾期交貨違約金110萬元。
3. 再審:
20xx年1月,申請人向最高人民法院申請再審,最高人民法院于20xx年11月29日作出裁定,指令新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院再審本案。
經過再審,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年3月23日作出再審終審判決書,維持其二審判決。
現(xiàn)申請人對該再審終審判決書不服,特再次提起再審申請。故,此系申請人第二次申請再審。
二、涉及爭議的事實概況及焦點
1.雙方確認的相關事實概況:
本案系家具買賣合同糾紛。申請人系銷售方,被申請人系購買方。雙方于20xx年上班前先后簽訂兩批家具的購銷合同及協(xié)議,前一批貨物價款200萬元,后一批貨款價款253630元;提貨方式均為被申請人自行提貨,費用自理;前一批貨物約定交付時間為當年5月5日前,后一批貨物約定交付時間為當年6月10日前,交付地點為申請人上海倉庫,被申請人赴申請人倉庫驗收貨物視為貨物交付,但申請人應當提前7日書面通知被申請人驗貨和提貨。
合同簽訂后,申請人組織生產,被申請人于當年5月28日赴申請人倉庫驗貨,隨后于7月份分批次提取全部貨物。
2.雙方存有爭議的事實焦點:
被申請人認為,申請人延期交貨,構成違約,遂提起違約之訴,引發(fā)辦案。申請人認為,申請人及時備足貨源,按約履行了通知義務,不構成延期交貨,而是被申請人因自身原因延期提貨。
3.法院審理觀點:
經過審理,一審認為,被申請人沒有證明其在約定交貨期內前往提貨而未果的證據(jù),故其主張申請人逾期交貨的理由不能成立。二審認為,被申請人前往驗貨要以申請人提前通知為前提,在申請人沒有通知的情況下,應將被申請人自行前往驗貨的日期視為交付日,故申請人逾期交貨成立,應當承擔違約責任。最高人民法院再審審查后認為,二審判決存在《民事訴訟法》第179條第一款第(二)、(六)項規(guī)定的依法應當再審的情形,即認為,二審判決“認定的基本事實缺乏證據(jù)證明”、“適用法律確有錯誤”。再審認為,申請人的再審申請及理由均不能成立,二審判決應當維持。
三、原再審判決存在應當再審的情形
申請人認為,原再審終審判決應當再審的情形如下:
1. 認定的基本事實缺乏證據(jù)證明
系關于申請人是否構成違約這一節(jié)事實。
本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
被申請人作為主張申請人違約,逾期交付貨物。按照民事訴訟“誰主張誰舉證”的基本原則,被申請人應當對此承擔舉證責任。由于被申請人沒有這方面的證據(jù),所以一審認定被申請人主張申請人逾期交貨的事實不能成立,并據(jù)此判決被申請人敗訴。
二審和再審卻完全背離了這種審判思路,認為,在申請人不能舉證證明其按照約定向被申請人履行了通知義務且被申請人在約定交貨期屆滿后自行驗貨的情況下,應當直接視作申請人逾期交貨。
由此可見,認定申請人構成逾期交貨應當以什么證據(jù)來證明,是本案的關鍵所在。
對此,申請人認為,所謂逾期交貨,應當具備的基本條件是:購銷雙方約定的交貨期屆滿后,銷售方沒有準備好貨源,客觀上不能交貨;或者,銷售方雖準備了貨源但怠于交貨或拒絕購方提貨。這也是可以證明銷售方逾期交貨的必要證據(jù)。故此,一審判決未認定申請人逾期交貨是正確的、公正的。
而本案再審卻認為,作為銷售方的申請人沒有證據(jù)證明自己按照約定通知作為購買方的被申請人驗、提貨,也沒有證據(jù)證明在約定的交貨時間內將貨物妥當存放等待被申請人驗、提貨,這就構成了申請人逾期交貨的充分證據(jù)(第11頁)。如此認定申請人構成逾期交貨這一基本事實,顯然缺乏證據(jù)證明,必然是錯誤的。
2.適用法律確有錯誤
一是購銷合同當事人義務的確定方面。
如前所述,本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
而再審中,卻將通知對方前來驗貨視作銷售方的主要義務,并將銷售方沒有履行這一通知義務視作其構成為違約的依據(jù)。
對此,申請人認為,第一,本案中,盡管雙方的確約定申請人應當提前書面通知被申請人前來驗貨,但該項義務是作為銷售方的申請人的附隨義務而不是主要義務;第二,雙方在合同中明確約定了交付貨物的最后期限,而交付貨物是購銷雙方合作才能完成的行為,沒有接收貨物的行為便不能發(fā)生交付貨物的行為,況且約定申請人自提自運,即便申請人沒有通知被申請人,也根本不影響被申請人在事先確定的期間內前來驗貨、提貨的義務的履行,故雙方約定的最后交貨期限對雙方均具有約束力;第三,本案中根據(jù)雙方約定,驗收貨物當日并不要求被申請人提取貨物,故認為被申請人驗收貨物應當以申請人提前通知為前提以使被申請人有必要的備車等準備時間的觀點是不能成立的,所以,本案再審中將沒有履行通知對方驗貨的附隨義務視為申請人違約,“適用法律確有錯誤”。
二是關于申請人是否履行了通知義務這一節(jié)事實方面。
上述已經充分表明,即便沒有證據(jù)證明申請人按照約定履行了通知義務,本案中也沒有足以認定申請人逾期交貨的必要證據(jù),同時,通知對方驗貨是銷售方的附隨義務而不是主要義務,不是判斷銷售方是否違約的依據(jù)。
而本案中需要進一步認定的事實是:申請人究竟有沒有履行了及時通知被申請人驗貨的義務?如果是,則可直接證明申請人沒有逾期交貨,申請人不應承擔違約責任。
至今為止所有的訴訟活動中,申請人始終堅持自己按照約定通知被申請人前來驗收貨物。申請人為此的舉證材料一是被申請人的業(yè)務發(fā)展總經理劉云的名片,上面記載的傳真號碼是(0991)4832975;二是申請人落款日期為20xx年4月27日,通知被申請人貨物已生產完畢請其前來驗貨的《提驗貨聯(lián)絡函》,三是申請人依法向中國鐵路集團有限公司上海分公司調取的電信費賬單,上面明確記錄了申請人于4月27日10點27分11秒開始的成功撥打(0991)48322975號碼的通話記錄。值得注意的是,第一,申請人于該時間前后均撥打過這個傳真電話,第二,該電話是被申請人業(yè)務發(fā)展總經理名片上載明的專門用來接收傳真的電話號碼,名片上同時載明的通話電話號碼是另一個號碼。
在上述證據(jù)材料支撐下,申請人主張已經在4月27日向被申請人發(fā)出了傳真要求被申請人前來驗貨。
再審認為,該組證據(jù)只能證明雙方之間曾于該時間通過話,但不能證明通話或傳真內容,故不能認定申請人履行了合同約定的通知義務。
對此,申請人認為,訴訟當事人對自己主張的事實進行舉證,有一個合理、必要的限度的問題,只要舉證一方提出的證據(jù)符合正常理性人認知水平下的合理條件,就應當認定其舉證充分,進而確認其所欲證明的事項,而不應當是無限度的、不符合常理地過于苛求舉證責任,不能要求舉證材料達到具備一切細節(jié)、排除一切可能的狀態(tài)。
所以,針對自己已經履行通知義務的主張,申請人已經進行了如上的舉證,已屬充分,而絕不是作為傳真接收方的被申請人沒有證據(jù)支撐的一句“沒有收到”就可以輕易否定的。在此基礎上,再要求申請人提供其他證據(jù)以證明被申請人收到《提驗貨聯(lián)絡函》,實屬過于苛刻和無理。因為,按照如此邏輯,只有申請人提交載有被申請人簽收的《提驗貨聯(lián)絡函》,方能證明被申請人已經收到該函件,而如此要求與當代現(xiàn)實貿易往來中的通常交易慣例嚴重不符,而即便申請人提交封面上載明內容的郵政ems快遞單和“妥投”證明,也不能證明被申請人收到了函件,因為申請人還有郵寄幾張廢紙給被申請人的可能。
可見,再審中,在舉證責任分配方面,確實存在“適用法律確有錯誤”的情形,明顯過于苛刻地加重了申請人的舉證責任,嚴重偏離了公正性。
四、本案不應再指令原再審法院再審
該再審終審判決書已經新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院審判委員會討論決定后作出,故根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第二十九條之規(guī)定,本案不能再指令原再審法院再審。
綜上,為維護法律的公正、權威,維護當事人的合法權益,申請人請求最高人民法院撤銷原再審終審判決,并提審本案。
此致
中華人民共和國最高人民法院
本院再審申請書篇七
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):××生物技術工程有限公司(原××生物技術研究所)。住所地:××省××市××區(qū)××街××號。
法定代表人:×××,該公司董事長。
委托代理人:×××,該公司工作人員。
委托代理人:×××,××律師事務所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):李××,女,漢族,××年××月××日出生,個體工商戶,住北京市××區(qū)××路××號(李×之女,李×于××年××月××日死亡)。
委托代理人:×××,×××法律服務所法律工作者。
委托代理人:王××,男,漢族,××年××月××日出生,個體工商戶,住北京市××區(qū)××路××號,系李××之夫。
一審被告、二審上訴人:×××市城市管理局。住所地:××省××市××路××號。
法定代表人:×××,該局局長。
再審請求:1、×××××××××××××××;
2、×××××××××××××××。
事實與理由:再審申請人依據(jù)民事訴訟法第二百條第x項、第x項之規(guī)定或依據(jù)行政訴訟法第二十五條第x項、第x項之規(guī)定申請再審。事實與理由如下:
(以下寫明申請再審的具體事實與理由):××××××××
最后寫明此致最高人民法院,并由再審申請人簽名、捺印或者蓋章。
本院再審申請書篇八
再審申請人:xx,住青島市城陽區(qū),郵寄地址:青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:xxxxxxxxx。
再審申請人:趙某,男,漢族,住青島市城陽莊村x號,郵寄地址:青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:
再審申請人:劉某,女,漢族,住青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:
被申請人(原一審原告、二審上訴人):青島xx公司,住所地:青島市城陽區(qū)城陽街道,郵寄地址:青島市城陽區(qū)城陽街道。聯(lián)系電話:。
法定代表人,劉某,總經理。
再審申請人xx、趙某、劉某與被申請人青島xx公司民間借貸糾紛一案,不服山東省青島市中級人民法院作出的(20xx)青民四終字第xxx號民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項、第五項之規(guī)定,向山東省高院提出再審申請。
再審請求:
1、請求貴院依法撤銷山東省青島市中級人民法院作出的(20xx)青民四終字第xxx號民事判決書。
2、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,依法支持申請人不予支付被申請人借款本金xxx元及利息xxx元(已計算至20xx年10月8日,此后至本判決確定的給付之日的利息按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計算)的請求。
3、請求貴院判決一審、二審、再審的費用由被申請人承擔。
再審事實與理由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第四項:原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經質證的;第五項:對審理案件需要的主要證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;特申請再審。
具體事實與理由:
申請事由一:xxx
申請事由二:xxx
申請事由三:xxx
綜上,二審法院判決申請人承擔還款職責是嚴重顯失公正的,申請人作為借款合同的保證人,本著利于借貸雙方順利合作的意愿,帶給擔保,貸款人就應在債權到期后用心主張債權,而不是透過惡意訴訟加重保證人的職責,因此,再審申請人不就應承擔債務償還職責,懇請貴院依法再審,維護法律公正,糾正錯誤,維護申請人的合法權益。
申請人:
20xx年12月20日
本院再審申請書篇九
地湖南省新邵縣坪上鎮(zhèn)小溪村××號。身份證號碼:4305221969××××××111。
被申請人:東莞市××××大酒樓有限公司,住所地:東莞市南。
城區(qū)×××路××××大廈×××樓。
法定代表人:李××,該公司總經理。
被申請人:王××,男,1973年×月×日出生,廣東省梅縣人,現(xiàn)住東莞市虎門鎮(zhèn)××××花園××苑××號,身份證號碼:4414211973××××5916,系東莞市虎門××××維修店業(yè)主。
一、撤銷(x1)東中法民一終字第4741號民事判決書;。
二、判決被申請人對申請人的下列損失承擔連帶賠償責任;。
以上合計264948.5元,減去被申請人王××已支付的醫(yī)療費23000元和按判決書支付的賠償款46612.46元,倆位被申請人還需向申請人支付195336.04元。
三、訴訟費全部由被申請人承擔。
事實和理由如下:
一、原審法院認定的基本事實有誤。
根據(jù)我國《電力供應與使用條例》第37條,結合《承裝(修、
試)電力設施許可證管理辦法》,倆位被申請人簽訂的《東莞市酒樓公司空調安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》屬于無效合同。
被申請人王××本系東莞市虎門××××維修店的業(yè)主,不具備承裝(修、試)電力設施許可證的資質,不可以從事電力設施的安裝、維修或者試驗業(yè)務,其作為乙方在《東莞市酒樓公司空調安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》(以下簡稱《協(xié)議》)上簽名后卻公然加蓋了以“××××機電工程有限公司”的法人名義出具的公章。被申請人東莞市××××大酒樓有限公司(以下簡稱酒樓公司)存在非法發(fā)包的行為;故此顯示兩位被申請人存在著共同的主觀過錯。
被申請人王××任何將申請人轉化成獨立的承包人的行為均屬無效,雙方只能形成雇傭關系或事實上的勞動關系。申請人有實際工作經驗而無《電工進網(wǎng)作業(yè)許可證》,無論是在專業(yè)資質上、在用工地位上、在組織歸屬上及在對外承擔責任方面,都只能充當被申請人王的雇員或幫工或助手。
本案應適用《安全生產法》、《電力法》、《電力供應與使用條例》、《電力監(jiān)管條例》、《供電營業(yè)規(guī)則》、《用電檢查管理辦法》、《用電安全導則》等法律法規(guī)和規(guī)章制度,明確酒樓公司在用電行業(yè)規(guī)則方面和超合同用電方面存在何種過錯和相應的法律責任。
作為電力設施或者建筑物等物件的所有人和管理人,根據(jù)我國《民法通則》第126條,酒樓公司應證明自己沒有任何過錯。但原審法院卻將證明酒樓公司存在過錯的舉證責任完全推給申請人,適應法律有誤,認定的事實也是將錯就錯。
其次,本案應適用倆位被申請人在《協(xié)議》中對安全職責的約定。
《協(xié)議》第二條第1款、第2款分別明確了倆位被申請人的職責。
最后,酒樓公司的供用電合同雖與《協(xié)議》隸屬不同的法律關系,但其履行結果與《協(xié)議》相關。酒樓公司負有采取一系列措施來配合供電人保證用電安全以符合條例要求的義務,譬如,嚴格按照國家或電力行業(yè)標準,設計、安裝、檢修、運行和維護用電設施等等。
三、法官在行使釋明權時存在消極對待和行使過度兩種極端情況。
首先,法官消極對待釋明權。對于東莞市人民政府作出的東府復決[x1]011002號行政復議決定書確定的申請人“王張其于xx年8月22日20時在酒樓公司酒店二樓檢查空調時不慎被電擊傷?!钡氖聦?,原審法院還作反向的誘導性啟發(fā),促使申請人就其“觸電掉地的事實”予以證明。
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、《民法通則》第123條、第126條,倆位被申請人應承擔舉證責任。原審法院卻將上述舉證責任分配給申請人,這種臨時心證及相關法律見解,剝奪了申請人的程序參與權,造成了突襲分配舉證責任和突襲裁判。申請人提交了《申請法院調查取證申請書》,但原審法院既沒有行使舉證釋明權,又沒有事后予以調查。
其次,原審法院過度行使了釋明權。申請人在訴請中雖有矛盾不明之處,即“誤工費1347元(計算至定殘之日起為224天,參照建筑安裝業(yè)26346元/年標準計算)”,但依據(jù)申請人提供的計算標準本應得出誤工費損失為16168.50元。原審法院行使釋明權過度,將本屬辯論主義領域的誤工費數(shù)額問題視為當事人的處分行為,以剝奪申請人辯論權的形式造成了代替申請人行使處分權的法律后果。程序保障指向型積極釋明模式要求法官為保證“當事人主導原則”真正發(fā)揮作用需適時地向申請人提供建議和意見。法官在訴訟過程中作出的任何牽涉申請人利益的主動行為都不得違反對審原則,應當賦予申請人陳述的機會,應當使當事人作出充分完整的法律上和事實上的說明。
最后,為了實現(xiàn)侵權行為法“有損害,就有救濟”的功能,侵權行為人必須證明誰是真正的加害人才能免除責任,法院對此并未釋明相關的法律見解。
四、原審法院基本上不支持申請人提出的5萬元精神損害撫慰金。
對受害人未來的收入損失,各國法律普遍規(guī)定應當給予賠償。關于此類賠償?shù)挠嬎?,原則上賠償?shù)臄?shù)額應當為其受傷后實際可能獲得的收入與如果不受傷其本應獲得的可能收入之間的差額。
對于侵權導致的機會喪失,當某種機會是一種很可能發(fā)生的機會時,換言之,當一種機會根據(jù)事物的通常發(fā)展過程是存在的時,對該機會損失導致的損害應當給予賠償。
申請人僅獲得了一部分名義性賠償金,對其實質性損害賠償原審法院基本上不予以支持。由于他人的侵權行為而遭受損害的當事人在依侵權行為的性質和現(xiàn)時的情形所允許的確定性(根據(jù)原審法院因申請人的實際經驗而對其獨立承攬人的擬定),證明了損害的程度以及能適當?shù)貜浹a其損失的賠償額后,根據(jù)侵權法中的“填補損失”或者“填平損害”的原則有權就該損失獲得補償性的損害賠償金。
1x年7月1日最高人民法院《關于審理涉及海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定(試行)》第7條規(guī)定:“海上人身傷亡賠償?shù)淖罡呦揞~為每人80萬元人民幣?!?/p>
1x年8月5日實施的《廣東省實施〈消費者權益保護法〉辦法》第31條對侵害人格尊嚴或者侵犯人身自由的規(guī)定了5萬元以上的精神賠償。
xx年3月7日,《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》規(guī)定了精神損害撫慰金。最高人民法院同意一些地方立法機關和高級人民法院對精神損害賠償作出比較具體的規(guī)定,認為這與司法解釋的指導思想沒有原則沖突。
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條限定了年賠償總額;但本案應優(yōu)先適用《最高人民法院關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》對年賠償總額并未做限定的規(guī)定,因為引發(fā)此類糾紛的商事侵權人是法人和個體工商戶,而本案申請人為弱勢的未享受工傷社保等國民待遇的農民工。
xx年的憲法修正案規(guī)定:“國家尊重和保障人權?!?/p>
申請人39歲即構成四級傷殘,根據(jù)司法鑒定書,“損傷致被鑒定人張××l1椎體壓縮爆裂骨折,有骨塊進入椎管,椎管狹窄,伴有雙下肢不完全性癱瘓,如傷者腰骶及臀部感覺減退,下腹壁及提睪反射減退,雙下肢肌力4ˉ級,雙足背屈,趾屈肌力3級,雙足趾屈伸肌力力0~1級,足趾活動障礙,致使傷者雙下肢乏力,提抬困難,步態(tài)慢跚,馳緩,活動吃力”。
申請人數(shù)十年由傷殘導致的羞辱感、疼痛或羞辱的強烈程度,其實際延續(xù)的期間或可能延續(xù)的時間之長,以及其可以預期的后果之大,對兒女生活負面影響之深而為內疚之烈,請貴院明察。
綜上所述,因東莞市中級人民法院(x1)東中法民一終字第4741號民事判決書存在如下符合再審條件的法定情形:
1、認定的基本事實缺乏證據(jù)證明;。
3、適用法律確有錯誤的;。
4、確定民事責任明顯違背當事人的約定,又違背了法律的規(guī)定;。
5、未正確行使釋明權而明顯違背(民事訴訟法的)立法本意;。
6、違反法律規(guī)定,剝奪了當事人的辯論權利。
故懇請貴院拔屈辱于既判,如所請于重審;掃法務之迷失而立新規(guī),糾審判之偏差而樹典型。
此呈。
廣東省高級人民法院。
申請人:
x1年3月12日。
本院再審申請書篇十
申請人______對______人民法院_______年____月_______日()字第______號______不服,請求再審。
此致
______________人民法院
申請人:
年月日
附:原審_________書抄件1份
本院再審申請書篇十一
再審被申請人荊門市掇刀區(qū)人民政府(一審被告,二審被上訴人),地址:荊門市掇刀區(qū)龍井大道99號,郵編:448124。
法定代表人劉啟華,職務:區(qū)長。
因與再審被申請人不履行信息公開法定職責案,再審申請人不服湖北省高級人民法院“(20xx)鄂行終字第349號”行政判決(以下簡稱“原終審判決”),提起再審申請,請求:
1、撤銷“(20xx)鄂行終字第349號”行政判決;
2、指令湖北省高級人民法院再審。
基本理由是:原判決認定事實錯誤。
再審申請人在原一審中提出的最本質的訴訟請求是:請求確認再審被申請人對再審申請人的信息公開申請作出的《關于涂j申請信息公開的回復》違法。也就是說,對該回復的合法性審查是本案關鍵。
原終審判決認定:“涂j于20xx年1月15日向荊門市掇刀區(qū)人民政府申請獲取‘20xx年9月掇刀區(qū)在團林鎮(zhèn)樊橋水庫設立法制教育學習班的依據(jù)及其工作人員職責’的政府信息,荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對其進行了口頭及書面答復。其后,涂j又重復提出信息公開申請,荊門市掇刀區(qū)人民政府于20xx年3月26日作出《關于涂建申請信息公開的回復》,告知其已履行法定告知義務,對重復就此事提出信息公開申請不再重復答復。該回復適用法律正確”。這一認定,存在以下系列錯誤。
第一,本不存在“口頭答復”的事實,卻認定為“進行了口頭答復”。
原一審、原終審判決均無證據(jù)證明荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對再審申請人進行了口頭答復。
第二,申請內容本不重復,卻認定是重復。
對比兩份《政府信息公開申請表》[見原一審證據(jù)]即知,20xx年3月30日所申請信息公開的內容與20xx年1月15日所提申請信息公開的內容有11點是完全不同的。
第三,法定告知義務并未履行,卻認定“已履行法定告知義務”。
所謂的法定的告知義務,實指《政府信息公開條例》第二十一條中的規(guī)定,即——對申請公開的政府信息,行政機關根據(jù)情況分別作出答復:屬于公開范圍的,應當告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑;屬于不予公開范圍的,應當告知申請人并說明理由;依法不屬于本行政機關公開或者該政府信息不存在的,應當告知申請人,對能夠確定該政府信息的公開機關的,應當告知申請人該行政機關的名稱、聯(lián)系方式;申請內容不明確的,應當告知申請人作出更改、補充。
而原終審判決認定的再審被申請人已履行的所謂“法定告知義務”卻是這樣——。
由此可見,再審被申請人所作答復的實然狀態(tài)與法律規(guī)定中應然要求相去十萬八千里。
由此可見,該回復分明與法相悖,是不合法的,是應當判決撤銷的,原判決卻認定“該回復適用法律正確”,進而錯誤適用《行政訴訟法》第八十九條第一款第一項,維持了原一審判決。
所以,再審申請人認為,原終審判決認定事實錯誤,嚴重侵害再審申請人的合法權益?,F(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第九十一條之規(guī)定,提起再審申請,請求貴院支持再審申請人的再審請求。
此致
中華人民共和國最高人民法院。
20xx年12月17日。
本院再審申請書篇十二
再審申請人(一、二審訴訟地位):×××,男/女,××××年××月××日出生,×族,……(寫明工作單位和職務或者職業(yè)),住……。聯(lián)系方式:……。
法定代理人/指定代理人:×××,……。
委托訴訟代理人:×××,……。
被申請人(一、二審訴訟地位):×××,……。
……。
原審原告/被告/第三人(一審訴訟地位):×××,……。
……。
(以上寫明當事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息)。
再審申請人×××因與×××……(寫明案由)一案,不服××××人民法院(寫明原審人民法院的名稱)××××年××月××日作出的(××××)……號民事判決/民事裁定/民事調解書,現(xiàn)提出再審申請。
……。
事實和理由:
……(寫明申請再審的法定情形及事實和理由)。
此致
××××人民法院。
××××年××月××日。
本院再審申請書篇十三
1、申請人的再審符合《民事訴訟法》第二百條“第一款第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第三項:原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形……”之規(guī)定,申請人依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十八條各級人民法院院長對本院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要再審的,應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書,上級人民法院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權提審或者指令下級人民法院再審。”之規(guī)定,懇請貴院院長對該案提請再審。
2、被申請人承擔本案的一審、二審、再審的訴訟費用。
申請再審的事實與理由:
一、申請人申請再審的事實:
二、申請人申請再審的理由及法律依據(jù):
2、原《民事訴訟法》第208條“執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出異議的,執(zhí)行員應當依照法定程序進行審查。理由不成立的,予以駁回;理由成立的,由院長批準中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯誤,按照審判監(jiān)督程序處理?!币?guī)定,案外人提出異議應當在執(zhí)行過程中提出。結合該案,xx縣房地產管理所于20xx年x月x日向申請人頒發(fā)了房屋所有權證書,至此,財產轉移的登記手續(xù)已經履行完畢,申請人對上述房產享有完全的所有權,執(zhí)行程序結束。
3、而本案案外人孫國民于20xx年x月x日向xx法院提出執(zhí)行異議,顯然,其提出異議的時間不在執(zhí)行過程中,因此,其提出的異議應當依法駁回。但xx法院并未查清這一事實,致使申請人已經享有的財產權利遭到嚴重侵害。
4、xx法院受理x縣xx對被申請人進行破產清算的申請違反法律規(guī)定,嚴重侵害了被申請人公司股東的合法權益:
三、本案新的證據(jù)及法律依據(jù):
此致
敬禮!
20xx年xx月xx日。
本院再審申請書篇十四
民事再審申請書是司法文書的一種且有別于刑事再審申請書。民事再審申請書,是民事案件的當事人對地方各級人民法院作出的生效民事判決、裁定或者調解不服,按照法定的程序和期限,可以向上一級人民法院或者向原審法院提起再審申請時使用的文書。以下為民事再審申請書范文。
再審申請人:濱州市xxxx有限責任公司,住所地:濱州市xxxxxxxxxx,法定代表人:xxx,經理。
再審被申請人:濱州xxx擔保有限公司,住所地濱州市xxxxx大廈。法定代表人:xxx,董事長。
原審被告:濱州市xxxx制造有限公司,住所地:濱州市xxxxxxx號。法定代表人:xxx,經理。
原審被告:謝xx,男,19xx年x月1x日生,漢族,住濱州市xxxxxxx
原審被告:韓xx,女,19xx年x月x日生,漢族,住濱州市濱xxxxxx
原審被告:山東濱州市xx有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx。法定代表人:xxx,董事長。
原審被告:濱州市xxx汽車銷售服務有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx號。法定代表人:xxx,總經理。
原審被告:劉xxx,男,1975年5月9日生,漢族,住濱州市濱城區(qū)黃河五路507-1號3號樓1單元302室。
再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2014)魯商終字第xxxx號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。
再審請求:
1、請求撤銷(2014)魯商終字第xxx號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由:
一、再審被申請人濱州xxx擔保有限公司(下稱xxx公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關于“代xx”的身份。
“代xx”是再審被申請人xxx公司的法人股東(濱州xx投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝xx與再審被申請人的商談借款的過程中,代xx的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代xx本人沒有巨額資金,假如代xx有巨額閑散資金,完全可以與謝xx自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代xx的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代xx只不過是再審被申請人的關聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關于“代xx”資金賬戶。
一審中,謝xx、再審申請人均提交了需法院調取代xx資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調取代xx資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。
關鍵證據(jù)“代xx”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關于新證據(jù)。
因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人xxx公司的法定代表人是xx。xx又是濱州xx投資有限公司股東之一。濱州xx投資有限公司是再審被申請人xxx公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝xx與再審被申請人故意隱瞞解除房產抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝xx在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。
2、“代xx”與借款人謝xx、韓xx以公證方式,在2012年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(2012年10月31日至2013年10與月30日止),借款人謝xx、韓xx以其自有四套房產作抵押。但,以上當事人又與2012年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:2012年11月13日至2012年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、2013年3月19日,借款人謝xx、韓xx借款逾期。再審被申請人突然與謝xx、韓xx簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝xx、韓xx的借款逾期、四套房產被解除抵押以及山東濱州市xx汽貿有限公司、濱州市xx汽車銷售服務有限公司經營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝xx、韓xx按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代xx、謝xx、韓xx惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝xx、韓xx告知再審申請人已有房產抵押,房產價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險。基于信任,再審申請人才決定提供反擔保。謝xx、韓xx借款數(shù)額巨大,如果知道房產隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝xx、韓xx損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額等內容,但抵押權的變更,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。債務人以自己的財產設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代xx、再審被申請人均放棄了對借款人謝xx房產抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:濱州市xxxx有限責任公司
2014年12月26日
再審申請人:劉某,女,漢族,住青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:xxxxxxxxx
被申請人(原一審原告、二審上訴人):青島xx公司,住所地:青島市城陽區(qū)城陽街道,郵寄地址:青島市城陽區(qū)城陽街道。聯(lián)系電話:.
法定代表人,劉某,總經理。
再審申請人xx、趙某、劉某與被申請人青島xx公司民間借貸糾紛一案,不服山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項、第五項之規(guī)定,向山東省高院提出再審申請。
再審請求:
1、請求貴院依法撤銷山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書。
2、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,依法支持申請人不予支付被申請人借款本金296000元及利息2040元(已計算至2012年10月8日,此后至本判決確定的給付之日的利息按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計算)的請求。
3、請求貴院判決一審、二審、再審的費用由被申請人承擔。
再審事實與理由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第四項:原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經質證的;第五項:對審理案件需要的主要證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;特申請再審。
具體事實與理由:
申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項,具體理由如下:
二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,申請人與被申請人之間的保證合同已過保證期,再審申請人不應繼續(xù)承擔保證責任。
第一、根據(jù)借款人與被申請人的借款合同約定,申請人的保證期間自2012年4月16日起至2012年10月15日止,在保證期間內被申請人沒有向申請人主張權利,保證期間已過,保證人免除保證責任。
被申請人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),用于證明被申請人向申請人主張了權利。從立案時間來看,被申請人于2012年10月9日提起訴訟,要求保證人承擔保證責任,但該起訴在未向申請人送達時,被申請人以起訴沒有具體的訴訟請求和事實、理由,申請法院裁定駁回其起訴,城陽人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第三項、《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第一百三十九條之規(guī)定以被申請人起訴不符合受理條件為由于2012年10月15日作出(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書,裁定駁回被申請人的訴請。首先,被申請人訴訟請求不明確,那么被申請人向申請人主張的是何種權利?又如何認定其向申請人主張了權利?其次,被申請人一紙訴狀起訴至法院,并未向申請人(即保證人)送達,告知申請人履行保證責任,申請人對此也毫不知情。反而是被申請人在可以聯(lián)系到申請人、也確知申請人地址的情況下,既不向申請人主張權利也不向申請人送達訴訟文書,督促申請人履行保證責任,被申請人的行為極其不符合借貸關系中日常行為習慣的。退一步講,即便被申請人已聯(lián)系不到申請人或者,其還可以通過法院的郵寄、留置甚至公告等方式告知申請人履行保證責任,而不是在保證期間屆滿之際申請法院裁定駁回起訴。再次,二審法院依據(jù)(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書認定被申請人在保證期間內向申請人主張了權利是錯誤的,對申請人而言是極不公正的。
其實,從保證期間的立法精神來看,《擔保法》設立保證期間制度,其制度價值在于:“通過立法來平衡保證人與債權人間的利益。保證人與債權人之間的保證關系為單務無償?shù)姆申P系,債權人對保證人擁有保證債權,而保證人除在主債務人不履行其債務時承擔保證責任外無利可圖。對此,如果債權人在權利行使上沒有任何限制,保證人在保證債務承擔上得不到任何保護,則保證人在保證關系中將處于極為不利的地位。故立法必須根據(jù)誠實信用原則設立相應的救濟手段,公平估量保證關系雙方當事人的利益,并在此基礎上對雙方的利益作出合理的平衡,保證人在保證期間承擔保證責任,而一旦保證期間屆滿,保證人可籍此卸載其肩負的保證責任?!薄稉7ā穼ΡWC期間作出的規(guī)定其目的就在于督促債權人積極主張債權。作為貸款人的被申請人對自己的債權承擔積極的主張義務,在主債務履行期滿后,債權人未及時向債務人、保證人主張權利,在兩次的法庭審理中,被申請人均未能提交證據(jù)予以證明。被申請人于2012年10月9日向法院提起訴訟,此日期距離申請人的保證期間屆滿僅有6日!即便該案法院受理后,被申請人完全可以通過自行聯(lián)系申請人主張權利實現(xiàn)債權,而卻舍近求遠,在起訴后不僅沒有向申請人送達,而且又自行以訴訟請求不具體為由申請法院裁駁,被申請人不可能不知道其行為的法律后果。被申請人的行為大有為防止保證期間過期而利用法律漏洞規(guī)避風險、惡意訴訟的嫌疑。
第二、被申請人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是否能夠證明被申請人已向申請人主張了權利尚且不論,單從其形成時間、證明事項等方面來看也不符合二審“新證據(jù)”的要求。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條第二款:“二審程序中的新的證據(jù)包括:一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許,二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據(jù)?!敝?guī)定,新證據(jù)應當僅限于該兩種情形。因此對被申請人在二審中提交的民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),不能認定為“新證據(jù)”, 二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明。
1. 根據(jù)山東省高級人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)則(試行)第十二條民事訴訟實行“誰主張,誰舉證”的原則,當事人對自己的訴訟主張和請求有責任提供證據(jù)加以證明;舉證不能或者舉證不充分應當承擔不利的訴訟后果。第二十六條之規(guī)定:當事人已經知道或應當知道的證據(jù)都應當在法庭辯論終結前提交。第二十八條第二款:二審中的新證據(jù)是指在一審訴訟中,當事人不能持有和無法取得的證據(jù)。從證據(jù)取得時間來推算,被申請人自2012年10月9日至2012年10月15日陸續(xù)取得了該三份證據(jù),該證據(jù)也是本案保證期間是否已過,保證人是否應繼續(xù)承擔保證責任的重要證據(jù),為何卻在2013年7月19日的`庭審質證過程中不予提供?又為何在繼續(xù)的法庭辯論、最后陳述甚至庭審結束后都絲毫沒有提及此事?即便不能認定為被申請人故意不予提供影響案件的重要證據(jù),其在主觀上也存在重大過失。因此,從證據(jù)的形成時間上,該組證據(jù)不能認定為“新證據(jù)”。
2.被申請人在庭審中一再強調,其對外出借資金系有權經營,并安排專人不定期催收款項。實際上,被申請人也長期經營民間借貸業(yè)務,并以此盈利賺取借貸利息,對于借款人、保證人與貸款人之間的權利義務關系也相當明確清楚。在這種集團專業(yè)經營的模式下,被申請人不可能不知道2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是本案能否認定保證人承擔保證責任的重要證據(jù),為何明明掌握證據(jù)的情況下在一審中卻不予提供?而是在一審敗訴后才想起以此來主張保證人應當承擔保證責任,對此,被申請人在二審中并未予以說明。也足以證明被申請人是對自我權利的放棄,法律不保護在權利上睡覺的人,對于庭審前出現(xiàn)的證據(jù),當事人又親自掌握證據(jù)且明知證據(jù)的重要性,卻故意不予提供,被申請人已對證據(jù)的權利內容進行了放棄,該證據(jù)自然不能在二審中作為“新證據(jù)”予以使用。
因此,不論被申請人是故意還是重大過失,其舉證不能的的不利后果應當由被申請人自己承擔,而不應由申請人來承擔。該證據(jù)不屬于二審中的“新證據(jù)”,二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,懇請貴院依法撤銷二審判決。
申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項,具體理由如下:
對被申請人在二審中提交的2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書、民事起訴書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),申請人認為該三份證據(jù)不屬于新證據(jù),不予質證。而二審法院卻在對本案有重大影響的三份證據(jù)未予質證的情況下,就予以采納,是不合法的。
申請事由三:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第五項,具體理由如下:
為查清本案的事實和案件的順利審結,申請人xx于2013年12月13日向青島市中級人民法院提交調卷申請書,請求依法調取城陽區(qū)人民法院(2012)城商初字第xxxx號民事案件的卷宗材料,該案卷所涉及的被申請人向申請人提起的民事訴訟,主張被申請人與黃xx之間借款合同的保證人xx等承擔保證責任,返還借款本金及利息。申請人xx對此毫不知情,并且該案起訴書在未向申請人送達之時被申請人已申請裁駁,此后被申請人也未向申請人主張權利,申請人認為保證期間已過,不應再承擔保證責任。該案卷與本案有直接的關聯(lián),而申請人不能自行調取,因此申請法院予以調閱。二審法院對申請人的申請未予調查,就自行判決,沒有充分保護申請人的合法權利。
綜上,二審法院判決申請人承擔還款責任是嚴重顯失公正的,申請人作為借款合同的保證人,本著利于借貸雙方順利合作的意愿,提供擔保,貸款人應該在債權到期后積極主張債權,而不是通過惡意訴訟加重保證人的責任,因此,再審申請人不應該承擔債務償還責任,懇請貴院依法再審,維護法律公正,糾正錯誤,維護申請人的合法權益。
此致
山東省高級人民法院
申請人:xxx
2013年12月20日
本院再審申請書篇十五
申請人因人身損害賠償糾紛一案,對__市第二中級人民法院于20__年6月29日作出的(20__)渝二中法民終字第386號民事判決書不服,提出再審申請。
請求事項。
1、請求依法再審,糾正原判不當。
2、請求依法撤銷(20__)渝二中法民終字386號民事判決。
事實及理由。
二審判決置一審所查明的事實不顧,錯誤認定事實。
二審判決在對一審判決所查實的事實依法予以確認的基礎上,在本院審理認為又作出“__按照慣例雇請駕駛員陳天軍”錯誤認定,該判決在隨后的認為中“至于__與駕駛員__之間的運輸合同關系事案不作調整”,申請人認為二審判決認定事實上前后矛盾。對此,申請人不服這一認定。因為申請人與__根本不是雇請關系,只能是“運輸合同關系”。
一、二審法院在事實上認定運輸合同已經終結錯誤,因為交付是在貨主庫房清點后,方才履行完畢。雖說卸貨屬于貨主的義務,但卸貨時__的作為承運人仍然有安全保障的義務。
就一審、二審已經查明認定的'事實是“由于車廂板無法打開,被告陳天軍使用一木棒到車上去撬車廂板,__與__等人用手將車廂板撐住,防止車廂板突然打開與車身撞擊受損”這一行為,一是屬于__本人應盡義務;二是為了__的財產利益。
__直接致人損害的行為,應當承擔侵權責任。況且原告已經將__以侵權之訴為被告起訴,二審法院在人民法院未盡釋明義務,應當告知原告作出選擇,在未告之原告的情況下,對侵權之訴,不予調整是錯誤。
綜上所述,二審錯誤認定事實,導致適用法律錯誤,為此申請撤銷二審判決,依法改判。
此呈。
__市第二中級人民法院。
______年______月______日。
本院再審申請書篇十六
地湖南省xx縣坪上鎮(zhèn)小溪村xx號。身份證號碼:4305221969xxxxxx111。
被申請人:東莞市xxxx大酒樓有限公司,住所地:東莞市南城區(qū)xxx路xxxx大廈xxx樓。
法定代表人:李xx,該公司總經理。
被申請人:王xx,男,xxxx年x月x日出生,廣東省梅縣人,現(xiàn)住東莞市虎門鎮(zhèn)xxxx花園xx苑xx號,身份證號碼:4414211973xxxx5916,系東莞市虎門xxxx維修店業(yè)主。
一、撤銷(20xx)東中法民一終字第4741號民事判決書;
二、判決被申請人對申請人的下列損失承擔連帶賠償責任;
1、醫(yī)療費34286元(含康復費、整容費),
2、誤工費16168.5元,
3、陪護費1560元和住院伙食補助費1506元(含適當?shù)臓I養(yǎng)費),
4、殘疾人生活補助費71117元,
6、鑒定費550元,
7、被撫養(yǎng)人生活費85680元,
8、交通費4081元,
9、精神損害撫慰金50000元;
以上合計264948.5元,減去被申請人王xx已支付的醫(yī)療費23000元和按判決書支付的賠償款46612.46元,倆位被申請人還需向申請人支付195336.04元。
三、訴訟費全部由被申請人承擔。
一、原審法院認定的基本事實有誤。
根據(jù)我國《電力供應與使用條例》第37條,結合《承裝(修、試)電力設施許可證管理辦法》,倆位被申請人簽訂的《東莞市酒樓公司空調安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》屬于無效合同。
被申請人王xx本系東莞市虎門xxxx維修店的業(yè)主,不具備承裝(修、試)電力設施許可證的資質,不可以從事電力設施的安裝、維修或者試驗業(yè)務,其作為乙方在《東莞市酒樓公司空調安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》(以下簡稱《協(xié)議》)上簽名后卻公然加蓋了以“xxxx機電工程有限公司”的法人名義出具的公章。被申請人東莞市xxxx大酒樓有限公司(以下簡稱酒樓公司)存在非法發(fā)包的行為;故此顯示兩位被申請人存在著共同的主觀過錯。
被申請人王xx任何將申請人轉化成獨立的承包人的行為均屬無效,雙方只能形成雇傭關系或事實上的勞動關系。申請人有實際工作經驗而無《電工進網(wǎng)作業(yè)許可證》,無論是在專業(yè)資質上、在用工地位上、在組織歸屬上及在對外承擔責任方面,都只能充當被申請人王的雇員或幫工或助手。
二、原審法院適用法律確有錯誤,確定民事責任時既違背了法律的規(guī)定,又明顯的違背了當事人的約定。
本案應適用《安全生產法》、《電力法》、《電力供應與使用條例》、《電力監(jiān)管條例》、《供電營業(yè)規(guī)則》、《用電檢查管理辦法》、《用電安全導則》等法律法規(guī)和規(guī)章制度,明確酒樓公司在用電行業(yè)規(guī)則方面和超合同用電方面存在何種過錯和相應的法律責任。
作為電力設施或者建筑物等物件的所有人和管理人,根據(jù)我國《民法通則》第126條,酒樓公司應證明自己沒有任何過錯。但原審法院卻將證明酒樓公司存在過錯的舉證責任完全推給申請人,適應法律有誤,認定的事實也是將錯就錯。
其次,本案應適用倆位被申請人在《協(xié)議》中對安全職責的約定?!秴f(xié)議》第二條第1款、第2款分別明確了倆位被申請人的職責。最后,酒樓公司的供用電合同雖與《協(xié)議》隸屬不同的法律關系,但其履行結果與《協(xié)議》相關。酒樓公司負有采取一系列措施來配合供電人保證用電安全以符合條例要求的義務,譬如,嚴格按照國家或電力行業(yè)標準,設計、安裝、檢修、運行和維護用電設施等等。
三、法官在行使釋明權時存在消極對待和行使過度兩種極端情況首先,法官消極對待釋明權。
對于東莞市人民政府作出的東府復決[20xx]011002號行政復議決定書確定的申請人“王張其于xx年8月22日20時在酒樓公司酒店二樓檢查空調時不慎被電擊傷?!钡氖聦?,原審法院還作反向的誘導性啟發(fā),促使申請人就其“觸電掉地的事實”予以證明。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、《民法通則》第123條、第126條,倆位被申請人應承擔舉證責任。原審法院卻將上述舉證責任分配給申請人,這種臨時心證及相關法律見解,剝奪了申請人的程序參與權,造成了突襲分配舉證責任和突襲裁判。申請人提交了《申請法院調查取證申請書》,但原審法院既沒有行使舉證釋明權,又沒有事后予以調查。其次,原審法院過度行使了釋明權。申請人在訴請中雖有矛盾不明之處,即“誤工費1347元(計算至定殘之日起為224天,參照建筑安裝業(yè)26346元/年標準計算)”,但依據(jù)申請人提供的計算標準本應得出誤工費損失為16168.50元。原審法院行使釋明權過度,將本屬辯論主義領域的誤工費數(shù)額問題視為當事人的處分行為,以剝奪申請人辯論權的形式造成了代替申請人行使處分權的法律后果。程序保障指向型積極釋明模式要求法官為保證“當事人主導原則”真正發(fā)揮作用需適時地向申請人提供建議和意見。法官在訴訟過程中作出的任何牽涉申請人利益的主動行為都不得違反對審原則,應當賦予申請人陳述的機會,應當使當事人作出充分完整的法律上和事實上的說明。最后,為了實現(xiàn)侵權行為法“有損害,就有救濟”的功能,侵權行為人必須證明誰是真正的加害人才能免除責任,法院對此并未釋明相關的法律見解。
四、原審法院基本上不支持申請人提出的5萬元精神損害撫慰金對受害人未來的收入損失,各國法律普遍規(guī)定應當給予賠償。
關于此類賠償?shù)挠嬎悖瓌t上賠償?shù)臄?shù)額應當為其受傷后實際可能獲得的收入與如果不受傷其本應獲得的可能收入之間的差額。對于侵權導致的機會喪失,當x種機會是一種很可能發(fā)生的機會時,換言之,當一種機會根據(jù)事物的通常發(fā)展過程是存在的時,對該機會損失導致的損害應當給予賠償。申請人僅獲得了一部分名義性賠償金,對其實質性損害賠償原審法院基本上不予以支持。由于他人的侵權行為而遭受損害的當事人在依侵權行為的性質和現(xiàn)時的情形所允許的確定性(根據(jù)原審法院因申請人的實際經驗而對其獨立承攬人的擬定),證明了損害的程度以及能適當?shù)貜浹a其損失的賠償額后,根據(jù)侵權法中的“填補損失”或者“填平損害”的原則有權就該損失獲得補償性的損害賠償金。
xxxx年7月1日最高人民法院《關于審理涉及海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定(試行)》。
第7條規(guī)定:“海上人身傷亡賠償?shù)淖罡呦揞~為每人80萬元人民幣?!眡xxx年8月5日實施的《廣東省實施〈消費者權益保護法〉辦法》第31條對侵害人格尊嚴或者侵犯人身自由的規(guī)定了5萬元以上的精神賠償。xx年3月7日,《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》規(guī)定了精神損害撫慰金。最高人民法院同意一些地方立法機關和高級人民法院對精神損害賠償作出比較具體的規(guī)定,認為這與司法解釋的指導思想沒有原則沖突?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條限定了年賠償總額;但本案應優(yōu)先適用《最高人民法院關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》對年賠償總額并未做限定的規(guī)定,因為引發(fā)此類糾紛的商事侵權人是法人和個體工商戶,而本案申請人為弱勢的未享受工傷社保等國民待遇的農民工。xx年的憲法修正案規(guī)定:“國家尊重和保障人權。”申請人39歲即構成四級傷殘,根據(jù)司法鑒定書,“損傷致被鑒定人張xxl1椎體壓縮爆裂骨折,有骨塊進入椎管,椎管狹窄,伴有雙下肢不完全性癱瘓,如傷者腰骶及臀部感覺減退,下腹壁及提睪反射減退,雙下肢肌力4ˉ級,雙足背屈,趾屈肌力3級,雙足趾屈伸肌力力0~1級,足趾活動障礙,致使傷者雙下肢乏力,提抬困難,步態(tài)慢跚,馳緩,活動吃力”。申請人數(shù)十年由傷殘導致的羞辱感、疼痛或羞辱的強烈程度,其實際延續(xù)的期間或可能延續(xù)的時間之長,以及其可以預期的后果之大,對兒女生活負面影響之深而為內疚之烈,請貴院明察。
綜上所述,因東莞市中級人民法院(20xx)東中法民一終字第4741號民事判決書存在如下符合再審條件的法定情形:
1、認定的基本事實缺乏證據(jù)證明;
3、適用法律確有錯誤的;
4、確定民事責任明顯違背當事人的約定,又違背了法律的規(guī)定;
5、未正確行使釋明權而明顯違背(民事訴訟法的)立法本意;
6、違反法律規(guī)定,剝奪了當事人的辯論權利。故懇請貴院拔屈辱于既判,如所請于重審;掃法務之迷失而立新規(guī),糾審判之偏差而樹典型。
申請人:
日期:
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