合同的簽訂需要各方全面考慮利益、權益等因素,確保平等互利。在簽訂合同之前,雙方應當妥善處理好商務談判中的關系問題。以下是小編為大家收集的合同范本,供您參考。
合同法定解除篇一
法律規(guī)定公司與勞動者解除勞動合同的,必須符合法律規(guī)定的條件,否則的話就屬于非法解除勞動合同,是要承擔法律責任的。到底公司違法解除勞動合同的情形有幾種呢?以下是具體介紹。
一、法律明確規(guī)定不得解除勞動合同但用人單位強行解除。
根據《勞動合同法》第42條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同:
2、在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;。
3、患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;。
4、女職工在孕期、產期、哺乳期的;。
5、在本單位連續(xù)工作滿,且距法定退休年齡不足5年的;。
6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
二、用人單位在法律規(guī)定的條件未滿足時解除勞動合同。
根據《勞動合同法》的規(guī)定,在相關條件滿足的情況下,用人單位可以分別協(xié)議解除勞動合同、單方即時解除勞動合同和單方預告解除勞動合同。
協(xié)議解除勞動合同的條件:根據《勞動合同法》第36條,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。如果用人單位打算協(xié)議解除勞動合同卻沒能與勞動者達成一致,則協(xié)議解除的條件不存在。如果此時用人單位強行解除勞動合同,用人單位應當承擔相應的法律責任。
用人單位單方即時解除勞動合同的條件:根據《勞動合同法》第39條,在存在如下情況時用人單位可以單方即時解除勞動合同:
1、在使用期間被證明不符合錄用條件的;。
2、嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;。
3、嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;。
5、因本法第26條第1款第1項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;。
用人單位單方預告解除勞動合同的條件:根據《勞動合同法》第40條和第41條,只有符合如下條件時,用人單位才可以單方預告解除勞動合同的條件:
2、勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;。
4、依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的;。
5、生產經營發(fā)生嚴重困難的;。
6、企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同后,仍需裁減人員的;。
7、其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
為了保護勞動者的合法權利,防止用人單位濫用解除合同的權利,用人單位在解除勞動合同時應當遵循法律規(guī)定的程序。如果用人單位在解除勞動合同時不遵循法律規(guī)定的程序,其行為同樣構成《勞動合同法》第48條規(guī)定的違法解除勞動合同,并因此承擔相應的法律責任。
用人單位依據《勞動合同法》第40條解除勞動合同的程序:用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資,同時用人單位應當事先將理由通知工會。應當注意的是,如果用人單位選擇額外支付勞動者1個月工資,則用人單位無須提前30日書面通知勞動者本人即可解除勞動合同。
用人單位《勞動合同法》第41條解除勞動合同的程序:用人單位提前30日向工會或者全體職工說嘛情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案向勞動行政部門報告。
公司違法解除勞動合同的情況包括違法法律規(guī)定以及解除的程序不符合法律規(guī)定,在這些情況下公司解除與勞動者的勞動合同的,除了要對勞動者進行經濟補償金的賠償外,還需要承擔行政責任。更多違法解除勞動合同的知識,你可以到網站進行了解。
合同法定解除篇二
[內容摘要]合同法定解除權是法律賦予非違約方在其自身利益遭受違約方行為嚴重損害時得以采取的一種違約救濟措施。由于此種救濟將導致雙方合同關系終止的后果,各國對其均規(guī)定了嚴格的限制條件,但在具體規(guī)定上存在著較大差異。本文擬對各主要國家的合同法或判例法以及國際統(tǒng)一合同法有關法定解除條件的規(guī)定進行比較、評析,以期為進一步完善我國合同法定解除制度提供參考和借鑒。
合同的法定解除是指在合同有效成立后,沒有履行或沒有完全履行以前,當法定的條件具備時,根據一方當事人的意思表示,使合同關系消滅的行為。一般說來,合同生效后,當事人一方不得擅自解除合同,但在履行過程中,有時會產生某些特定情況。例如,由于對方當事人嚴重違約,從而使債權人訂立合同的目的不能達到,這樣合同的存在對債權人來說已不具有實質意義,合同即使在以后能夠被遵守,債權人的目的仍不能達到,因此應允許債權人宣告解除合同,從而使其從已被嚴重違反的合同中解脫出來,及時消除或減少因對方違約所造成的損失。
但是,這并不是說,一旦違約都可以導致合同的解除。如果對法定解除權不加以嚴格的限制,就會導致各種交易關系輕易的消滅,既不符合鼓勵交易的目的,也不利于資源的有效利用,甚至常常會損害合同雙方的利益,特別是在一方雖已違約,但違約當事人能夠繼續(xù)履行,而非違約方愿意違約方繼續(xù)履行的情形時,就應當要求違約當事人繼續(xù)履行,而不能強令當事人消滅合同關系。因為在此情況下只有繼續(xù)履行才符合當事人的訂約目的,才能更好地保護非違約方的利益。
鑒于以上考慮,對非違約一方的法定解除權,各國均規(guī)定了十分嚴格的條件和限制,但由于各國合同法律制度的不統(tǒng)一,各國的規(guī)定存在著較大差異。本文擬對各主要國家的合同法或判例以及國際統(tǒng)一合同法有關法定解除條件進行比較、評析,以期為進一步完善我國《合同法》法定解除制度提供參考和借鑒。
(一)英國。
英國《1979年貨物買賣法》將合同條款分為兩類,一類是條件條款(conditions),也被稱為主要條款;另一類是擔保條款(warranties),也稱為次要條款。當事人違反兩類條款將會產生不同的后果。該法第11條第3款規(guī)定:違反主要條款的,將會產生一種權利解除合同;違反次要條款的,將會產生損害賠償請求權,而沒有權利拒絕接受貨物。合同條款的上述分類方法由于完全不考慮違約方違反特定合同條款所造成的實際后果有多么嚴重,顯得過于僵硬,在有些案件中可能引起不公正。但這種分類也有一個重要的優(yōu)勢,即具有確定性,雙方當事人都可以事先知道違反某個條款必須承擔什么樣的法律后果。
如果一項條款未被制定法加以分類,法院依據該條款在合同中的重要性來決定其是一個主要條款,還是一個次要條款,其檢驗的標準是,是否一項特定的許諾涉及事情的根基,以至于如果不履行這項許諾,就會使合同其它部分的履行實質上不同于非違約方的預期。例如,同樣是由于生病不能按時履行合同中的義務,在poussardv.spier一案中,歌手違反合同未能如約參加演出,使整個合同無法履行,被告有權解除合同,另找他人代替原告,而bettiniv.gye(1876)一案中,歌手未能如約參加排演,并不影響合同如約履行,原告仍然可以按約參加演出,所以被告不能解除合同。另外,當事人也可以在合同中對條款進行分類,指出某些條款是主要條款,另一些條款是次要條款,這與(1979年貨物買賣法)中的分類具有相同的含義。但在一些情況下,當事人的分類也不是決定性的。但一般而言,只要當事人清楚地說明了違反某個合同條款的后果,法院就愿意判決當事人的分類是有效的。
自從1962年的一個案例之后,英國法院開始承認那些無法歸屬的條款為“中間條款”。對于這類條款,法院主要考慮的是違反該條款實際造成的后果是否嚴重到足以根本性地破壞合同目的,從而決定非違約方是否有權解除合同。但是,在英國法院的實踐中,還是首先要考慮所違反條款屬于主要條款還是次要條款,再考慮違反合同的后果。如果前者可以明確,則再無必要考慮后者。
英國法院的實踐中還有三種特殊的違反合同的情況:一是預先違反合同;二是違反合同只涉及分期履行合同中的一個小部分;三是違反合同的結果并不影響實際履行合同的可能性,只是影響了合同的商業(yè)盈利性。
在第一種情形中,一方當事人在合同履行期限到來之前預先聲明他不打算履行合同義務,或者使自己處于一種不可能履行合同的狀況,那么,對方當事人有權解除合同,并且可以立即向法院起訴,請求賠償;也可以等待合同的履行期限屆滿時,再看對方當事人是否準備履行合同,如不履行的,再向法院起訴。此處賦予非違約方立即起訴的權利旨在使無辜的當事人遭受的損失盡快獲得補償。如果非違約方選擇了等待對方履行,此時合同依然有效,而非違約方為了履行自己的義務,可以產生一些合理的費用,在期限屆滿以后再以對方根本性違反合同提出解除合同和賠償請求。對此英國的學術界與法官們有很大的爭議,因為在對方當事人清楚地表明了預先違反合同的意圖之后,履行合同顯然是不必要的,由此而產生的費用也完全浪費了,而且也與受害方減輕損失的義務相矛盾。同時非違約一方也可能承擔在期限到來時,他自己可能會違反合同,反而使原來違約一方獲得了解除合同的權利。
對于分期履行的合同,當事人違反其中一次履行的行為,是否能夠授權對方當事人解除合同,其實質上依然是決定該種違反是否屬于前述的根本性違反合同目的,這要取決于每個案件中的合同條款和具體情況。比如買賣合同中,法院并不單純考慮當事人違反合同所涉貨物在合同規(guī)定的貨物總量中所占的比例,還要結合具體情況決定該種違反的后果,從而判斷是否構成了根本性的違反合同。
除此之外,還可能出現一種法定解除的可能,一方當事人履行了他的主要義務,只是在次要的方面違反了合同,其結果并沒有影響繼續(xù)履行合同的實際可能性,只是在商業(yè)上,這樣做不太合理,以致在事實上根本違反了合同。
(二)美國。
英國法關于條件和擔保條款的區(qū)分,對于美國法也產生了重大影響。但《統(tǒng)一商法典》(下稱u.c.c.)并未明確區(qū)分條件和擔保條款。u.c.c.在第2-703條和2-711條分別規(guī)定了買賣合同賣方和買方的各種救濟,其中就有法定解除權的行使。第2-612條規(guī)定了分批交貨合同的違約救濟,并明確規(guī)定:“一批或多批貨物,如果因不符合合同或存在其它違約而使整個合同的價值嚴重降低,即構成違反整個合同。”u.c.c.第2-610條則規(guī)定了“預前毀約”時非違約方的救濟措施。美國判例法往往通過判斷是否存在“嚴重違約”或“完全違約”
來決定合同一方的違約行為能否成為另一方解除合同的理由。因此,“嚴重違約”實際上就是非違約方行使法定解除權的條件,而如何來決定“嚴重違約”又純屬一個事實問題,需要法官在個案中依據具體情況做出決定。
就合同的履行,依據不同程度通??煞譃槿N:(1)完全履行;(2)基本履行;(3)嚴重違約。后兩種履行情形屬于違約行為。由此,決定合同一方的違約行為能否成為另一方解除合同的理由即是要決定該種違約屬于基本履行還是嚴重違約?;韭男兄府斒氯艘环交韭男辛撕贤x務,僅在履行中稍有背離。依據基本履行理論,如果(1)違約履行僅僅輕微低于合理期待的目標和(2)此種輕微背離非為惡意,則非違約方不能解除合同。所以法院需要分析事實,判定該履行行為是“基本履行”還是“嚴重違反”。美國合同法學者綜合不同意見認為以下是法院判斷“基本履行”或“嚴重違反”合同的依據:(1)受損害一方在多大程度上失去了他所合理預期的從合同中應得的利益;(2)受損害一方的損失在多大程度上是可以適當彌補的;(3)如果受損害一方終止履行,有過失一方在多大程度上會遭受侵害;(4)有過失一方彌補過失的可信度;以及(5)有過失一方的行為在多大程度上符合“善意”與“公平交易”準則。
美國法中沒有“遲延履行”的概念,因此對于不能按時履行是否可以使相對方解除合同義務法院也要視具體情況而定。美國法院在分析過程中通常首先要決定約定的履行期限是否構成一項先決條件(conditionprecedent)。一般來說,美國法院并不認為履行期限條款是一項先決條件。另外也可以考慮該種逾期履行屬于上述“基本履行”還是“嚴重違反”合同。在絕大多數情況下,只要在合理的時間內履行均屬于“基本履行”。但如果合同明確規(guī)定嚴格按照預定時間履行非常重要,即“timeisoftheessence”,則按時履行是一項先決條件,違反這一條件將會使非違約方得以解除其合同義務。如果缺少上述的明確約定,在違約一方僅略遲于約定日期履行時,美國法院一般不愿就此使非違約方解除合同。但也有一些例外情況需要特殊對待。比如在選擇權合同(optioncontract)的情形,一項期限為30天的選擇權在第31天行使即為無效。又如雖然在合同中未明確規(guī)定,但合同標的物的特殊用途使合同雙方均意識到按時履行的重要性,如一批圣誕禮物的買賣合同的履行就必須在節(jié)前履行。
美國u.c.c.在總結了英美國家的判例經驗的基礎上,明確采納了預期違約制度。該法典第2-610條不僅肯定了美國判例確立的在明示預期違約情況下非違約方享有的選擇救濟措施的權利,而且還增加了非違約方中止履行合同的權利。而為了準確地判定默示預期違約,u.c.c.第2-609條規(guī)定,當一方有合理理由認為對方不能正常履約時,他可以書面形式要求對方提供正常履約的充分保證。如果對方沒有在最長不超過30天的合理時間內按當時情況提供履約的充分保證,則構成默示預期違約。由于單純地預見到對方將不履行或不能履行合同,并不意味著對方將不履行或不能履行合同,美國法將提供保證作為其他救濟手段適用的前提,消除了主觀“預見”所帶來的隨意性,限制了對合同解除權的濫用,因而更為合理,值得我國借鑒。
(三)德國。
《德國債法現代化法》于1月1日生效,是自《德國民法典》問世以來最重大,最深刻的一次改革。
新文本第323條是關于雙務合同情形法定解除權的特殊規(guī)則,它適用于雙務合同中一切違反義務的情形,包括不給付、遲延給付和不良給付,且不再限于牽連性主給付義務,亦應適用于從給付義務或者其他附隨義務,其中不良給付情況下的法定解除權是首次被引入到《德國民法典》中,第323條的適用范圍顯著擴大。該條第1款規(guī)定債權人必須為債務人指定一個適當的后續(xù)履行期間,并且期間必須屆滿未果。這是解除的一個要件;在第2款規(guī)定了一些免于指定期間的情形;第3款規(guī)定了以警告代替指定期間的情形;第4款規(guī)定了預期違反時的解除;第5款規(guī)定在單純一部給付的情形,債務人原則上只能進行一部解除。只有在債務人對一部給付不具有利益時,其才可以進行總體解除。在不良給付的情形,以違反義務為不顯著為限,債權人不得解除合同;第6款規(guī)定在債權人應對解除原因承擔單獨責任、或者承擔主要責任時,或者在債權陷于受領遲延時,排除解除的權利。
新文本第324條規(guī)定,即使只是違反新法第241條第2款規(guī)定的不涉及給付的附隨義務,債權人仍可以解除合同。依新法第324條解除合同,必須具備以下幾個要件:一、必須為雙務合同;二、必須違反新法第241條第2款的保護義務;三、不能夠苛求債權人信守合同。但在違反此種義務影響到主給付,并使給付不能依約履行時,適用新法第323條。
新文本第321條規(guī)定了不安抗辯權制度,在期間屆滿相對方仍然欠缺給付能力時,先為給付義務人可以解除合同。在此情形上,準用第323條。該條將舊文本中“財產在訂約后明顯減少”的不安抗辯權適用前提擴大為“欠缺給付能力”,借鑒了英美法系中的預期違約制度的適用前提,也與第323條所規(guī)定的預期違約制度相照應。
新文本第326條第5款規(guī)定:“債務人依第275條第1款至第3款不需要給付的,債權人可以解除合同;對于解除,準用第323條,并且無需指定期間?!钡?75條第1款調整的是所謂“事實不能”,即根本就不能夠履行給付的情形;第2款調整的是所謂“事實不能”,即給付雖然在理論上為可能、但卻不會為任何理性的債權人所認真期待的情形;第3款則對應由債務人親自履行給付、即專屬給付的情形做出了特別的規(guī)定。
(四)cisg。
cisg的第49條規(guī)定了賣方違約時買方可以解除合同的條件。該條第1款列舉了買方可以解除合同的兩種情形:(1)“賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務,構成根本違約”;(2)在賣方不交貨時,買方依據第47條規(guī)定的程序給了賣方履行的寬期限,而賣方在寬期限內仍不交貨或他聲明將不交貨。類似地,cisg的第64條規(guī)定了買方違約時賣方可以解除合同的條件,列舉了以下兩種情形:(1)“買方不履行其在合同或本公約中的任何義務,構成根本違約”;(2)在買方沒有按合同規(guī)定的日期履行時,賣方依據第63條規(guī)定的程序給予買方履行的寬期限,而買方在寬期限內仍不交貨或聲明將不履行義務,包括不接收貨物或不支付貨款。另外,cisg的第72條規(guī)定了在履行合同日期到來之前,當事人構成預期根本違約的條件,可以解除合同。第73條指出分批交貨合同中一方當事人不履行其中任何一批貨物義務構成根本違約,另一方當事人可宣布合同對該批貨物無效;若另一方斷定今后各批貨物履行也將根本違約,可宣告解除整個合同。
期違約),二是當一方當事人的違約尚不足以構成根本違約時逾額外期限而不履行。
cisg沒有采納英國《1979年貨物買賣法》將條款分為條件和擔保的作法,而是通過確立根本違約這一制度,將合同后果與合同目的實現結合起來,以違約嚴重性來確定解除合同的條件。依據cisg第25條的規(guī)定,構成根本違約必須符合以下條件:第一,違約的后果使受害人蒙受損害,這里所述的損害(detriment)是廣義的,包括了商業(yè)利益損失,標的物損壞,商業(yè)機會損失等多種情況;第二,“以致于實質上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西”。此處所稱“實質上”,意味著對當事人重大合同利益的剝奪,因此表明了一種違約后果的嚴重性;“以致于”則表明違約行為和另一方蒙受的重大損失之間的因果關系;第三,違約方預知,而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也預知會發(fā)生根本違約的結果。在這里,cisg為貫徹過錯責任原則,采用了主客觀標準來確定違約人的故意問題。
cisg規(guī)定以上三個必備條件嚴格限定了根本違約的構成,但有時也限制了非違約方法定解除權的行使。例如,違約人對結果的預知程度在不同的案件中是不同的,倘若違約人對結果的預知很少,甚至根本沒有預知,而違約的結果實際上造成重大損害,在此情況下,因為違約方的行為不構成根本違約,則非違約方仍必須受已被嚴重違反的合同的拘束,盡管合同的履行對他已經沒有意義,也不能解除合同,這顯然不妥。本來違約人能否預見,那是一個過錯程度問題,不應影響到解除權的實際行使。所以cisg規(guī)定的“可預見性”要件,使其不如美國《統(tǒng)一商法典》僅根據具體違約程度來確定是否可解除合同,更有利于保護非違約方。
第72條在預期根本違約時非違約方可宣布解除合同,在執(zhí)行中更應慎之又慎,既要“明顯看出對方當事人將根本違約”,又要履行該條第2款規(guī)定的`通知程序,否則屬不適當地解除合同,導致非違約方可能不僅在履行期到來時應該接受對方當事人提供的履約,同時還要承擔本身構成根本違約的風險。該條第3款是關于明示預期違約的規(guī)定,大致相當于u.c.c.第2-610條的規(guī)定。所不同的是cisg僅在“時間許可”的情況下要求對方作出保證,而并未如同美國法那樣,將其列為其它救濟手段的前提,這就可能會導致解約權的濫用。
按照cisg第47條和第63條的規(guī)定,對方當事人的遲延履行實際上賦予了非違約方一項選擇的權利,從字面意義上講,他可以不利用寬限期程序,直接宣布解除合同,也可以給出一個寬限期,逾額外期限不履行,再解除合同。而從功能上講,這兩項條款正是為了確定在遲延履行在哪個時間點才構成根本違約,從而確定非違約方可以解除合同的時間。這種寬限期程序使等待履行的非違約方消除了相對方逾期不履行是否足以構成解約權的不確定性,減輕了非違約方可能承擔的不當解除的風險。
(五)中國。
我國《合同法》第94條規(guī)定了法定解除的條件。合同法規(guī)定,有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能實現合同目的;(2)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務;(3)當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行的;(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;(5)法律規(guī)定的其它情形。從這個規(guī)定可以看出,我國《合同法》主要參考了cisg的作法,規(guī)定法定解除的條件主要為預期根本違約,實際根本違約以及逾額外期限仍不履行三種情形,采用“不能實現合同目的”的說法,拋棄了預見性理論主觀標準,減少了因此而造成的在確定根本違約方面的隨意性現象以及對債權人保護不利的因素。
一般而言,預期違約制度是英美法系國家特有的合同法制度,而不安抗辯權制度是大陸法系國家合同法的一項特有制度。我國《合同法》充分借鑒了這兩大制度以及cisg行之有效的經驗,對預期違約制度和不安抗辯權制度采取兼容并包的態(tài)度。也有人認為我國同時規(guī)定這兩種制度有重復規(guī)定之嫌。持這種觀點的人實際上混淆了這兩種制度。它們雖然相似,但也有顯著的區(qū)別,如二者產生的前提條件不同,依據原因不同,救濟方式不同。我國《合同法》的規(guī)定可以使債權人在不同的情形選擇更有利于自己的救濟措施,從而加強了對債權人利益的保護。另外《德國民法典》新文本也同時規(guī)定了這兩種制度,從實例的角度說明我國《合同法》這樣立法的合理性。
值得注意的是,我國《合同法》將不可抗力單獨列出作為一項法定解除的條件。一方面從各國立法看,各國均未將其單獨列為一項法定解除的條件。如《德國民法典》新文本僅在第326條第5款的規(guī)定在給付障礙的情形下,債權人可以解除合同。英美法系國家則用合同落空原則解決不可抗力致使合同不能履行的問題,確認合同解除。但這種解除不經過當事人的解除行為,而是由法官裁決。cisg規(guī)定非違約方僅在不可抗力導致出現公約法定解除的情形下才可以解除合同;另一方面,法定解除作為一項違約救濟措施,其發(fā)生的基本條件是違約行為本身,而不是引起該違約行為的具體事由。因此在不可抗力引起一方根本違約或逾額外期限不履行的情形時,非違約方的法定解除權并非源于不可抗力本身而是源于不可抗力所引起的嚴重后果。因而無論從各國的通行作法還是從法定解除自身內涵看,均沒有必要將不可抗力單獨列為法定解除條件之一,我國將其單獨列出不利于法定解除立法體系的簡潔和明確,容易引起混亂。
從立法結構上看,我國法定解除及其條件被規(guī)定在“合同權利義務終止”一章中,這種安排也是比較獨特的。如前所述,合同法定解除根本上是非違約方的一種救濟措施,是法律賦予非違約方在對方違約的情況下保護自身利益的手段。它與損害賠償,實際履行等相并列而存在。cisg、picc、pecl及u.c.c等均將法定解除規(guī)定在違約補救部分。我國的作法實際上是舍本逐末。合同法定解除導致合同終止,但其更重要、更核心的意義在于為非違約方提供了一種救濟措施。所以我國應仿效各國通行的作法,將法定解除及其條件規(guī)定在合同雙方的權利義務或救濟措施專章中,這樣更符合法定解除的本質,更有利于其在社會經濟交往中發(fā)揮重要的作用。
結束語。
預知何種違約行為將導致合同法定解除從而在履約過程中謹慎行事,在一定程度上減少合同的法定解除,達到維護交易安全和穩(wěn)定的目的;另一方面可使非違約方在合同法定解除條件成就時充分利用法定解除這一救濟措施來減少因對方嚴重違約所造成的損失,也可以使違約方在條件未成就時,有效地阻卻非違約方不當地行使解除權,以維護自身的利益。
*作者簡介:張松(1977-),女,西北政法學院級國際法學碩士研究生。
1何寶玉:《英國合同法》,中國政法大學出版社版,第615頁。
2poussardv.spiers18761qbd.351,轉引自何寶玉:《英國合同法》.
3bettiniv.gye(1876)1qbd.183,轉引自何寶玉:《英國合同法》.
4在schuleragv.wickmanmachinetoolsalesltd[1974]ac.235,hl一案中,上議院最后判決:雙方爭議的條款并非條件條款,違反該條款屬輕微違反合同,因此解除合同是不合理的。轉引自何寶玉:《英國合同法》.
5hongkongfirshippingco.ltdv.kawasakikaishaltd[1962]2qb.26,轉引自何寶玉:《英國合同法》.
6此即英國法中預期違約的兩種形態(tài):明示預期違約和默示預期違約。
7何寶玉:《英國合同法》,中國政法大學出版社19版,第619頁。
8在aerialadvertisingco.v.batchelorspea一案中,原告違反合同規(guī)定,未經被告同意即在1937年11月11日利用飛機在某地上空做廣告,正好在當地為第一次世界大戰(zhàn)停戰(zhàn)紀念日舉行的儀式上默哀的那兩分鐘,引起數千人的憤慨,導致被告產品的市場需求下降。法官同意被告解除合同的請求,認為原告違反合同的后果非常嚴重,讓原告繼續(xù)履行合同,被告繼續(xù)受合同約束,在商業(yè)上是完全不合理的。轉引自何寶玉:《英國合同法》.
9但值得注意的是,“基本履行”理論當今并不適用于ucc所管轄的合同,也就是不適用于大多數貨物買賣合同。貨物買賣的一般要求是“全面符合合同”。
11douglaswhitman,johnwilliamgergacz,murraylevin,thelegalenvironmentofbusiness:regulatorylawandcontracts,mcgraw-hill,inc.1992,pp.400-410.
13下文新文本即指經過該《德國債法現代化法》修訂后的《德國民法典》文本。
14參見改革前《德國民法典》第323條第1款。
15這些情形為:一、債務人嚴肅并認真地拒絕給付;二、在相對定期行為的情形;三、出現其它特別事由。
17參見舊文本第321條。
20顧昂然,中華人民共和國合同法講話,[r],北京:法律出版社,1999.p.41.
21參見《合同法》第68條,69條,94條。
23參見cisg第79條。
24。
指歐洲合同法原則.
合同法定解除篇三
在租賃過程中,物品的租賃期限不得超過二十年。超過二十年的,超過部分將視為無效?,F在,就動筆寫一下租賃合同吧。你是否在找正準備撰寫“租賃和合同法定解除”,下面小編收集了相關的素材,供大家寫文參考!
出租方:_____________________。
承租方:根據《中華人民共和國合同法》和交通部有關規(guī)章,為明確雙方的權利和義務,經雙方協(xié)商一致,簽訂汽車租賃合同,設定下列條款,以資共同遵守。
一、出租方根據承租方需要,同意將福田輕型廂式貨車,車牌號為_______牌汽車壹輛租給承租方使用。
二、承租方租用的汽車只限于承租方進行經營、管理事務用。承租方只有調度權,行車安全、技術操作由出租方司機負責。
三、承租方主要負責對所租車輛進行維護保養(yǎng),在退租時如給車輛設備造成損壞,承租方應負責修復原狀或賠償,修復期照收租費。因出租方所派司機駕駛不當造成損壞的由出租方自負,如果致使承租方不能按合同規(guī)定正常使用租賃車輛,承租方不付給出租方不能使用期間的租費。
四、租用期定為壹年,自_______年_____月___日起至_______年_____月___日止,承租方如果繼續(xù)使用或停用應在5日前向出租方提出協(xié)商,否則按合同規(guī)定照收租費或按合同期限將車調回。
五、租金每年為人民幣5800元,從合同生效日起計,每年結算一次,按年租用,不足一年按實際月份結算。
六、所用燃料、日常費用由承租方負責,車輛保險費、車船使用稅等由出租方承擔。
七、違約責任。出租方不得擅自將車調回。承租方必須按合同規(guī)定的時間和租金付款。
八、其他未盡事項,由雙方協(xié)商,另訂附件。
出租方:____________(簽章)。
承租方:____________(簽章)。
_______年_____月___日。
甲方在花溪徐家沖有門面壹間,乙方自愿承租,經甲乙雙方平等協(xié)商同意達成如下條款,特訂立本合同,雙方共同遵守執(zhí)行。
1、甲方愿將位于___________________________的自有門面租賃給乙方使用,乙方自主經營,自負盈虧。
2、甲方門面裝修固定財產卷閘門、室內外設施齊全。
3、租賃經營時間:租賃時間從_________年_________月_________日起至________年_________月_________日止,租賃期限為________年。
4、租金:
門面月租金雙方協(xié)商為________元,乙方在合同簽訂時每年首日前半月一次性向甲方交清當年門面租金。每年租金遞增________,不準拖欠和以各種理由拒交。
甲方提供:水電表設施齊全,供乙方使用。水電費由乙方負責,乙方按月向供水電部門交清水電費、不得拖欠、拒交,否則發(fā)生的一切責任由乙方負責。水表底表噸位________,電表底數度數________。
5、租賃責任:
乙方對甲方的門面所屬建筑物和裝修的固定財產不得隨意該拆,如乙方需裝修改造門面內外需征得甲方同意,乙方自行處理好各種關系方可裝修。乙方施工不得危及房屋門面安全。
甲方的門面室內外所有的固定財產及不固定的財產和配套設施若有損失或遺失,均由乙方賠償和維修改造好,費用由乙方負責。
合同期滿,乙方所增設和改換的固定設施不得拆除和損壞,一切設施如有損壞,乙方照價賠償或修復,經甲方驗收合格后方可。乙方向甲方交押金______________元。
6、違約責任:乙方不得將甲方門面單方面和因其他理由為由轉租給他人經營和使用,否則視為乙方違約,甲方有權收回門面,終止乙方合同。乙方若有特殊情況,需轉讓門面必須經得甲方先同意,注:(只能在合同期內轉讓,并支付甲方人民幣______________元)。
7、本合同一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份,雙方簽字生效。具有同等法律效力。
訂立合同當事人雙方:
出租方:____________________________(以下簡稱甲方)。
承租方:____________________________(以下簡稱乙方)。
根據國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定,在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎上,就乙方向甲方租賃商業(yè)房屋一事,甲、乙雙方達成如下事項:
第一條:出租地址。
甲方將__________________,建筑面積為__________的房屋,出租給乙方作為___________場地使用,其經營范圍在租賃期內不得擅自更改,否則視為乙方違約。乙方同意承租,租賃面積最終以產權管理機關核定的面積為準。
第二條:租賃期限。
租賃期從_______年_________月_______日起至__________年_______月_______日止,共計__________年__________個__________月。
本合同期滿后,在同等條件下,乙方有優(yōu)先承租權。如乙方需要續(xù)租,須提前_________天向甲方提出續(xù)租書面申請,雙方重新議定租金后,方可簽訂續(xù)租合同。否則,視為乙方不再繼續(xù)租賃。
第三條:租賃保證金。
甲乙雙方商定本房租賃保證金為__________元(人民幣大寫:____________),在本合同簽訂之日起______次性支付。
甲乙雙方商定在租賃期滿或合同正常終止后_________日內,若乙方無拖欠房租及其他費用時,對商鋪無損壞,并且將商鋪拆除的隔墻恢復后,不影響房屋的二次租賃,甲方將租賃保證金全額退還給乙方(保證金不計息)。
第四條:租金價格與租金交付時間。
每平方米月租金單價為__________元,月租金共計(按產權建筑面積計)__________元(大寫:________________)支付方式為_________支付,由乙方在上一期租金到期前_________日內預付下一期租金。
備注:甲方稅款由乙方承擔并負責辦理。
第五條:租賃期間的商鋪修繕和裝修。
1、乙方應按妥善使用商鋪內的設施,保護房屋原結構和設備不受破壞(因室內裝修、裝飾需要,經業(yè)主同意拆除室內隔墻及墻內設施、設備除外)。
2、乙方因使用需要,在不影響房屋結構和外觀的前提下,可以對所承租商鋪進行裝修,裝修費用由乙方承擔,但其裝修方案應事先得到甲方同意后再向物業(yè)管理方申請施工。乙方在辦理完相關手續(xù)后,方可進場裝修并服從物業(yè)管理方的統(tǒng)一管理。租賃期滿后裝修物的權屬處理,雙方商定:
(1)租賃期滿,甲、乙雙方未達成房商鋪續(xù)租協(xié)議時,甲方同意乙方拆除室內固定裝修物和搬離可移動設施、設備,乙方承擔隔墻及室內設施恢復責任。
(2)租賃期滿,甲、乙雙方未達成該商鋪續(xù)租協(xié)議時,甲方同意乙方拆除室內固定裝修物時,乙方應將承租范圍內拆除的隔墻及室內設施復原。
(3)租賃期內,若乙方整體轉讓未到期的該商鋪使用權時,需經甲方同意,并滿足甲、乙雙方原簽訂的房屋租賃合同條件,并且租金不低于當年每平方米的單價。受讓方需與業(yè)主重新簽訂房屋租租賃合同,裝修物權歸屬乙方處置。
第六條:甲、乙雙方責任和義務。
1、甲方應對出租房屋的合法性承擔法律責任。
2、乙方在合同期內必須嚴格遵守法律、法規(guī),在國家法律、法規(guī)允許的范圍內從事經營活動。
3、甲方在本合同簽訂前與物業(yè)管理公司簽訂的《前期物業(yè)管理服務協(xié)議》及相關物業(yè)管理文件中所享有的權利和義務(繳納維修基金除外),在本合同期內,轉由乙方享有并履行(包括物業(yè)管理費、水電氣費、公共區(qū)域發(fā)生費用等各費用的交納),甲方與物業(yè)公司已簽訂物業(yè)管理合同、相關文件作為本合同附件。
4、乙方知曉甲方有意出售本房產,若乙方未在本協(xié)議生效______日內書面表示愿意承購本房產,則視為本條約定;房屋產權所有人按法定程序將房產所有權轉讓給第三方時,乙方放棄優(yōu)先購買權。
5、乙方應遵守《用戶手冊》、《裝修守則》以及本物業(yè)的其它管理制度。并與物業(yè)管理公司簽訂《房屋裝飾、裝修管理協(xié)議》、《物業(yè)管理服務協(xié)議》、《消防安全責任書》及其它物業(yè)管理文件,以上文件作為本合同附件。
6、該房屋的質量保險費用由產權人承擔。乙方在租賃期間的人身、財產(貨品等)的安全及保險費用由乙方自行承擔。乙方在租賃期間對該房屋造成的損毀由乙方承擔相應賠償責任。
第七條:違約責任。
1、乙方有下列情形之一的,甲方有權單方終止合同,收回本房屋,保證金不予退還,并保留追究違約責任的權利:
(1)擅自改變租賃商鋪的經營范圍;。
(2)利用承租商鋪進行非法活動,損害公共利益和甲方利益。
(3)拖欠房屋租金累計______日以上。
2、甲方不得無故提前終止合同,若甲方需要提前終止合同,甲方應提前_________個月以書面形式通知乙方,經雙方同意方可終止合同,但甲方應向乙方一次性支付________萬元的違約金,并賠償乙方裝修損失。
3、乙方不得無故提前終止合同,若乙方需要提前解除或終止合同,乙方應提前_________個月以書面形式通知甲方,經雙方同意方可終止合同。乙方享有轉讓權。乙方轉讓,須告知并征得房屋產權所有人同意。
4、因業(yè)主轉讓房產所發(fā)生的債權債務與乙方無關。乙方的經營權受國家相關法律法規(guī)的保護。
第八條:免責條款。
如有不可抗力原因導致房屋損毀,造成甲、乙雙方損失,雙方互不承擔賠償責任;如因此而終止合同,租金按實際使用時間結算,多退少補,甲方退還乙方全額保證金。
第九條:解決爭議的方式。
本合同在履行中如發(fā)生爭議,甲、乙雙方應協(xié)商解決,協(xié)商不成時,可向本房屋所在地人民法院訴訟解決。
第十條:本合同未盡事宜。
1、甲、乙雙方可共同協(xié)商,簽訂補充協(xié)議。補充協(xié)議與全合同具有同等法律效力。
2、本合同一式______份,甲、乙雙方各執(zhí)______份,雙方簽字蓋章后生效,合同到期后自行作廢。
第十一條:補充條款。
合同法定解除篇四
《合同法》第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:
(一)因不可抗力致使不能實現合同目的;。
(三)當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理的期限內仍未履行;。
(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;。
(五)法律規(guī)定的其他情形?!?。
法條解釋。
(1)因不可抗力致使合同目的不能實現。不可抗力是指不能預見、不能避免并且不能克服的客觀情況。不可抗力可以導致合同不能履行、不能完全履行、不能按時履行。如供貨方甲公司(生產性企業(yè))因天災造成生產線全部毀損,合同不能履行;部分毀損可以視情況確定為不能完全履行;因天災也可能導致不能如期履行。
(2)預期違約。履行期尚未屆滿,債務人明示或默示毀約,這種行為被稱為預期違約。所謂明示預期違約,是指債務人以通知或聲明的方式表示到期將不履行合同。所謂默示預期違約,是債務人以行為表明其到期將不履行合同,比如債務人將惟一的標的物出賣給第三人,第三人善意地取得了標的物的所有權,此時,預期違約人到期不可能履行合同,這就是默示毀約。
(3)當事人遲延履行主要債務,經催告后在合理的時間內仍未履行。
遲延履行是指債務人在履行期屆滿后仍未履行債務。當事人遲延履行主要債務,如果繼續(xù)履行仍能實現合同目的或者債權的履行利益仍然能夠實現的情況下,債權人不能徑直通知債務人解除合同,而應催告?zhèn)鶆杖寺男泻贤x務。經催告后,債務人在合理的時間內仍未履行,此時債權人獲得單方解除權,可以通知債務人解除合同。催告是債權人向債務人發(fā)出的請求履行的通知,合理的期限,是指給予債務人必要的履行準備時間。合理期限的長短,應當根據合同的具體情況確定。
(4)當事人遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。當事人遲延履行合同或者有其他違約行為致使合同的目的不能實現,已經構成了根本違約,此時無須經催告程序,被違約人在違約人履行期限屆滿末履行合同時,即可通知對方解除合同。
(5)法律規(guī)定的其他情形。前述四項列舉了法定解除的情形,不能窮盡所有法定解除的情況,因而法律設立了未盡條款?!胺梢?guī)定的其他情形”,不僅指《合同法》的有關規(guī)定,還包括其他法律的規(guī)定。
合同法定解除篇五
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本單位與______________同志簽訂的勞動合同,依據____________________________,于______年______月______日解除勞動合同。
經辦人:______________。
________年______月______日。
合同法定解除篇六
《合同法》第115條:當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。
債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。
【釋義】本條規(guī)定了定金責任。
定金是債的一種擔保方式,是指合同當事人一方為了擔保合同的履行而預先向對方支付一定數額的金錢。
《中華人民共和國擔保法》第六章對定金制度作了較為詳細地規(guī)定。
該法第八十九條規(guī)定:“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。
債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金?!备鶕緱l的規(guī)定,當事人在訂立合同時,可以依照擔保法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保,并按照擔保法第八十九條的規(guī)定履行定金罰則。
合同法定解除篇七
________,于_______年_______月_______日_______進入本單位。最后一期勞動合同由20xx年xx月xx日至20xx年xx月xx日?,F因_____________依據《中華人民共和國勞動合同法》_______條_______款,自年月日起與______簽署勞動合同。如對本決定有異議,可向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
單位蓋章。
20xx年xx月xx日。
合同法定解除篇八
根據法律規(guī)定,農民工可以和用人單位協(xié)商解除勞動合同,也可以在符合法律規(guī)定的情況下單方解除勞動合同。有下列情形之一的,農民工可以隨時通知用人單位解除勞動合同:。
(1)在試用期內的;(2)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;(3)單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。農民工解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位。用人單位應及時辦理有關解除勞動合同的手續(xù)。如果由于農民工違反勞動合同約定給用人單位造成經濟損失的,應由農民工承擔相應的賠償責任。
什么樣的勞動合同不能簽,這包括:沒有書面依據的口頭合同;細節(jié)不清的簡單合同;只考慮用工方利益的一邊倒合同;要求農民工把證件、財物抵押給用工方的抵押合同;要求“工傷自理”的生死合同。
合同法定解除篇九
法律上的定義區(qū)別定金是一個規(guī)范的法律概念,是合同當事人為確保合同的履行而自愿約定的一種擔保形式。
商品房交易中,買方履行合同義務后,定金可以抵作價款或者收回。
若買方不履行合同義務,無權要求返還定金;若房屋賣方不履行合同義務的,應雙倍返還定金。
我國現行《擔保法》規(guī)定:定金應以書面形式約定,不得超過主合同標準額的20%,當事人一旦以書面形式對定金作了約定并實際支付定金,即定金條款對雙方當事人產生法律效力。
訂金并非一個規(guī)范的法律概念,實際上它具有預付款的性質,是當事人的一種支付手段,并不具備擔保性質,商品房交易中,如買方不履行合同義務,并不表示他喪失了請求返還訂金的權利,反之,若賣方不履行義務亦無須雙倍返還訂金,但這并不意味著合同違約方無須承擔違約責任。
“訂金”在法律上并沒有嚴格的界定,從文字的理解上來說,“訂”的含義是訂立、預訂之意。
而“定金”在法律上有比較嚴格的界定。
定金依法律性質不同可以有多種分類,如證約定金、成約定金、違約定金、立約定金等。
我國定金在《擔保法》上是債的一種擔保方式,在《合同法》上是承擔違約責任形式之一,其基本法律性質是違約定金,并具有擔保合同履行的性質。
“定金”的作用有兩種情形:
1、合同正常履行時,定金充作價款或由交付方收回;。
2、合同不履行時,適用定金罰則:即交付方違約的,無權收回;接受方違約的,應雙倍返還。
《最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定:“當事人交付留置金、擔保金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質的,當事人主張定金權利的,人民法院不予支持。”
專家目前提醒費者,購買商品房一定要注意“定金”與“訂金”的不同,莫把“定金”當“訂金”。
消費者購買商品或者接受服務前,一定要看清交納的款項究竟是“定金”還是“訂金”。
對于“定金”,依據《合同法》相關條文規(guī)定,雙方有約定的按照約定執(zhí)行;如果無約定,經營者違約時“定金”雙倍返還,消費者違約時“定金”不返還。
至于“訂金”,目前法律沒有明確規(guī)定,可視為“預付款”,雙方有約定的按照約定執(zhí)行:如果無約定,經營者違約時應無條件退款,消費者違約時可以要求經營者退款。
訂金和定金哪個受保護所謂定金,是指合同當事人為了確保合同的'履行,依據法律規(guī)定或者當事人雙方的約定,由當事人一方在合同訂立時或者訂立后履行前,按照合同標的額的一定比例(不超過20%),預先給付對方當事人的金錢或其替代物。
定金合同是從屬于主合同的從合同,其成立的前提是主合同已經成立生效。
而訂金只是預付款性質的一種支付,不具有定金的性質。
如:在購房者簽訂《預購臨時協(xié)議》時,真正的預購房屋正式合同一主合同是否能夠成立,還處于一種不確定狀態(tài),這與定金合同有著重大差別。
因此,預購訂金不是定金,定金罰則也就當然不能適用。
訂金與定金的最基本的區(qū)別就是定金適用定金罰則,一方違約應當雙倍返還定金或無權要求返還定金,而訂金適用這樣的罰則,只會存在返還或沖抵價款的作用。
合同法定解除篇十
《合同法》第115條:當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。
債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。
定金是債的一種擔保方式,是指合同當事人一方為了擔保合同的履行而預先向對方支付一定數額的金錢。
《中華人民共和國擔保法》第六章對定金制度作了較為詳細地規(guī)定。
該法第八十九條規(guī)定:“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。
債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金?!备鶕緱l的規(guī)定,當事人在訂立合同時,可以依照擔保法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保,并按照擔保法第八十九條的規(guī)定履行定金罰則。
法律上的定義區(qū)別定金是一個規(guī)范的法律概念,是合同當事人為確保合同的履行而自愿約定的一種擔保形式。
商品房交易中,買方履行合同義務后,定金可以抵作價款或者收回。
若買方不履行合同義務,無權要求返還定金;若房屋賣方不履行合同義務的,應雙倍返還定金。
我國現行《擔保法》規(guī)定:定金應以書面形式約定,不得超過主合同標準額的20%,當事人一旦以書面形式對定金作了約定并實際支付定金,即定金條款對雙方當事人產生法律效力。
訂金并非一個規(guī)范的法律概念,實際上它具有預付款的性質,是當事人的'一種支付手段,并不具備擔保性質,商品房交易中,如買方不履行合同義務,并不表示他喪失了請求返還訂金的權利,反之,若賣方不履行義務亦無須雙倍返還訂金,但這并不意味著合同違約方無須承擔違約責任。
“訂金”在法律上并沒有嚴格的界定,從文字的理解上來說,“訂”的含義是訂立、預訂之意。
而“定金”在法律上有比較嚴格的界定。
定金依法律性質不同可以有多種分類,如證約定金、成約定金、違約定金、立約定金等。
我國定金在《擔保法》上是債的一種擔保方式,在《合同法》上是承擔違約責任形式之一,其基本法律性質是違約定金,并具有擔保合同履行的性質。
1、合同正常履行時,定金充作價款或由交付方收回;
2、合同不履行時,適用定金罰則:即交付方違約的,無權收回;接受方違約的,應雙倍返還。
《最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定:“當事人交付留置金、擔保金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質的,當事人主張定金權利的,人民法院不予支持?!?/p>
專家目前提醒費者,購買商品房一定要注意“定金”與“訂金”的不同,莫把“定金”當“訂金”。
消費者購買商品或者接受服務前,一定要看清交納的款項究竟是“定金”還是“訂金”。
對于“定金”,依據《合同法》相關條文規(guī)定,雙方有約定的按照約定執(zhí)行;如果無約定,經營者違約時“定金”雙倍返還,消費者違約時“定金”不返還。
至于“訂金”,目前法律沒有明確規(guī)定,可視為“預付款”,雙方有約定的按照約定執(zhí)行:如果無約定,經營者違約時應無條件退款,消費者違約時可以要求經營者退款。
訂金和定金哪個受保護所謂定金,是指合同當事人為了確保合同的履行,依據法律規(guī)定或者當事人雙方的約定,由當事人一方在合同訂立時或者訂立后履行前,按照合同標的額的一定比例(不超過20%),預先給付對方當事人的金錢或其替代物。
定金合同是從屬于主合同的從合同,其成立的前提是主合同已經成立生效。
而訂金只是預付款性質的一種支付,不具有定金的性質。
如:在購房者簽訂《預購臨時協(xié)議》時,真正的預購房屋正式合同一主合同是否能夠成立,還處于一種不確定狀態(tài),這與定金合同有著重大差別。
因此,預購訂金不是定金,定金罰則也就當然不能適用。
訂金與定金的最基本的區(qū)別就是定金適用定金罰則,一方違約應當雙倍返還定金或無權要求返還定金,而訂金適用這樣的罰則,只會存在返還或沖抵價款的作用。
合同法定解除篇十一
勞動合同法解除怎樣寫出一份匯報總結,以下由文書幫提供勞動合同法解除證明書相關閱讀。
本單位與______________同志簽訂的勞動合同 , 依據____________________________ ,于______年______月______日 解除勞動合同。
經辦人 : ______________
________年______月______日
相關勞動合同解除的法律法規(guī):
《勞動合同法》
第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴重違反用人單位的'規(guī)章制度的;
(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責任的。
合同法定解除篇十二
本單位與_____________________簽訂的勞動合同由于____________________________________________________________________________原因于___________年___________月___________日解除,其檔案及社會保險轉移手續(xù)于___________年___________月___________日轉移。
特此證明。
經辦人:
_________年_________月_________日。
合同法定解除篇十三
勞動合同法針對濫用試用期、試用期過長問題做出了有針對性的規(guī)定。
在用工過程中,濫用試用期侵犯勞動者權益的現象比較普遍,包括什么樣的勞動崗位需要約定試用期,約定多長的試用期,以什么作為參照設定試用期等,實踐中比較混亂。用人單位通常不管是什么性質、多長期限的工作崗位,也不管有沒有必要約定試用期,一律約定試用期,只要期限不超過勞動法規(guī)定的六個月即可,用足法律規(guī)定的上限。有的用人單位與勞動者簽一年期限的勞動合同,其中半年為試用期;有的生產經營季節(jié)性強的用人單位甚至將試用期與勞動合同期限合二為一,一般長,試用期到了,勞動合同也到期了;有的勞動者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期,換一個崗位約定一次試用期。
(一)限定能夠約定試用期的固定期限勞動合同的最短期限,并且在勞動法規(guī)定試用期最長不得超過六個月的基礎上,根據勞動合同期限的長短,將試用期細化。具體規(guī)定是:
勞動合同期限在三個月以上的,可以約定試用期。也就是說,固定期限勞動合同能夠約定試用期的最低起點是一個月。
勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。這是針對用人單位不分情況,一律將試用期約定為六個月,勞動合同法的具體措施。
需要說明的是,勞動合同期限長短不是約定試用期的唯一參照。
實踐中,很多工作本來不需要試用期過長,勞動者就能勝任,裝卸工、建筑工地小工、力工等沒有什么技術含量,三天就行。但有些用人單位動輒規(guī)定試用期為三五個月,甚至半年,惡意用足法定試用期限上限,這加重了勞動關系的不平等性,增加了勞動者的職業(yè)不確定性和經濟負擔。這就提醒勞動合同雙方當事人特別是勞動者一方在約定試用期時將技術含量的因素考慮進去。對用人單位來說,在合理時間內依然不能判斷勞動者是否能勝任,就應當承擔因此而帶來的風險。
德國《非全日制和固定期限勞動合同法》中規(guī)定,固定期限勞動合同中不能約定試用期,無固定期限勞動合同才可以約定。意大利法律規(guī)定,一般工人的試用期為十五天至三十天,技術人員為三個月,企業(yè)管理人員為六個月。
(二)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
這就涉及到對勞動合同中試用期性質的理解,試用期是指用人單位對新招收的職工進行思想品德、勞動態(tài)度、實際工作能力、身體情況等進行進一步考察的時間期限。在錄用勞動者時的試用期內這些情況已經基本搞清楚了。
(三)為遏制用人單位短期用工現象,不能所有勞動合同都可約定試用期。
以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。在征求意見過程中,相當多的意見建議將可約定試用期的勞動合同的期限修改為一年以上。
3常見問題
在試用期問題上,需要強調以下幾點:
(一)試用期是一個約定的條款,如果雙方沒有事先約定,用人單位就不能以試用期為由解除勞動合同。
勞動合同雙方當事人用人單位和勞動者必須就試用期條款充分協(xié)商,取得一致,試用期條款才能成立。合同是雙方當事人意思表示一致的結果,是在互利互惠基礎上充分表達各自意見,并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議。因此,任何一方都不得凌駕于另一方之上,不得把自己的意志強加給另一方,更不得以強迫命令、脅迫等手段簽訂勞動合同試用期條款。
(二)同時勞動合同法限定了試用期的約定條件,勞動者在試用期間應當享有全部的勞動權利。
這些權利包括取得勞動報酬的權利、休息休假的權利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權利、接受職業(yè)技能培訓的權利、享受社會保險和福利的權利、提請勞動爭議處理的權利以及法律規(guī)定的其他勞動權利。還包括依照法律規(guī)定,通過職工大會、職工代表大會或者其他形式,參與民-主管理或者就保護勞動者合法權益與用人單位進行平等協(xié)商的權利。不能因為試用期的身份而加以限制,與其他勞動者區(qū)別對等。
(三)試用期包括在勞動合同期限內。
也就是說,不管勞動合同雙方當事人訂立的是一年期限的勞動合同,還是三年、五年期限的勞動合同,如果約定了試用期,勞動合同期限的前一段期限(比如可能是三天、五天或者一個星期,可能是一個月或者兩個月)是試用期,試用期是包括在整個勞動合同期限里。不管試用期之后當然訂立勞動合同還是不訂立勞動合同,都不允許單獨約定試用期。
(四)勞動合同法關于試用期的規(guī)定體現了勞動合同雙方當事人權利義務的大體平等。
如關于勞動合同的解除中規(guī)定,勞動者在試用期內可以通知用人單位解除勞動合同;勞動者在試用期期間被證明不符合錄用條件的,用人單位也可以解除勞動合同。
(五)禁止設定變相試用期。
有的用人單位為了規(guī)避法律,約定試崗、適應期、實習期,這些都是變相的試用期,其目的無非是為了將勞動者的待遇下調,方便解除勞動合同。為了保護勞動者的合法權益,應當明確這些情形按照試用期對待。
4福利待遇
本法對試用期工資惡意偏低,廉價使用勞動者的行為進行了約束,值得歡迎。但是從筆者執(zhí)業(yè)多年的經驗來看,此條形同虛設。主要原因是條款中第一個條件對勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,由于兩者是選擇關系,只要具備其中一種情形,就符合了條件,換句話說試用期工資在不低于當地最低工資標準的情況,只要不低于本單位相同崗位最低檔工資的百分之八十,就是合法的。這樣問題就出來,那對勞動者就非常不利了,因為最低檔工資基本是由用人單位說了算的,換言之,勞動者的試用期也就是勞動者說了算了。這不能不說是《勞動合同法》的一個漏洞。這里要提醒勞動者注意此漏洞,避免用人單位用同崗位最低檔工資來惡意欺騙。
試用期內需繳納社會保險
只簽訂單獨的試用期合同違法
司法實踐中一些用人單位為了避免與勞動者訂立勞動合同,往往在招用勞動者時與勞動者簽訂一個單獨的試用合同,在試用期合同期滿后再決定是否正式聘用該勞動者。其目的往往是為了規(guī)避法律,在試用期使用廉價勞動力,方便解除勞動合同;而《勞動合同法》規(guī)定:勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
而根據《北京市勞動合同規(guī)定》第17條:勞動合同的試用期超過本規(guī)定第十六條規(guī)定期限的,勞動者可以要求變更相應的勞動合同期限,或者要求用人單位對超過的期限,按照非試用期工資標準支付工資。用人單位應當及時變更勞動合同期限,或者按照非試用期的工資標準支付工資。
勞動合同只約定試用期,未約定勞動合同期限,勞動者要求約定期限的,用人單位應當與勞動者協(xié)商確定勞動合同期限。雙方當事人就勞動合同期限協(xié)商不一致的,按本規(guī)定第十六條的規(guī)定確定勞動合同期限。
顯然兩者有不同,按照新法優(yōu)于舊法,法律高于法規(guī)的法律原則應該按照勞動合同法19條來執(zhí)行。
筆者認為從司法實踐角度來看,該法條的規(guī)定過于籠統(tǒng),必然導致歧義和混亂,例如:王某在一個軟件公司工作,合同中只規(guī)定了試用期3個月,那么如果王某在3個工作日內提出辭職,該如何處理呢?按照原先雙方的合意為試用期,那么王某只需要提前3日通知用人單位,就可以提出離職,辦理手續(xù)。而按照勞動合同法的規(guī)定,勞動合同法只約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。而在勞動合同期限內,王某如果想離開公司,那么必須提前30天通知公司,這反而加重了勞動者的責任,同立法的初意相違背。
5合同限制
用人單位在試用期內解除勞動合同的限制在試用期內,用人單位能否隨時解雇員工?原來的勞動法規(guī)定,在試用期內,用人單位可以隨時解除勞動合同,而《勞動合同法》規(guī)定試用期內用人單位可解除勞動合同僅限于勞動者有下列情形之一:
1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;2、嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;3、嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;5、因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;6、被依法追究刑事責任的。7、勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;8、勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的。
除上述情形外,用人單位不得在試用期內解除勞動合同。
這是勞動合同法的重大變化,同時也給用人單位的勞動人事部門提出了更高的要求。因為一般來講,試用期內經過雙方的了解和考查,認知了彼此。雙方開始考慮是否進入“正式期”。而用人單位不能再向以往一樣,簡單的說一句,“員工不適合公司的崗位需要,而解除雙方的勞動合同”。用人單位在試用期解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由,證明其不符合錄用條件。法律規(guī)定得很清楚,用人單位可解除勞動合同的條件是其必須舉證證明勞動者在試用期間不符合錄用條件,這實際上是限制了用人單位隨意解除勞動合同,增加了用人單位的舉證責任,如果用人單位沒有證據證明勞動者在試用期間不符合錄用條件,用人單位就不能解除勞動合同,否則,需承擔因違法解除勞動合同所帶來的一切法律后果。另外,根據有關規(guī)定,試用期滿后,用人單位不得再以試用期間不符合錄用條件而解除勞動合同。這就必然要求解除理由必須合法,合理。有理有據,否則將導致在勞動爭議中敗訴。用人單位必須制定和細化崗位說明書,記錄勞動者的工作過程和業(yè)績。以此作為抗辯的理由根據。
6誤區(qū)
試用期是“硬道理”
糾正:試用期不是法定條款,可以不經歷。
實際上,單獨的試用期合同是無效的。也就是說,試用期不是勞動合同中的法定條款,可以約定,當然也可以不約定。而且,如果約定試用期,則只能在勞動合同中約定,勞動合同是試用期存在的前提條件。根據《勞動部關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的規(guī)定:“勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應包括在勞動合同期限內?!庇纱丝梢?,試用期是勞動合同期的一部分。同時,用人單位有為勞動者繳納社會保險的義務,即使是試用期,用人單位也需要按照法律規(guī)定為其繳納基本養(yǎng)老金、醫(yī)療金和失業(yè)金。
根據我國的《勞動法》,只要存在事實勞動關系,用人單位和勞動者之間的勞動關系就會受到法律保護,將被等同視為具有書面的勞動合同。而且在試用期內解雇不符合錄用條件的勞動者,還需要提前一個月通知,并給予其一定的經濟補償。
試用期長短單位說了算
糾正:試用期長短應依法律規(guī)定與合同期限掛鉤。
《勞動法》第21條規(guī)定:“勞動法合同可以約定試用期。試用期最長不得超過6個月?!痹囉闷诘拈L度是根據勞動合同的期限相應確定的。試用期有上限,沒下限,甚至可以約定不需要試用期。根據勞動部《關于實行勞動合同制有關問題的通知》,具體來說就是:
勞動合同期限在6個月(半年)以下的,試用期不得超過15天;
勞動合同期限在6個月到一年的,試用期最長不超過30天;
勞動合同期限在一年以上三年以下的,試用期最長不得超過60天;
勞動合同期限在三年以上的,試用期不得超過6個月。
《上海市勞動合同條例》還特別規(guī)定,勞動合同期限滿一年不滿3年的,試用期不得超過3個月;滿3年的,試用期不得超過6個月。
另外,非全日制用工的勞動關系不得約定試用期。而新錄用的公務員試用期為一年。
以上法律法規(guī)是各用人單位均必須遵守的。如果在格式合同或公司規(guī)章中,求職者發(fā)現與法律相沖突的規(guī)定,則要善于用法律武器保護自己。
合格與否單位說了算
糾正:考核標準必須透明化,用人單位負舉證責任。
《勞動法》在關于勞動合同的解除問題上,對用人單位設置了嚴格的責任義務。根據《勞動法》第32條及勞動部《關于勞動法若干條文的說明》的規(guī)定,在試用期內,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同,單位卻不能夠隨便終止勞動關系。
1、誰主張誰舉證
根據《勞動法》第25條和《上海市勞動合同條例》第33條的規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同??梢娫谠囉闷趦?,用人單位解除與勞動者的勞動合同是有前提的,即必須能舉證證明勞動者不符合錄用條件。
依據有關法律的規(guī)定,用人單位在試用期內解除與勞動者勞動合同關系的前提條件是“不符合錄用條件”。但是,這個“錄用條件”必須是用人單位已經告知給勞動者的,不能“暗箱操作”、“內部控制”。否則,勞動者可以不了解該規(guī)定為由,否定用人單位的解除理由。如果用人單位未特別告知勞動者錄用條件的,也可以依招聘廣告的內容為錄用條件。
但是,無論最終的考核成績是一個簡單的分數,還是一個復雜的綜合考核結果,或是上級或指導人的評語,用人單位都有法定的義務對試用期的勞動者進行考核,并應保留相應文件,盡到相應的舉證義務。根據誰主張誰舉證的原則,如果單位未能舉證,其主張就不能被法院所支持。一旦試用期滿后才通知,由此產生的法律后果將由用人單位自行承擔。
2、解除合同應提前30天通知勞動者
用人單位在試用期內解除勞動關系,必須及時通知勞動者,可通過各種方式,如電話等。事實上,無論是否在試用期內解除勞動關系,用人單位都有將解除文書送達勞動者的義務,只是這一義務在試用期內尤其需要注意,即必須是在法定時限內。
《上海市勞動合同條例》第32條規(guī)定,用人單位解除合同應提前30日通知勞動者,自通知之日起30日內,用人單位應當對勞動者承擔勞動合同約定的義務,主要為支付勞動者一個月的工資。
7離職規(guī)定
《勞動合同法》規(guī)定:“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前3日通知用人單位,可以解除勞動合同?!?/p>
第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
第二十一條在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由。
注意事項
(一)用人單位不得隨意在試用期間解除與勞動者的勞動合同
許多用人單位都認為在試用期內可以隨時解除與勞動者的勞動關系,實際上這是一個認識上的誤區(qū)。濫用關于試用期的單方解除權,常常是用人單位方面容易出現的問題。其表現是:在沒有約定試用期,或者試用期的約定違法,或者已過了試用期的情況下,仍以試用期內不符合錄用條件為由,解除與勞動者的勞動合同。由此而產生的爭議糾紛,仲裁和訴訟時單位必然會敗訴。因此,必須提出一個忠告:試用期內不得隨意解除員工的勞動合同。
(二)用人單位要為有錄用條件而且已經向勞動者公示和告知舉證
《勞動合同法》第三十九條第(一)項規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以與勞動者解除勞動合同。這一項規(guī)定的要點是:用人單位首先要證明單位是否有“錄用條件”。如果有錄用條件,辭退員工時還得證明該員工不符合錄用條件。不知何為錄用條件,或無法證明該錄用條件已經公示和勞動者已經知悉就貿然辭退試用期內的員工,是用人單位在勞動爭議處理中敗訴的重要原因。違規(guī)解除勞動合同用人單位要承擔法律責任,還要按照經濟補償金的二倍向勞動者支付賠償金。因此,已經公示和已經使勞動者知曉的錄用條件,勞動者在試用期間不符合錄用條件的考核證明,就成為用人單位必須提供的重要證據。因此,用人單位要盡可能使自己的錄用條件具體化,書面化,公示化,證據化。
(三)用人單位證明錄用條件已經公示和告知的技巧和方法:
錄用條件如何證明已經公示并已經向應聘的勞動者告知呢?方法有以下幾種:
1、通過招聘公告發(fā)布招聘簡章來公示。在公示時采取一定方式予以固定,以為訴訟保留證據;但實際上在公告欄內張貼是很難保存的,如果是報刊登載可保存登載的報紙。
2、招聘員工時向其明示錄用條件,并要求員工簽字確認。最好的辦法是印制在《員工招聘登記表》上,供應聘人員填寫和閱讀后要求其簽名表示已經知曉。
3、發(fā)送聘用函明示錄用條件。勞動關系建立以前,通過發(fā)送聘用函的方式向員工明示錄用條件,并要求其簽字確認。
4、在勞動合同中設計條款明確約定錄用條件或不符合錄用條件的情形。例如,可以在勞動合同中約定這樣的條款:乙方有下列情形之一,為不符合錄用條件:
(1)提供本人基本情況時隱瞞真實情況,告知虛假信息,違背誠實信用要求;
(2)職業(yè)技能考察、考核不合格,不符合所從事崗位工作的要求;
(3)身體患有不宜所從事崗位工作的疾病;
(4)不能按照所從事崗位的職責完成勞動和工作任務;
(5)其他不符合所從事崗位個性要求的情況。
強烈建議用人單位采用這種方式。
5、在勞動規(guī)章制度中對錄用條件進行詳細規(guī)定。勞動規(guī)章制度對錄用條件有規(guī)定的,要將規(guī)章制度在勞動合同簽訂前向勞動者告知,并可以作為勞動合同的附件。
建議用人單位采用2、4、5項辦法,簡單易行,不花多少代價。
(四)用人單位證明勞動者在試用期間不符合錄用條件的技巧和方法:
1、對試用期間的勞動者進行考核鑒定并保存書面鑒定意見。在有了錄用條件的情況下,還要能夠證明其不符合錄用條件。這就促使用人單位必須建立試用期間的考核鑒定制度。用人單位通過建立員工試用期考核鑒定制度,給新進員工安排試用期工作計劃,運用專人帶班、集中培訓、組織筆試、對日常績效與表現記錄等形式,對新進員工在試用期的表現進行考核和鑒定,以了解新進員工在試用期間是否符合錄用條件。對有試用期的員工,在試用期間的考核和鑒定結果,就可以作為該員工是否符合錄用條件的證明。
2、采取書面形式向在試用期解除勞動合同的勞動者說明理由并保存簽收字據?!秳趧雍贤ā返诙粭l規(guī)定,用人單位在試用期解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由。這里的“說明理由”,法律并未規(guī)定一定得采取書面形式,但從舉證角度出發(fā),建議采用書面形式,并且要求勞動者簽收。
辭退條件
在試用期內,用人單位是否可以隨時、無原因地辭退勞動者嗎?回答是否定的。按照《勞動合同法》的有關規(guī)定,在試用期內,只有當勞動者具有下述法定情形之一時,用人單位才可以辭退勞動者:
(1)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(2)勞動者嚴重違反用人單位規(guī)章制度的;
(3)勞動者嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(6)勞動者被依法追究刑事責任的;
(8)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的。除上述情形外,用人單位不得在試用期內解除勞動合同。
8是否有補償
編輯
關于試用期辭退有否補償的問題
按照《勞動合同法》第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應當向勞動者支付經濟補償:
(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;
(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;
(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;
(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
其中并沒有包括試用期內解除合同的情形,因此沒過試用期是不能要求補償金的。[6]
9違法事項
不能超標準約定試用期
勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
《勞動合同法》第十九條第一款
以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
《勞動合同法》第十九條第三款
風險影響:
1.超過法定部分無效
約定的試用期超過《勞動合同法》規(guī)定時間的,超過的部分無效。超過法定的試用期限后仍然維系勞動關系的,將被視為已經過了試用期、進入正式勞動合同期,勞動者有權要求按照正式勞動合同期的標準獲得勞動報酬,且用人單位不得按試用期的規(guī)定解除、終止勞動合同等。
2.行政處罰和賠償金
《勞動合同法》第八十三條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經履行的,由原用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準。按已經履行的超過法定試用期的時間向勞動者支付賠償金。
也就是說,對于違法約定的試用期已經履行的,用人單位除應按照約定的試用期工資標準支付勞動者工資之外,還要按照勞動合同約定的“轉正”后的工資標準向勞動者支付賠償金。
比如:小王與公司簽訂了二年的期限的勞動合同,合同中約定試用期為六個月,試用期工資為5000元,試用期滿后,工資為6000元。假如該試用期已經履行了5個月,則用人單位應當從第三個月開始每月按照6000元的標準支付小張賠償金18000元(6000元×3個月),該賠償金不包含用人單位已經支付的工資25000元(5000元×5個月)。
應對策略:
1.嚴格遵守法定標準
約定試用期時,要嚴格遵守《勞動合同法》的規(guī)定,不能超出標準:
(1)勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
(2)勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月。
(3)勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月。
(4)三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
(5)以完成一定工作任務為期限的勞動合同,不得約定試用期。
(6)非全日制用工不得約定試用期。
2.巧妙設置合同期限,使試用期最長
在法定的標準里,要使試用期得以最長,企業(yè)應巧妙設置合同期限:比如,三年的期限的勞動合同,試用期可達六個月,但勞動合同期限為二年零三百五十四天(不到三年),試用期不得超過兩個月,一天之差,試用期可相差四個月。因此,用人單位可選擇適當的合同期限,以設定符合企業(yè)利益的試用期。
對于不能確定是否較長時間錄用的員工,可規(guī)定相對較短的勞動合同期限,但卻包含較長的試用期。如合同期限為1年零1個月,則試用期是2個月;合同期限為3年零1個月,試用期為六個月。
此外,試用期盡量避開節(jié)假日,比如春節(jié)等。否則,由于節(jié)假日放假,員工上班時間少,可以用來考察的試用期其實是很短的。
10試用與實習
試用期與實習期的區(qū)別:[4]
一、當事人的身份不同。處于試用期中的自然人一方只能是勞動者;而處于實習期間的`自然人一方是在校學生。
二、 權利義務關系不同。試用期的當事人雙方存在著勞動關系,用人單位對勞動者承擔無過錯責任,與勞動者共同履行繳納社會保險費用的義務,向勞動者支付的工資報酬不得低于當地最低工資標準。而學生實習所在的單位對于實習學生,不承擔無過錯責任,不須執(zhí)行最低工資標準。
三、主體間的關系依據不同。用人單位與勞動者,包括在試用期的權利義務關系由勞動合同法及其相關規(guī)定進行規(guī)范,如勞動合同期限在3個月以內的,;不得約定試用期,勞動合同期限在3個月以上1年以內的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限在1年以上3年以內的,試用期不得超過2個月;勞動合同期限在3年以上的固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同,試用期不得超過6個月。
四、當事人的目的不同。在試用期間,主要體現用人單位目的,即為了得到滿足需要的人力資源;在實習期間,對于實習學生所在的單位來講,學生的實習活動,和勞動者的生產經營活動有相同或相似之處,但在目的上有本質的不同,學生實習活動主要體現的是學校與學生的共同目的,為了提高實習學生的自身素質。
11轉正技巧
第一擊:了解考核標準
套路1:入職培訓
試用期,從你第一天踏入公司便已開始。一般來說,公司都會為新員工安排入職培訓。在接受培訓時,不要被動地接受企業(yè)的規(guī)章制度和文化理念,而要用心地去參與培訓,積極地去了解、認識企業(yè),以主人翁的心態(tài)和視角對待公司的事情。在入職培訓時,你完全可以大膽提問,力求在同一批新人里更為出挑,給上司、同事留下一定印象,對你之后的試用期考核會有很大的幫助。
套路2:崗位職責和業(yè)績指標
崗位職責就是你試用期考核的基本要求,如果連崗位描述里的要求都無法完成,那試用期的通過率幾乎為零。因此,如果你一直到入職時都還沒有熟記自己的崗位職責,那請盡快完成這一課的內容。
套路3:同事間打探
每個人都是從試用期過來的。因此,不要認為你是新人,和大家就沒有共通點。你可以分別從老員工和剛轉正的試用期員工那里討得一些經驗。老員工可能對最近的試用期考核并不是最了解,但是他們看到的新人肯定已經為數不少,什么樣的人會被“槍斃”,什么樣的人可以順利過關,他們心里也有幾分評判。而那些剛過試用期的員工,則可以給你一些過來人的感想。
第二擊:了解考核成績
套路1:敢于試錯
試用期不代表你做事一定都得小心翼翼,不允許有任何犯錯。往往有時候一些錯誤可以讓你更清楚地了解工作內容。但是,對于錯誤大小的把握還是得自己心里有數,一些因為自己粗心造成的低級錯誤要避免,一些和專業(yè)、業(yè)務相關的,可以試著自己走一步然后再去請教同事和領導,而不是什么都不做就去尋求幫助,至少讓大家知道,你是有自己的想法的,和你溝通起來也會迅速地進入狀態(tài)。而小小的錯誤也不會造成太大的損失,隨時調頭也都來得及。
套路2:主動詢問上司
很多試用期新人看到領導都十分靦腆,要想知道自己試用期的表現如何,首先要知道,誰是你的試用期評分人。接下來要做的就是,定期向上司了解你近階段試用期的表現以及需要改進的地方。其實,上司是非常樂意和你分享的,你這樣的行為會讓上司認為,你的轉正意愿非常強烈,對你的印象大大提升。
最終擊:向“正式”沖刺
成績不佳如何彌補?
眼看轉正期快到,但是你對自己的試用期表現不甚滿意,如果你有這樣的預感,那說明還有的救。就怕有人渾渾噩噩地度過試用期,最后被cancel掉都不知道錯在哪里。當你有不好的感覺時,不妨把自己整個試用期經歷的事情都好好回憶一下,哪些事情你做的不是最好,哪些事情表現還不錯,找出那些拉后腿的事件,再逐一分析出錯的原因、補救措施以及你所學到的技能。
主動提出提前轉正
12百度名稱
編輯
“試用期”也是百度的一個頭銜名稱,在百度注冊的用戶中,每個人都有一套屬于自己的頭銜,百度訂做了五套角色系列,你可以在注冊時選擇一個最喜歡的角色,你可以通過問答等操作不斷增加積分,同時你的等級和頭銜也會隨著積分的增加而不斷晉升。
百度知道一共有18個等級,目前有“公司白領”、“魔法師”、“科舉奪魁”、“武將”和“江湖奇?zhèn)b”五套頭銜。“試用期”是公司白領中的1級。
“百科”與“知道”共用一套頭銜。您在選擇了一套頭銜后,還可以到個人中心進行修改,換成另外一套頭銜(等級維持不變,頭銜更改)。
13社保關系
《勞動合同法》第七條規(guī)定,用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查?!秳趧雍贤ā返谑艞l規(guī)定,勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。根據上述法律可以看出,試用期包括在勞動合同期限內,用人單位必須給予勞動者相應的勞動報酬,[8]必須為勞動者繳納基本養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險,企業(yè)不為試用期勞動者繳納社保屬“欠?!边`法行為。社會保險是國家為員工的生活、醫(yī)療保障而實行的強制性保險。所謂強制性,就是由法律法規(guī)直接對雙方的權利義務作出規(guī)定,雙方當事人不得自由協(xié)商。因此社會保險是否繳納、如何繳納都不是用人單位與員工之間可以相互商量的事宜,用人單位應該按照法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。即使雙方有書面約定,只要與法律法規(guī)強制性規(guī)定相違背,約定也是違法的,定約雙方還是應該按照法律法規(guī)來執(zhí)行。
專家點評:《勞動合同法》雖然已實施近兩年,但一些用人單位仍然存在認識上的誤區(qū),有的甚至濫用試用期。現在有很多單位在試用期內不繳納社會保險,國內工作人員流動性較強,簽訂勞動合同、繳納社會保險手續(xù)繁雜,短期內頻繁地入職離職,單位的人力資源部門從簡化工作的角度考慮,很多工作就做的規(guī)范。試用期盡管是用人單位與勞動者在勞動合同中協(xié)商約定的考察期,但試用期應包括在勞動合同期中,也就是說,勞動者實際上已經與用人單位建立了勞動關系,用人單位必須依法與勞動者簽訂勞動合同,并為其辦理社會保險。這是因為,勞動報酬、社會保險等都屬勞動合同的必備條款。
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合同法定解除篇十四
單位解除勞動合同可以是單方解除,也可以是與勞動者協(xié)商之后解除。那么要是不屬于這兩種情況,單位解除勞動合同是否屬于違法解除呢?接下來,就讓我們一起看看單位違法解除勞動合同的情形有是怎么樣的。
用人單位不得解除勞動合同,是指根據法律的規(guī)定,在特定的情況下,用人單位不再享有解除勞動合同的權利。根據我國勞動法的規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依據勞動法第二十六條、第二十七的規(guī)定解除勞動合同,否則就屬于違法解除勞動合同:
(1)患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的。
職業(yè)病是勞動者在生產勞動及其職業(yè)活動中,接觸職業(yè)性有害因素引起的疾病。職工患了職業(yè)病,說明企業(yè)的生產或工作條件、安全制度或者醫(yī)療條件不夠完善;職工因負傷,說明企業(yè)的勞動保護制度不完善或勞動保護措施不健全。職工患職業(yè)病或因工負傷,都有可能造成職工喪失或者部分喪失勞動能力。因此,為了保障職工的合法權益,職工患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的,不管是試用期內,還是整個勞動合同期內,企業(yè)等用人單位不得解除勞動合同。
(2)患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的。
根據《國有企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》的規(guī)定,勞動合同制工人患病或者非因工負傷,按其在本單位工件時間的長短,給予三個月至一年的醫(yī)療期,在本單位工作二十年以上的,醫(yī)療期可以適當延長。在規(guī)定的'醫(yī)療期,為了保障職工有穩(wěn)定的收入,安心養(yǎng)病,企業(yè)不得解除勞動合同,即使勞動合同期限屆滿,企業(yè)也不得解除勞動關系,必須延續(xù)到醫(yī)療期滿。
(3)女職工在孕期、產期、哺乳期內。
孕期是指懷孕期間;產期是指生育期間;哺乳是指女職工哺乳其嬰兒的時間。根據憲法保護婦女兒童的原則,為了保護女職工的合法權益,保護婦女、兒童的身心健康,勞動法規(guī)定,在女職工孕期、產期、哺乳期間,即使具備了解除勞動合同的條件,企業(yè)也不得解除勞動合同,包括勞動合同期限屆滿,企業(yè)也不得解除勞動合同,必須延續(xù)到女職工孕期、產期、哺乳期屆滿。
(4)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
如勞動合同期限未屆滿,又不具備企業(yè)可以解除勞動合同的條件,企業(yè)不得解除勞動合同。
單位解除勞動合同在符合一定條件時是合法的,解除有效。但是如果不符合條件的時候就是違法的,這個時候單位的解除勞動合同就是無效的,還要承擔相應的責任。
合同法定解除篇十五
理由2、賣方明示違約。
在履行期限屆滿前,房屋賣方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務的,即賣方明確表示將不交付房屋的,買房人有權解除合同。
理由3、先賣后抵押的。
商品房買賣合同訂立后,賣方未告知買方又將該房屋抵押給第三人導致買方購房合同目的不能實現的,買房人有權解除合同。
理由4、一房二賣的。
商品房買賣合同訂立后,賣方又將該房屋出賣給第三人導致買方購房合同目的不能實現的,買房人有權解除合同。
理由5、隱瞞無證售房事實的。
賣房人故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假的預售許可證明的,買房人有權解除合同。
理由6、隱瞞房屋抵押的事實。
理由7、隱瞞房屋已出賣或為拆遷安置房屋的事實。
賣方故意隱瞞所售房屋已出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實的,買房人有權解除合同。
理由8、房屋主體結構不合格。
因房屋主體質量不合格不能交付使用或者交付使用后,房屋主體質量經檢驗確屬不合格,買房人有權解除合同。
理由9、房屋存在嚴重質量問題。
理由10、面積誤差比超過3%。
賣方交付使用的.房屋套內建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符,合同漢有約定處理方式或約定的處理方式不明確的,若面積誤差比絕對值超出3%的,買受人有權解除合同,請求返還購房款及利息。
理由11、過分遲延交付房屋的。
賣方遲延交付房屋,經催告后在三個月的合理期限內仍未履行的,買房人有權解除合同。
理由12、過分遲延產權過戶。
商品房買賣合同約定或者《城市房地產開發(fā)經營管理條例》第三十三條規(guī)定的辦理房屋所有權登記的期限(商品房買賣合同的標的物為尚未建成房屋的,自房屋交付之日起90日;商品房買賣合同的標的物為已竣工房屋的,自合同訂立之日起90日)屆滿后超過一年,由于賣方的原因,導致買房人無法辦理房屋所有權登記的,買房人有權解除合同。
合同法定解除篇十六
甲方:
乙方:
根據《中華人民共和國勞動法》的規(guī)定,甲乙雙方本著平等自愿的原則,經雙方協(xié)商一致,于___年___月___日解除勞動合同,并達成如下協(xié)議:
3、乙方應當于本合同簽署之日起___日內配合甲方做好交接工作,并盡可能保證甲方權益。
5、在解除勞動合同時,如甲方的商業(yè)秘密尚未公開,且乙方負有保密義務;
6、甲方應協(xié)助乙方辦理保險關系轉移等與勞動關系解除相關的手續(xù)。
8、乙方不得為其他有損甲方利益的行為;
9、返還所有權或使用權歸屬甲方的所有物品。
2)所有工作成果的使用說明、技術文獻等一切資料;
3)書籍、文件(包括電子版)及其他相關資料;
4)其他與乙方工作有關的非消耗品。
5)當乙方離職前負責的案件需要提供相關資料或需要乙方回來協(xié)助辦理的,乙方須積極配合。
本協(xié)議中甲、乙任何一方不履行相應義務的,向守約方承擔違約責任,支付違約金元,違約金不足以彌補守約方實際損失的,守約方可要求對實際損失予以賠償。
1、甲、乙雙方從簽訂本協(xié)議起,原勞動合同即行解除。
本協(xié)議一式兩份,雙方各持一份,均具有同等法律效力。
2、本協(xié)議自甲、乙雙方簽字或蓋章之日起生效。
3、未盡事宜,雙方另行協(xié)商解決。
甲方蓋章:___________乙方簽名:___________。
合同法定解除篇十七
出租人(以下簡稱甲方):
承租人(以下簡稱乙方):
鑒于甲、乙雙方年月日就乙方承租號商鋪簽訂《租賃合同》(以下稱“《租賃合同》”),《租賃合同》生效后,甲方依約將商鋪交付給乙方使用?,F乙方因自身原因提出終止履行《租賃合同》。
為此,甲乙雙方經友好協(xié)商一致,就《租賃合同》終止、商鋪返還等事宜達成如下協(xié)議:
一、《租賃合同》自年月日協(xié)商解除。
二、本協(xié)議生效后乙方于年月日前將鋪位退還給甲方。如乙方不按時退還,每逾期一日,需向甲方支付《租賃合同》約定月租金的`5%作為違約金。若逾期退還超過5日,甲方有權強行收回商鋪并進行清理,由此造成的損失由乙方承擔。
三、乙方承擔商鋪實際退還之日前的所有費用,包括租金、水電費等一切費用。
四、乙方退還商鋪時應保證商鋪內水、電等設施正常使用,且不得損壞商鋪內原有設施和非乙方裝修部分,若有損壞,乙方需照價賠償。
五、《租賃合同》解除后,乙方已經交納的履約保證金中租金部分不予退還;但可退還管理費及推廣費部分,共計元;因乙方尚欠甲方年月日至年月日租金共計5元,故甲方實際退費金額為元。
六、退費時間為合同解除后滿兩個月,退費方式為網銀轉賬。
七、乙方撤出商鋪后,遺留物品視為放棄,甲方有權處置。
八、因乙方退租給第三人造成的任何損失由乙方承擔全部責任。
九、本協(xié)議未盡事宜,由甲乙雙方協(xié)商解決,本協(xié)議一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份,具同等法律效力。
十、本協(xié)議自甲乙雙方蓋章之日起生效。
甲方:
乙方:
(簽字):
(簽字):
_________年____月____日_________年____月____日。
合同法定解除篇十八
甲方:法定代表人:電話:乙方:授權代理人:身份證號:電話:
經協(xié)商,雙方同意解除茶樓承包經營合同,并達成一致意見,為明確責任,保障雙方合法權益,特簽定本協(xié)議,以資共同遵守:
一、乙方于20x年月日前將茶樓,建筑面積為633.79平方米,退回給甲方。
二、甲方向乙方支付提前解約違約金人民幣元。
三、甲方同意向乙方支付補償金人民幣元,用于補償乙方的損失。
四、乙方于2010年12月支付的中央空調保養(yǎng)費約人民幣元,由甲乙雙方協(xié)商,甲方根據實際票據金額進行分攤元。
五、乙方添置2張全自動麻將桌和一臺發(fā)電機,約人民幣10,000.00元,由甲方根據實際票據金額進行分攤元。
六、乙方第一年承包經營期間(20xx年6月1日——20xx年5月31日)的費用280,000.00元已經交清,乙方實際使用11個月,甲方同意退還一個月的承包經營費即人民幣23,333.00元。
七、乙方承包經營期間的水電費、物業(yè)服務費、垃圾費等所有費用,由乙方自行結清,并提供相應票據復印件。
八、甲乙雙方根據《物資交接清單》,對物業(yè)、設備、用具等有關費用一次性交接完畢,上述物品在乙方使用過程中有損壞的,由甲方在乙方繳納的押金(人民幣50,000.00元)中扣除。
九、乙方繳納的押金(人民幣50,000.00元)扣除本協(xié)議第七、八款下的費用后,仍有剩余的,由甲方于20x年月日前一次性全部無息退還;乙方繳納的押金(人民幣50,000.00元)不足以抵扣本協(xié)議第七、八款費用的,由乙方自行補足或者從甲方支付的補償款、違約金和承包經營費中抵扣。
十、甲乙雙方于20xx年一次性結清所有款項,乙方搬離出茶樓,并將茶樓退還給甲方,承包經營合同于20x年月日解除。十一、承包經營合同解除后,雙方再無任何糾葛。
十二、本合同經雙方蓋章后生效,一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力?!段镔Y交接清單》作為本合同附件,與本協(xié)議有同等效力。
(以下無正文)。
甲方(蓋章):_________20xx年____月____日。
乙方(蓋章):_________20xx年____月____日。
合同法定解除篇十九
事件簡要回顧:2018年12月12日是周洋的三周年忌日。三年前,內蒙古女孩周洋的父母誤信權健療法,耽誤了周洋的癌癥治療,最終她不幸離世,年僅4歲。離奇的是,周洋過世后,一份宣傳文件反而宣揚“周洋生殖細胞瘤被權健秘方治愈”。2018年12月25日,丁香醫(yī)生發(fā)表文章《百億保健帝國權健,和它陰影下的中國家庭》,將天津權健公司推上風口。2018年12月28日,聯合調查組發(fā)現天津權健公司部分產品涉嫌存在夸大宣傳問題。
權健事件成為了一場了解和認識保健品功效的公開課,給廣大消費者帶來深刻思考。同時在事業(yè)單位考試中也經常將這一塊作為出題點。那么今天就此事主要和大家探討一下到底什么是虛假宣傳行為。
虛假宣傳行為,是指經營者利用廣告或其他方法虛構事實,隱瞞真相,造成消費者和用戶對其商品或服務的誤解,從而與之進行交易,贏得市場,獲取利益的行為。主要是指經營者不得對其商品的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳,欺騙、誤導消費者。除了對經營者自己產品的虛假宣傳外,還明確幫助他人進行刷單、炒信、刪除差評、虛構交易、虛假榮譽等行為,屬于虛假宣傳。經營者不得通過組織虛假交易等方式,幫助其他經營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。該規(guī)定是對“網絡水軍”行業(yè)的致命打擊,對凈化電商平臺的評價體系將起到積極作用。同時廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下,代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告。此不正當競爭行為會造成公平競爭秩序的混亂,廣告法、反不正當競爭法均將此類行為作為必須禁止。
從權健事件來看,一個售價千元的鞋墊竟被吹噓為是對羅圈腿、心臟病、前列腺炎都有特殊神奇效果;售賣的負離子磁衛(wèi)生巾也可以治療各種男女生理疾病;“本草清液”的成分和普通果汁無異,售價高達上千元,卻被吹噓為可以排毒養(yǎng)顏具有美容之功效……這些聽起來真是讓人匪夷所思。權健的諸多產品在銷售中,利用現代人的“對美好生活的追求”的心理,通過各種渠道營銷,夸大產品功效,弄虛作假、坑蒙拐騙給病人乃至很多普通家庭帶來了災難。因此單純的來看,權健毫無疑問涉嫌虛假宣傳。
【牛刀小試】某蛋糕店開業(yè)之初,為擴大影響,增加銷售,出錢雇人排隊搶購。不久,該店門口便時常排起長隊,銷售盛況的照片也頻頻出現于網絡等媒體,附近同類店家生意隨之清淡。對此行為,下列哪一說法是正確的?(c)。
a屬于正當的營銷行為b.構成混淆行為。
c.構成虛假宣傳行為d.構成商業(yè)賄賂行為。
合同法定解除篇二十
租賃合同可以解除,但必須符合下述條件之一:
1、一方嚴重違反租賃合同,嚴重影響訂立合同所期望的目的,另一方解除合同不僅是對違反租賃合同方的懲罰,也是盡量減少損失的一種補救措施和依法維護自身合法權益的法律行為。
2、一方未按合同約定的時間履行合同,在允許的合理延長時間內仍未履行合同,造成生效合同因一方的原因無法履行,致一方損失并繼續(xù)擴大損失。
3、因發(fā)現不可抗力致合同無法履行或部分無法履行,這種情況是指法律上規(guī)定的是簽訂合同的雙方當事人在簽訂合同時不能預見,且不可抗拒的事件。
4、在合同履行過程中,發(fā)生了合同約定的解除合同的情形,由于這種情形的產生,導致一方或雙方的損失,如不及時解除合同,損失將會繼續(xù)擴大。
5、不定期的租賃合同,雙方當事人均可隨時解除租賃合同。
6、“租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格,承租人仍然可以解除合同。
7、未征得出租人同意,承租人實施下列行為之一:轉租、出借、抵押、拆解、轉讓。
二、解除租賃合同的模板
__先生(女士):
房屋簽訂的《租賃合同》,現依據《租賃合同》第十條第7款及第十一條第一款的約定,特依法通知解除租賃合同。
望收函后10日內,遷出該房屋。
否則我將依照《中華人民共和國合同法》及雙方簽訂的上述租賃合同的約定,追究你的責任,由此產生的一切法律后果,由閣下自行承擔。
特此通知!
出租人:
日期:
租賃合同解除的法律后果
1、房客經房東同意裝飾裝修,租賃期內因房東違約導致合同解除。房東應賠償剩余租賃期內裝飾裝修殘值損失,即房屋剩下的裝飾裝修的價值。
2、租賃期內因房客違約導致合同解除,房東無需賠償房客裝飾裝修損失,當然,如果房客的裝飾裝修價值較大,且房東同意利用房客裝修的,應予以適當補償。
3、雙方違約導致合同解除,剩余租賃期內的裝飾裝修殘值損失,雙方根據各自的過錯承擔責任。
4、因不可歸責于雙方的事由導致合同解除的,即地震、海嘯等不可抗力的原因導致合同解除的,剩余租賃期內的裝飾裝修殘值損失,由雙方按照公平原則分擔。
如果房客未經房東同意裝飾裝修或者擴建發(fā)生的費用,由房客負擔,房東有權請求房客恢復原狀或者賠償損失。
合同法定解除篇二十一
甲方:
乙方:
甲、乙雙方于20xx年7月17日就甲方所有的昌平區(qū)流星花園三區(qū)39號樓房屋簽訂《房屋租賃合同》,由乙方承租該房屋用于房地產經紀業(yè)務,租期自20xx年9月1日至20xx年8月31日?,F乙方由于經營政策調整,無法繼續(xù)承租該房屋,經甲、乙雙方友好協(xié)商就解除該房屋租賃合同達成如下協(xié)議:
一、甲、乙雙方確認自本協(xié)議簽訂之日起解除上述房屋租賃合同。
二、甲、乙雙方確認,乙方已按房屋租賃合同約定,向甲方支付履約保證金。
三、乙方同意,最遲于年月日向甲方支付元違約金。
四、甲方同意乙方最遲于乙方須在搬離房屋之日起一個月內將注冊于該房屋地址的營業(yè)執(zhí)照注銷。
五、甲方同意如果自20xx年3月1日起一個月內,乙方能找到或甲方自行找到第三方新的承租人并與甲方簽訂房屋租賃合同,則甲方退還乙方10000元履約保證金及剩余的房租。
六、如在20xx年3月1日起一個月內,乙方未能尋找到新的承租人,則甲方不退乙方履約保證金及其他任何費用,雙方別無其他爭議,不再相互追究對方任何責任。
七、本協(xié)議甲、乙雙方簽字蓋章后生效,傳真及掃描件有效。
八、本協(xié)議一式貳份,甲乙雙方各執(zhí)壹份,具有同等法律效力。
甲方:
乙方:
合同法定解除篇二十二
合同的法定解除是指合同成立后,尚未履行或履行完畢前當事人一方行使法定的解除權而使合同效力歸于消滅的行為。一般情況下,合同生效后,當事人一方不得擅自解除合同。但在履行中由于對方當事人嚴重違約從而使債權人訂立合同的目的不能達到。即使在以后能夠遵守,使債權人目的仍不能達到。因應債權人宣告解除后,及時消除或減少因對方違約所造成的損失。但并不是說一旦違約都可以導致合同的解除。因此要對法定解除加以嚴格的限制,更好的保護非違約方的利益。
(一)因不可抗力致使合同目的不能實現
我國《合同法》將不可抗力單獨列出作為一項法定解除的條件。一方面從各國立法看,各國均未將其單獨列為一項法定解除的條件。如《德國民法典》新文本僅在第326條第5款的規(guī)定在給付障礙的情形下,債權人可以解除合同,英美法系國家利用合同落空原則解決不可抗力致使合同不能履行的問題,確認合同解除。但這種解除不經過當事人的解除行為,兒時由法官裁決。另一方面,法定解除作為一項違約救濟措施,其發(fā)生的基本條件是違約行為本身,而不是引起該違約行為的具體事由。因此在不可抗力引起一方根本違約或逾額外期限不履行的情形時,非違約方的法定解除權并非源于不可抗力本身而是源于不可抗力所引起的嚴重后果。
無論從各國的通常做法還是從法定解除自身內涵看,均沒有必要將不可抗力單獨列為法定解除提之一。我國將其單獨列出,雖很獨特,但不利于法定解除立法體系的簡潔和明確。有必要借鑒各國法律,將其加進引起嚴重后果的體系中。
(二)在履行期屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主
要債務。
這就是日常生活中的毀約。而且這種毀約發(fā)生在履行期屆滿前。這在英美法系上稱為預期違約。預期違約是指當事人一方在合同規(guī)定的履行期限屆滿之前的違約。包括明示的預期違約和默示的預期違約兩種。明示的預期違約在英國法院的實踐是預先違反合同即當事人在合同履行期限到來之前預先申明他不打算履行合同義務或者使自己處于一種不可能履行合同的狀況。那么,對方當事人有權解除合同并且可以立即向法院起訴,請求賠償。賦予非違約方立即起訴的權利旨在使無辜的當事人遭受的損失盡快獲得補償。默示的預期違約在美國《統(tǒng)一商法典》第2-609條規(guī)定,當一方有合理理由認為對方不能正常履約時,他可以書面形式要求對方提供正常履約的充分保證。如果對方沒有在最長不超過30天的合理時間內按當時情況提供履約的充分保證,則構成默示預期違約。由于單純地預見對方將不履行或不能履行合同并不意味著對方將不履行或不能履行合同。美國法將提供保證作為其他救濟手段適用的前提,消除了主觀“預見”所帶來的隨意性限制了對合同解除權的濫用,更為合理,值得我們借鑒。
(三)當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行。
減輕了非違約方可能承擔的不當解除的風險。我國可以借鑒cisg關于本條件的相關規(guī)定,同時借鑒大陸法系關于催告的方式的規(guī)定,使我國《合同法》關于催告告別空白。
二、合同法定解除的程序
合同解除是指在合同有效成立以后,當解除的條件具備或在適用情事變更原則時,因當事人一方或雙方的意思表示或法院裁決使合同自始或僅向將來消滅的行為,它也是一種法律制度。從這一合同解除概念來看,合同解除程序有兩大類:一是當事人解除的程序,二是法院裁決解除的程序。
(一)、當事人解除的程序,其又可分為當事人協(xié)議解除的程序和一方當事人行使解除權的程序。
1、當事人協(xié)議解除的程序是指當事人雙經過協(xié)商同意,將合同解除的程序。其特點是,合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致,而不是基于當事人一方的意思表示,也不需要有解除權。當事人協(xié)議解除程序存在兩種方式,一種是約定解除,是指當事人以合同的形式,約定為一方或雙方保留解除權的解除,即當事人在訂立合同時約定或在訂立合同后另行約定合同解除的條款,其中保留解除權的合意,稱之為解約條款。解除權可以保留給當事人一方,也可以保留給當事人雙方。另一種是協(xié)商解除,也稱協(xié)議解除,是指當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為,即在合同履行過程中當事人雙方協(xié)商解除合同?!吨腥A人民共和國合同法》第九十三條規(guī)定了協(xié)商解除和約定解除。
2、一方當事人行使解除權的程序,行使解除權的程序必須以當事人享有解除權為前提。所謂解除權是指合同當事人可以將合同解除的權利,它的行使發(fā)生合同解除的法律效果,因而它是一種形成權。解除權就其性質來講,不需要對方當事人的同意,只需要解除權人單方的意思表示,就可以把合同解除,但解除權的也有限制。
合同法定解除篇二十三
上訴人(原審被告)小蘭,男,1972年9月17日出生,漢族,無業(yè),住北京市豐臺區(qū)紫芳園一區(qū)5號樓3單元102室。
委托代理人。
被上訴人(原審原告)北京家樂福商業(yè)有限公司,住所地北京市豐臺區(qū)方莊芳城園二區(qū)15號。
法定代表人孟衛(wèi)東,董事長。
委托代理人。
上訴人小蘭因勞動爭議一案,不服北京市豐臺區(qū)人民法院(2011)豐民初字第8409號民事判決,向本院提起上訴。本院受理后,依法組成合議庭審理了本案,現已審理終結。
2月,北京家樂福商業(yè)有限公司(下稱家樂福公司)起訴至原審法院稱:小蘭在我公司方莊店擔任61課課長期間,在多次盤點中違反工作程序、弄虛作假,致使盤點結果嚴重失實,其行為嚴重違反了我公司的規(guī)章制度,給我公司造成經濟損失,并造成不良影響。我公司依據單位規(guī)章制度的有關規(guī)定將小蘭辭退,完全符合法律規(guī)定和勞動合同的約定,小蘭主張違法解除勞動合同的賠償金沒有依據。綜上,要求法院判令我公司不支付小蘭違法解除勞動合同的賠償金113050元。
小蘭辯稱:我在家樂福公司工作期間不存在其所述的錯誤行為,家樂福公司在作出處理時也未按照單位規(guī)章制度執(zhí)行。且我在工作期間長期加班,家樂福公司單方解除勞動合同沒有合理依據,故應當支付違法解除勞動合同的賠償金及加班工資,并應撤銷對我的處分決定。同意仲裁裁決第一項。
原審法院經審理查明:小蘭于4月29日入職家樂福公司,雙方簽有勞動合同,最后一份勞動合同約定:合同期限為12月22日至年12月21日,小蘭擔任營運管理工作,小蘭所實行的工時制度為綜合計算工時工作制;該勞動合同附件三為《員工手冊》確認書,小蘭認可已收到并仔細閱讀了《員工手冊》,并了解該手冊將成為其《勞動合同》的附件,與《勞動合同》具有同等的法律效力,并承諾遵守家樂福的各項規(guī)章制度,同意依照《員工手冊》享有規(guī)定的所有權利,以及履行該手冊所規(guī)定的所有義務?!秵T工手冊》第四章“工時”關于加班規(guī)定為:員工是否加班及加班時數須經由部門主管填寫加班申請表并由家樂福公司同意,人力資源部審核,店長批準后方可確認;申報加班的最小單位為1小時,每月加班不得超過36小時;員工本月加班的,公司應安排調休,如遇特殊情況無法調休的,將支付加班薪資?!秵T工手冊》第十三章“違紀”規(guī)定為:三級違紀行為(即嚴重違紀行為)包括員工欺騙公司、虛報謊報的行為;如員工構成三級違紀,公司可以根據法律法規(guī)予以辭退,并不予支付任何經濟補償。
8月14日及208月18日,因小蘭存有虛報庫存行為,家樂福公司兩次與小蘭進行面談,小蘭在面談記錄中書寫了其虛報庫存的經過、數目并分析了原因,小蘭認可其存在掃描單品、增加數量,虛增庫存、違反公司程序規(guī)章制度等。年8月19日,家樂福公司以小蘭在多次盤點中虛報庫存、弄虛作假、造成公司重大損失,根據《員工手冊》5.1.1.9違反標準工作程序或擅自變更工作方法造成影響或損失者;5.1.4.7營私舞弊,致使公司蒙受損失者;5.1.4.8其他弄虛作假、不誠實行為等原因,向小蘭發(fā)出《違章違紀單》。2010年8月20日,家樂福公司向小蘭發(fā)出《解除合同通知書》,以小蘭嚴重失職造成公司重大損失為由,決定與小蘭解除勞動合同。小蘭認可其于同日收到了該《解除合同通知書》。小蘭離職前的職務為紡織處61課課長。
小蘭所在工作崗位經勞動行政部門審批,實行以年為周期的綜合計算工時工作制。小蘭主張加班工資,家樂福公司不予認可,并提供小蘭的工時統(tǒng)計表予以證明小蘭不存在加班情形,小蘭對其中部分工時統(tǒng)計表中的簽名不予認可,并申請了筆跡鑒定。訴訟中,原審法院依法委托北京長城司法鑒定所對小蘭的申請進行鑒定,鑒定意見為1月、202月、年4月、2008年5月、2008年7月至2008年12月以及201月、年5月、2009年8月工時統(tǒng)計表中小蘭的簽名與檢驗樣本上的小蘭的簽名字跡不是同一人所書寫。小蘭未就其存在加班事實提供充分證據予以證明。小蘭預付鑒定費用13000元。
另查,小蘭離職后,就其與家樂福公司之間的勞動爭議向北京市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求家樂福公司支付:1、違法解除勞動合同的雙倍經濟補償金113050元,2、未提前通知解除勞動合同的代通知金,3、在職期間的加班工資1011225.60元,4、撤銷對其的處分決定。202月12日,該仲裁委員會作出京勞仲字[2010]第44號裁決書,裁決家樂福公司支付小蘭違法解除勞動合同的賠償金113050元,駁回小蘭的其他請求。
原審法院經審理認為:本案中,小蘭于204月29日入職家樂福公司,雙方簽有勞動合同,故雙方均應依照合同約定及法律規(guī)定全面履行各自的義務。關于違法解除勞動合同的賠償金一節(jié),根據已查明的事實,小蘭作為紡織處課長,在工作期間確實存有虛報庫存行為,違反了家樂福公司制定的《員工手冊》的相關規(guī)定,現家樂福公司以此為由與小蘭解除勞動合同,并無不當;家樂福公司要求不支付小蘭違法解除勞動合同的賠償金,于法有據,法院予以支持。小蘭要求撤銷家樂福公司對其的處分決定,沒有事實和法律依據,法院不予支持。關于加班工資一節(jié),因小蘭所在工作崗位經勞動行政部門審批,實行綜合計算工時工作制;盡管家樂福公司提供的小蘭的部分工時統(tǒng)計表不是小蘭本人簽名,但因小蘭未就其存在加班事實提供充分證據予以證明,且小蘭在收到仲裁裁決后未在規(guī)定期限內提起訴訟,故法院對小蘭要求家樂福公司向其支付加班費的答辯意見,亦不予采信。據此,原審法院于2011年10月判決:北京家樂福商業(yè)有限公司不支付小蘭違法解除勞動合同的賠償金十一萬三千零五十元。
判決后,小蘭不服,上訴至本院稱:第一、關于企業(yè)違法解除勞動合同,我在面談記錄中所寫為不實陳述,與事實并不相同,原審法院除了描述面談記錄的內容,再無關于該事實的調查。第二、關于加班費,最高人民法院民一庭對《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》的有關問題接受了記者采訪,就加班費的舉證責任分配問題進行了解釋。第三、綜合計算工時制不意味著沒有加班費。原審法院事實未調查清楚、錯誤認定,判決無依據、錯誤,請求二審法院撤銷原判,改判家樂福公司支付我違法解除勞動合同經濟賠償金113050元、加班費1011225元,訴訟費由家樂福公司負擔。家樂福公司同意原審判決。
二審中,小蘭稱其于2010年8月14日及8月18日在面談記錄中書寫的關于其受店長黃堅、處長鐘濤指示執(zhí)行的虛增庫存、調整金額,違反公司程序和規(guī)章制度的內容不屬實,盤點的數據是真實的,其負責的部門確實損失了16萬余元,但系由于超市貨品丟失造成的,并非虛增庫存、調整金額等原因,因為其是發(fā)生損失部門的營運課長,所以公司找其談話,并強迫其寫下面談記錄中的內容,以達到辭退直接責任人店長黃堅的目的。家樂福公司對此不予認可。
小蘭稱其在盤點過程中的工作職責只是整理臺面,將貨物分類碼放,不負責后續(xù)的盤點數量。家樂福公司稱小蘭作為營運課長要對工作范圍全面負責,并提交《大盤點程序》,其中載明營運課長在盤點步驟中的主要工作內容包括整理賣場商品等準備工作、在初盤、復盤、掃描、復查后在“盤點跟蹤表”上作記錄等。小蘭對此予以認可,但稱其只是對工作流程負責,即使盤點錯了也是負責點數的員工負責。后,小蘭又稱貨品盤點過程包括初盤、復盤、掃描、復核改正的過程,所以不可能出現盤點數量與庫存數量不符的情況,即不可能出現虛增庫存的問題。本院詢問小蘭為何把不可能存在的情況寫在面談記錄上,其稱是被要求寫的,否則自己就會被辭退。
小蘭稱其主張的加班工資為年4月29日至2010年8月20日的工作期間每天延時加班的延時加班工資,據此提交了2009年8、9、10月的簽到簿復印件,其中顯示上班、下班的兩個時間。家樂福公司稱簽到簿只顯示上班、下班時間,無法顯示中午吃飯、休息等時間,不代表工作小時數,且為復印件,對真實性不予認可,并稱其公司每月月底匯總統(tǒng)計員工的出勤小時數制作成《工時確認表》,要求員工本人和上級在《工時確認表》上簽字確認,并據此制作工資表、發(fā)放工資。小蘭認可家樂福公司要求每月都在《工時確認表》上簽字,否則不發(fā)工資,其每月實際均領取了工資,不清楚鑒定并非其本人簽字的數張《工時確認表》是何人所簽。
本院經審理查明的其他事實與原審法院查明的事實一致。
上述事實,有雙方當事人陳述、勞動合同書、員工手冊、面談記錄、違章違紀單、解除合同通知書、綜合計算工時工作制行政許可決定書、工時確認表、司法鑒定文書、裁決書等在案佐證。
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