心得體會是我們在學(xué)習(xí)或工作中通過經(jīng)驗總結(jié)而得出的寶貴心得。在寫心得體會時，可以引用一些相關(guān)的理論知識或文獻資料，提升文章的可信度和參考價值。下面是一些心得體會的范文，供大家參考。通過閱讀這些范文，不僅可以加深對心得體會的理解，還可以借鑒借鑒他人的經(jīng)驗和寫作技巧。當(dāng)然，這些范文只是參考，每個人的心得體會都是獨特的，希望大家能夠通過自己的努力和思考，寫出更好的心得體會。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇一
第一段：引言（200字）
物資招標(biāo)投標(biāo)是企業(yè)與供應(yīng)商之間合作的重要環(huán)節(jié)，它不僅關(guān)系到企業(yè)的發(fā)展，也關(guān)系到供應(yīng)商的生存與發(fā)展。在我參與過的幾次物資招標(biāo)投標(biāo)過程中，我積累了一些經(jīng)驗和心得。本文將結(jié)合實際情況，就物資招標(biāo)投標(biāo)的準(zhǔn)備工作、招標(biāo)文件的編制、投標(biāo)策略的制定、投標(biāo)書的撰寫以及評標(biāo)和中標(biāo)后的管理等方面進行探討。
第二段：準(zhǔn)備工作（200字）
物資招標(biāo)投標(biāo)的準(zhǔn)備工作是成功的基礎(chǔ)。在準(zhǔn)備工作中，首先要做好市場調(diào)研工作，了解市場行情、競爭對手情況，明確自身競爭優(yōu)勢。其次，要建立完善的供應(yīng)商數(shù)據(jù)庫，包括供應(yīng)商的資質(zhì)證書、信譽度等信息。再次，要制定招標(biāo)投標(biāo)的內(nèi)部管理制度和流程，明確責(zé)任分工，確保各個環(huán)節(jié)的順利進行。
第三段：招標(biāo)文件的編制（200字）
招標(biāo)文件是招標(biāo)活動的重要依據(jù)，是供應(yīng)商了解項目需求和投標(biāo)的參考文件。因此，在編制招標(biāo)文件時，要準(zhǔn)確明確項目的技術(shù)要求、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、交付期限等，同時要提供充分的信息，讓供應(yīng)商能夠充分了解項目情況。此外，還要合理制定招標(biāo)文件的時間安排，確保供應(yīng)商有足夠的時間準(zhǔn)備和提交投標(biāo)文件。
第四段：投標(biāo)策略的制定（200字）
投標(biāo)策略的制定是投標(biāo)過程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，它直接關(guān)系到投標(biāo)的成功與否。在制定投標(biāo)策略時，首先要根據(jù)招標(biāo)文件的要求，確定自身是否具備投標(biāo)資格和條件。其次，要合理評估自身與競爭對手的競爭力，并制定相應(yīng)的競爭策略。此外，還要綜合考慮成本和利潤，制定合理的報價策略，確保在滿足客戶需求的前提下，獲得較高的利潤。
第五段：投標(biāo)書的撰寫、評標(biāo)和中標(biāo)后的管理（300字）
投標(biāo)書的撰寫是體現(xiàn)供應(yīng)商專業(yè)能力和實力的重要環(huán)節(jié)。在撰寫投標(biāo)書時，要全面準(zhǔn)確地回答招標(biāo)文件中的各項要求，同時突出自身的優(yōu)勢，展示專業(yè)能力和實力。此外，還要注意投標(biāo)書的整體布局和文體表達，確保內(nèi)容清晰易懂，語言簡明流暢。
評標(biāo)是決定投標(biāo)成敗的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，因此供應(yīng)商要積極參與評標(biāo)過程，與客戶建立良好的溝通和合作關(guān)系。中標(biāo)后的管理是確保項目順利進行的重要環(huán)節(jié)，供應(yīng)商要及時與客戶溝通，明確項目計劃和溝通要求。同時，要加強內(nèi)部管理，做好項目的組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)控工作，確保項目按時高質(zhì)量完成。
總結(jié)（100字）
物資招標(biāo)投標(biāo)是企業(yè)與供應(yīng)商之間合作的重要環(huán)節(jié)，也是企業(yè)發(fā)展和供應(yīng)商生存與發(fā)展的關(guān)鍵。通過準(zhǔn)備工作的規(guī)范和細致、招標(biāo)文件的準(zhǔn)確和詳細、投標(biāo)策略的合理和有效、投標(biāo)書的規(guī)范和專業(yè)以及評標(biāo)和中標(biāo)后的有效管理，可以提高企業(yè)在物資招標(biāo)投標(biāo)中的競爭力，為企業(yè)的持續(xù)發(fā)展注入新的動力。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇二
第一段：介紹工程招標(biāo)投標(biāo)的背景和意義（約200字）
工程招標(biāo)投標(biāo)是指在工程建設(shè)項目中，由業(yè)主通過公開招標(biāo)方式，邀請各相關(guān)單位或個人參與競標(biāo)，以確定最終的中標(biāo)單位。工程招標(biāo)投標(biāo)是一個復(fù)雜的過程，對于投標(biāo)方來說，既面臨著競爭壓力，又需要全面了解項目需求，提供合理的技術(shù)和價格方案。工程招標(biāo)投標(biāo)的成功與否直接影響著企業(yè)的發(fā)展和項目的實施，因此，掌握必要的心得和體會對于參與工程招標(biāo)投標(biāo)至關(guān)重要。
第二段：明確參與工程招標(biāo)投標(biāo)的目標(biāo)和策略（約200字）
參與工程招標(biāo)投標(biāo)，首先需要明確目標(biāo)和策略。投標(biāo)方應(yīng)該認(rèn)真分析招標(biāo)文件，了解業(yè)主的需求和項目的背景信息，找準(zhǔn)自身的優(yōu)勢和核心競爭力，并合理安排資源和組織架構(gòu)。同時，投標(biāo)方還應(yīng)積極了解競爭對手，研究其技術(shù)和報價方案，制定相應(yīng)的對策，以提高投標(biāo)的成功率。
第三段：注意招標(biāo)文件的細節(jié)和要求（約250字）
工程招標(biāo)投標(biāo)要特別注意招標(biāo)文件的細節(jié)和要求。招標(biāo)文件通常包括項目概況、技術(shù)要求、投標(biāo)條件、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容。投標(biāo)方需要通過仔細閱讀，全面理解每一項要求，并確保在投標(biāo)書中的回答準(zhǔn)確無誤。同時，投標(biāo)方還要注意文件的完整性和規(guī)范性，不可忽視任何一個細節(jié)，以避免在評標(biāo)過程中因為形式問題而被淘汰。
第四段：合理計劃和組織投標(biāo)過程（約250字）
合理的計劃和組織是工程招標(biāo)投標(biāo)的關(guān)鍵。投標(biāo)方應(yīng)根據(jù)工程的規(guī)模和復(fù)雜程度，制定詳細的投標(biāo)計劃，并安排相應(yīng)的人力和資金。投標(biāo)的過程中，需要各個環(huán)節(jié)協(xié)同合作，確保信息的及時傳遞與溝通，保證投標(biāo)文件的質(zhì)量和準(zhǔn)確性。投標(biāo)方還應(yīng)建立高效的內(nèi)部管理體系，確保每個人員都明確任務(wù)，負(fù)責(zé)到位，以提高工作效率。
第五段：總結(jié)心得體會并展望未來（約300字）
通過參與工程招標(biāo)投標(biāo)，我深刻體會到了良好的準(zhǔn)備和實施能力的重要性。在以往的實踐中，我發(fā)現(xiàn)了自身和團隊在投標(biāo)方面的不足之處，并積極進行了補充和提升。例如，我們加強了對招標(biāo)文件細節(jié)的關(guān)注，完善了投標(biāo)計劃，并與合作伙伴進行了更緊密的協(xié)作，以便更好地應(yīng)對競爭對手。未來，我將繼續(xù)加強自身的學(xué)習(xí)和實踐，提高工程招標(biāo)投標(biāo)的能力，并以更好的服務(wù)和質(zhì)量，為更多項目的實施貢獻力量。
總結(jié)：在工程招標(biāo)投標(biāo)過程中，明確目標(biāo)和策略、注意招標(biāo)文件的細節(jié)和要求、合理計劃和組織投標(biāo)過程是至關(guān)重要的。掌握這些心得體會能夠提高投標(biāo)的成功率，并為企業(yè)的發(fā)展提供有力保障。通過不斷總結(jié)經(jīng)驗，投標(biāo)方可以不斷提高自身的能力，更好地應(yīng)對未來的招標(biāo)挑戰(zhàn)。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇三
段一：引言（150字）
工程招標(biāo)投標(biāo)是一項重要的工作，對于企業(yè)而言，成功的投標(biāo)可以為企業(yè)帶來大量的項目和利潤。但是在實踐中，很多企業(yè)在投標(biāo)過程中面臨各種困難和挑戰(zhàn)。在我多年的工程招標(biāo)投標(biāo)實踐中，我總結(jié)了一些心得體會，希望能夠與大家分享，為其他企業(yè)提供一些參考和借鑒。
段二：準(zhǔn)備階段（250字）
在招標(biāo)投標(biāo)前的準(zhǔn)備階段，首先要明確項目要求和招標(biāo)文件。要認(rèn)真閱讀招標(biāo)文件，了解項目的具體需求、時間安排、報價要求等，確保自己完全明白招標(biāo)內(nèi)容。在準(zhǔn)備材料時要做到全面、準(zhǔn)確、可靠，確保材料的真實性和可行性。與此同時，還要建立合適的團隊，為各個環(huán)節(jié)配備專業(yè)人員，確保每個環(huán)節(jié)都得到充分的準(zhǔn)備和細致的把控。
段三：投標(biāo)階段（300字）
在投標(biāo)過程中，要注意細節(jié)處理。首先，要按照招標(biāo)文件的要求準(zhǔn)備好投標(biāo)文件，包括技術(shù)方案、工程造價預(yù)算、施工進度計劃等，同時要提前做好各項技術(shù)、經(jīng)濟指標(biāo)的核算和計算，確保報價合理、準(zhǔn)確。其次，要注重溝通與協(xié)調(diào)，與各相關(guān)方保持密切聯(lián)系，進一步了解項目需求，并及時采取相應(yīng)的措施來滿足需求。最后，要重視信譽和聲譽，以往的工程業(yè)績和企業(yè)信譽是投標(biāo)成功的重要資本。
段四：重點環(huán)節(jié)把握（300字）
在招標(biāo)投標(biāo)過程中，有一些重點環(huán)節(jié)需要特別把握。首先是技術(shù)方案，要根據(jù)項目要求和實際情況，提出合理、可行的技術(shù)方案，包括工程設(shè)計、施工方法和材料選用等。其次是工程造價預(yù)算，要準(zhǔn)確核算各項費用，包括人工、材料、機械設(shè)備等，確保報價合理、真實。此外，還要注意施工進度計劃的編制和控制，合理安排工期，盡量避免延期造成的風(fēng)險。這些環(huán)節(jié)都需要綜合考慮項目的具體情況和實際需求，才能做出符合招標(biāo)要求的方案。
段五：總結(jié)經(jīng)驗（200字）
在工程招標(biāo)投標(biāo)過程中，總結(jié)經(jīng)驗是非常重要的。首先要及時總結(jié)投標(biāo)中遇到的問題和困難，并找出問題的原因和解決方案。同時還要總結(jié)中標(biāo)與未中標(biāo)的原因，分析自身優(yōu)勢和缺點，進一步完善招標(biāo)策略和方法。此外，還要關(guān)注行業(yè)動態(tài)和市場變化，及時調(diào)整和改進投標(biāo)策略，以適應(yīng)不斷變化的市場需求。只有不斷總結(jié)經(jīng)驗，才能不斷提高招標(biāo)投標(biāo)的成功率。
結(jié)尾（100字）
工程招標(biāo)投標(biāo)是一項艱巨、復(fù)雜的任務(wù)，需要全面的準(zhǔn)備和細致的操作。通過準(zhǔn)備階段的明確需求和完善準(zhǔn)備，投標(biāo)階段的細節(jié)處理和重點把握，以及總結(jié)經(jīng)驗和不斷改進，企業(yè)才能在這個競爭激烈的市場中脫穎而出，贏取更多的工程項目。我相信，只要我們不斷努力和提升，就一定能夠在工程招標(biāo)投標(biāo)中取得更好的成績。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇四
招標(biāo)投標(biāo)是一種商業(yè)活動，承包商需要參加投標(biāo)過程來贏得項目。作為承包商，我曾多次參加過招標(biāo)投標(biāo)，積累了不少心得體會。在這篇文章中，我將分享我關(guān)于做招標(biāo)投標(biāo)的心得體會。
第一段：準(zhǔn)備工作的重要性
招標(biāo)投標(biāo)需要做好充分的準(zhǔn)備，否則可能會浪費時間和資源。在投標(biāo)前，要仔細研究招標(biāo)文件并了解客戶筆試項目的要求。在這方面，時間管理尤為重要，一定要為這個過程設(shè)置充足的時間，以確保你的投標(biāo)材料是完善的。同時，需要認(rèn)真評估自己和競爭對手的強弱項，以便有針對性地提出有效建議。
第二段：關(guān)注細節(jié)
做招標(biāo)投標(biāo)需要非常關(guān)注細節(jié)。這意味著每個細節(jié)都很重要，需要注意每一個有可能潛在影響的細節(jié)。細節(jié)包括：投標(biāo)截止日期、遵循的規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)、項目時間表等。此外，投標(biāo)書中的每個細節(jié)也都不能忽略。在這個環(huán)節(jié)，任何疏漏都會影響到市場活動的結(jié)果。
第三段：保持靈活性
在招標(biāo)投標(biāo)的過程中，保持靈活性也非常重要。你需要適應(yīng)并解決客戶的需求，同時做好應(yīng)對不同情況下的準(zhǔn)備。無論是客戶的期望、規(guī)范、時間表或預(yù)算，都需要根據(jù)實際情況靈活調(diào)整和執(zhí)行，以確保成功。同時也需要注意，把握客戶的態(tài)度和訴求，做到目的迅速敏捷，以獲取最佳市場收益。
第四段：提供創(chuàng)新策略
招標(biāo)投標(biāo)要想脫穎而出，就要提供創(chuàng)新策略。每一個客戶都希望看到一個創(chuàng)新的解決方案，他們希望知道你有什么獨特的投標(biāo)方案來贏得項目，而不是一個普通的提案。在這個環(huán)節(jié)，你需要展示你的專業(yè)能力，證明你對市場的深刻認(rèn)識和你提出的創(chuàng)意方案。
第五段：領(lǐng)導(dǎo)心態(tài)的重要性
做招標(biāo)投標(biāo)需要被愿意承擔(dān)負(fù)責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人，尤其是在處理問題和解決在市場上遇到的挑戰(zhàn)的情況下。要成功的招標(biāo)投標(biāo)，你需要具有更廣闊的視野、自信和判斷力，這些特質(zhì)可以幫助你制定一個成功的市場營銷計劃。此外，呈現(xiàn)正面的領(lǐng)導(dǎo)心態(tài)在這個過程中也是至關(guān)重要的，因為它將傳遞一種自信的信號，在投標(biāo)的過程中贏得客戶的信任和尊重。
總之，做招標(biāo)投標(biāo)是一個涉及多個方面的復(fù)雜過程，需要提前做好準(zhǔn)備、關(guān)注細節(jié)、保持靈活性、提供創(chuàng)新策略和領(lǐng)導(dǎo)心態(tài)的影響力。如果這些方面得以恰當(dāng)?shù)靥幚?，你就能成功地贏得項目，讓市場營銷事業(yè)發(fā)展得更加快速、更有效。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇五
招標(biāo)投標(biāo)是商業(yè)領(lǐng)域中常見的一種商務(wù)活動。對于初學(xué)者來說，剛開始接觸招標(biāo)投標(biāo)時可能會感到困惑和茫然。然而，通過學(xué)習(xí)和實踐，我發(fā)現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)并不是一門復(fù)雜難懂的學(xué)問，而是一門技巧活。在我的學(xué)習(xí)和實踐中，我積累了一些心得體會，下面將與大家分享。
第二段：深入了解招標(biāo)投標(biāo)的基本知識
首先，我認(rèn)為深入了解招標(biāo)投標(biāo)的基本知識是非常重要的。招標(biāo)投標(biāo)是一個涉及法律、商業(yè)、管理等多個領(lǐng)域的綜合性活動，因此，我們必須對法律法規(guī)、投標(biāo)文件的編制、商務(wù)談判等方面的基本知識有一定的了解。只有加強基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí)，才能在實踐中更好地應(yīng)對各種問題。
第三段：注重實踐鍛煉，積累經(jīng)驗
其次，我認(rèn)為注重實踐鍛煉，積累經(jīng)驗也是很重要的。招標(biāo)投標(biāo)是一個需要經(jīng)驗積累的過程。只有在實踐中，我們才能更好地理解投標(biāo)文件的編制要求，了解各類招標(biāo)文件的特點和規(guī)定，并且能夠針對性地進行準(zhǔn)備。通過不斷的實踐鍛煉，我們才能夠更加熟悉并掌握招標(biāo)投標(biāo)的技巧，提高自己的競爭力。
第四段：合理規(guī)劃時間，提前準(zhǔn)備工作
合理規(guī)劃時間，提前準(zhǔn)備工作是招標(biāo)投標(biāo)成功的關(guān)鍵。招標(biāo)投標(biāo)過程中，時間緊迫，任務(wù)繁重。因此，我們必須提前規(guī)劃好時間，盡早開始準(zhǔn)備工作。合理安排投標(biāo)文件的編制和準(zhǔn)備，對于提高投標(biāo)質(zhì)量和競爭力起到至關(guān)重要的作用。同時，還要預(yù)留出充裕的時間，對編制的投標(biāo)文件進行仔細的檢查和修改，確保其準(zhǔn)確、完善。只有通過充分的準(zhǔn)備，我們才能夠在激烈的競爭中脫穎而出。
第五段：不斷學(xué)習(xí)，與他人交流分享經(jīng)驗
最后，我認(rèn)為在招標(biāo)投標(biāo)的過程中，不斷學(xué)習(xí)，與他人交流分享經(jīng)驗也是很重要的。招標(biāo)投標(biāo)是一個不斷學(xué)習(xí)進步的過程。我們應(yīng)該時刻保持學(xué)習(xí)和進取的態(tài)度，積極主動地了解最新的政策法規(guī)和招標(biāo)投標(biāo)的新動向，不斷充實自己的專業(yè)知識和技能。同時，通過與他人的交流和分享經(jīng)驗，我們可以互相借鑒和學(xué)習(xí)，進一步提高自己的水平和能力。
總結(jié)：初學(xué)招標(biāo)投標(biāo)，我們要深入了解招標(biāo)投標(biāo)的基本知識，注重實踐鍛煉，合理規(guī)劃時間和提前準(zhǔn)備工作，并且不斷學(xué)習(xí)與他人交流分享經(jīng)驗。只有通過不斷學(xué)習(xí)和實踐，我們才能夠更好地掌握招標(biāo)投標(biāo)的技巧，提高自己的競爭力，獲得更多的商機。在今后的發(fā)展中，我將不斷努力，不斷探索和實踐，以期在招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域取得更好的成績。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇六
第一段：問題導(dǎo)入（150字）
近年來，招標(biāo)投標(biāo)在企業(yè)項目中扮演著至關(guān)重要的角色。而作為初學(xué)者，我在參與招標(biāo)投標(biāo)過程中積累了一些寶貴的經(jīng)驗。本文將就初學(xué)招標(biāo)投標(biāo)的心得體會進行探討，以期能為其他初學(xué)者提供一些參考和幫助。
第二段：積極準(zhǔn)備（250字）
在準(zhǔn)備階段，我發(fā)現(xiàn)積極主動的態(tài)度非常重要。首先，要詳細了解招標(biāo)標(biāo)的的需求和要求，包括關(guān)注政策文件和招標(biāo)公告，并根據(jù)公司實際情況制定招標(biāo)策略。其次，要進行充分的市場調(diào)研，了解競爭對手的情況，尋找自身的優(yōu)勢和不足。最后，要做好組織和安排工作，如明確參與人員、分工合作等，確保整個招標(biāo)過程有條不紊。
第三段：精益求精（300字）
在編寫投標(biāo)文件時，我學(xué)到了精益求精的原則。首先，要仔細閱讀招標(biāo)文件，關(guān)注細節(jié)，確保對標(biāo)的需求和要求有清晰的理解。其次，要提前與相關(guān)部門進行溝通，確保所提供的信息準(zhǔn)確、完整，避免出現(xiàn)瑕疵或遺漏。此外，要注意語言表達的準(zhǔn)確性和流暢性，以及文件的格式和排版的規(guī)范性。最后，在遞交文件之前，務(wù)必進行仔細的自查和反復(fù)修改，以確保文件的質(zhì)量和準(zhǔn)確性。
第四段：注重溝通（250字）
在與客戶和評標(biāo)專家的溝通中，我認(rèn)識到溝通的重要性。首先，要及時與客戶進行溝通，了解客戶的需求和期望，解決客戶的問題和疑慮，樹立良好的合作關(guān)系。其次，在與評標(biāo)專家的溝通中，要展現(xiàn)出專業(yè)的素養(yǎng)和自信的態(tài)度，回答問題要詳細、準(zhǔn)確，確保評標(biāo)專家對我們的投標(biāo)文件有一個清晰的認(rèn)識。同時，要主動向評標(biāo)專家提問，了解評標(biāo)過程和評分標(biāo)準(zhǔn)，以便我們在編寫文件時針對性地進行準(zhǔn)備和處理。最后，要善于與項目團隊和合作伙伴進行溝通，相互配合，共同努力，提高項目的質(zhì)量和競爭力。
第五段：經(jīng)驗總結(jié)（250字）
通過參與招標(biāo)投標(biāo)，我不僅獲得了專業(yè)知識和技巧，還培養(yǎng)了團隊合作和溝通能力。我認(rèn)識到招標(biāo)投標(biāo)是一個需要綜合素質(zhì)和實踐經(jīng)驗的過程，需要我們在專業(yè)能力的基礎(chǔ)上，不斷學(xué)習(xí)和提高。同時，要主動尋求反饋和總結(jié)經(jīng)驗，不斷優(yōu)化和改進自己的工作方式和方法。最重要的是，要堅持始終保持良好的職業(yè)操守，誠信守法，遵循職業(yè)道德，以提高自己和企業(yè)的聲譽和競爭力。
總結(jié)（100字）
初學(xué)招標(biāo)投標(biāo)雖然具有一定的挑戰(zhàn)性，但我通過這個過程不斷學(xué)習(xí)和成長。在積極準(zhǔn)備、精益求精、注重溝通的過程中，我積累了寶貴的經(jīng)驗和教訓(xùn)。通過總結(jié)和反思，我相信在今后的招標(biāo)投標(biāo)中將能更好地應(yīng)對挑戰(zhàn)，取得更好的成績。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇七
工程招標(biāo)投標(biāo)是項目實施過程中至關(guān)重要的環(huán)節(jié)之一，它直接關(guān)系到工程的質(zhì)量、效益和成本。在參與多個工程項目的招標(biāo)投標(biāo)過程中，我深感其重要性，也積累了一些寶貴的經(jīng)驗和心得。下面我將結(jié)合實踐，就工程招標(biāo)投標(biāo)的準(zhǔn)備、投標(biāo)文件的編制、投標(biāo)策略的制定、評標(biāo)過程中的應(yīng)對和總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)等方面，談?wù)勎业母形颉?/p>
第二段：準(zhǔn)備工作決定一切
一項成功的工程招標(biāo)投標(biāo)，必須具備全面的準(zhǔn)備工作。首先，要充分了解工程項目的情況，包括工程的定位、規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容等。其次，要詳細研究招標(biāo)文件，掌握各項投標(biāo)條件和評標(biāo)要求。并且要調(diào)研項目所在地的市場情況，了解競爭對手的實力和競爭力。在這個階段，與業(yè)內(nèi)專家和公司經(jīng)驗豐富的員工進行溝通和交流是非常必要的，他們可以提供寶貴的建議和指導(dǎo)，幫助我們更好地了解項目。
第三段：投標(biāo)文件編制是關(guān)鍵
工程招標(biāo)投標(biāo)的核心環(huán)節(jié)是投標(biāo)文件的編制。首先，我們要按照招標(biāo)文件的要求，認(rèn)真編制投標(biāo)書，包括技術(shù)方案、施工組織設(shè)計、質(zhì)量保證措施、工期計劃等內(nèi)容。其次，我們要合理擬定工程造價，確保報價合理、準(zhǔn)確。最后，要嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的要求準(zhǔn)備文件材料，如企業(yè)資質(zhì)、業(yè)績證明、人員配備等。同時，要注重投標(biāo)文件的完整性和規(guī)范性，邏輯推理要清晰，內(nèi)容要具體。在投標(biāo)文件編制的過程中，我們要高度重視各項細節(jié)，注重語言的規(guī)范和格式的統(tǒng)一，以展現(xiàn)出我們的專業(yè)實力和專業(yè)水平。
第四段：制定投標(biāo)策略的重要性
在投標(biāo)過程中，投標(biāo)策略的制定至關(guān)重要。首先要充分了解客戶的需求和期望，深入分析招標(biāo)文件，評估競爭對手的實力和競爭力。其次，制定合理的工程定位和競爭策略。這包括項目組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整、資源的合理配置、項目進度的控制等。在制定競爭策略的過程中，我們要注重創(chuàng)新，突出我們的獨特優(yōu)勢，同時要提前研究競爭對手的策略，制定相應(yīng)的對策。最后，要合理安排時間，合理分配人力資源，確保項目進展順利。同時，要注意與招標(biāo)單位保持良好的溝通和合作，及時解決可能出現(xiàn)的問題。
第五段：經(jīng)驗教訓(xùn)總結(jié)與展望
在多年的實踐中，我深感工程招標(biāo)投標(biāo)是一項非常復(fù)雜和艱巨的工作。只有具備全面的了解和準(zhǔn)備，才能在激烈的市場競爭中脫穎而出。在實踐中，我也遇到了一些挫折和困難。但正是這些挫折和困難，讓我逐漸成長和進步。我學(xué)會了不斷總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，及時改進工作方法和策略，提高自身的素質(zhì)和能力。同時，我也看到了工程招標(biāo)投標(biāo)的巨大潛力和市場空間，我相信只要我們堅持不懈，用心做好每一項準(zhǔn)備工作，傾注真誠和熱情，必定能夠在競爭激烈的市場中獲得成功。
結(jié)尾：
工程招標(biāo)投標(biāo)是我們每個參與項目工作的人都會碰到的重要環(huán)節(jié)，成功與否關(guān)系到工程項目的成敗。在總結(jié)自己多年的實踐經(jīng)驗中，我深感工程招標(biāo)投標(biāo)的復(fù)雜性和難度。合理準(zhǔn)備，制定科學(xué)的投標(biāo)策略，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，不斷提高自身能力是我們每個投標(biāo)人必須進行的工作。最后，我希望每個參與工程招標(biāo)投標(biāo)的人都能夠發(fā)揮自己的專業(yè)能力和創(chuàng)造力，為項目的成功做出自己的貢獻。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇八
第一段：認(rèn)識招標(biāo)投標(biāo)的重要性（250字）
招標(biāo)投標(biāo)作為商業(yè)領(lǐng)域中一項重要的競爭機制，對于企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。近年來，我逐漸意識到掌握招標(biāo)投標(biāo)技巧的重要性，并開始了初步的學(xué)習(xí)和實踐。通過參與多次招標(biāo)投標(biāo)項目，我深刻體會到了該過程中的種種挑戰(zhàn)。對于初學(xué)者來說，招標(biāo)投標(biāo)涉及的專業(yè)知識和實踐技巧有很高的門檻，但只要持之以恒并不斷總結(jié)經(jīng)驗，便能夠逐漸成長。
第二段：學(xué)會充分準(zhǔn)備（250字）
準(zhǔn)備工作是招標(biāo)投標(biāo)過程中至關(guān)重要的一環(huán)。首先，我們需要對招標(biāo)項目進行充分的調(diào)研，了解招標(biāo)方的要求和期望，以便在編寫招標(biāo)書時能夠精確地滿足其需求。其次，我們需要組織一個高效的團隊，確保每個成員都能充分發(fā)揮自己的才能，在規(guī)定時間內(nèi)完成各項工作。此外，我們還需積極了解行業(yè)的最新動態(tài)和競爭對手的情況，為招標(biāo)書的編寫提供更充分的支持和依據(jù)。
第三段：注重招標(biāo)書的撰寫與優(yōu)化（250字）
招標(biāo)書是企業(yè)與招標(biāo)方進行溝通交流的重要媒介，因此其撰寫與優(yōu)化是非常關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。首先，我們應(yīng)遵循招標(biāo)方的指引，按要求進行招標(biāo)書的撰寫。其次，我們應(yīng)突出企業(yè)的核心實力和競爭優(yōu)勢，使招標(biāo)方能夠清晰地看到我們的獨特之處。同時，我們還應(yīng)關(guān)注招標(biāo)書的可讀性和易理解性，用簡潔明了的語言表達我們的觀點，以吸引招標(biāo)方的關(guān)注。最后，我們應(yīng)不斷總結(jié)經(jīng)驗，改進招標(biāo)書的撰寫與優(yōu)化，提高招標(biāo)成功的幾率。
第四段：高效的招標(biāo)投標(biāo)管理（250字）
招標(biāo)投標(biāo)過程需要高效的管理和協(xié)調(diào)，以確保項目能夠如期完成。首先，我們需要建立起完善的內(nèi)部管理機制，確保每個環(huán)節(jié)都能夠有序進行。其次，我們需要與招標(biāo)方進行良好的溝通與協(xié)調(diào)，及時解決問題和回應(yīng)需求。此外，我們還需要制定合理的計劃并緊密監(jiān)控進度，確保招標(biāo)書的提交時間和要求得到滿足。在整個過程中，我們還需要注重團隊精神的培養(yǎng)和凝聚力的提升，以提升工作效率和項目執(zhí)行能力。
第五段：堅持學(xué)習(xí)與總結(jié)（200字）
招標(biāo)投標(biāo)是一個復(fù)雜而繁瑣的過程，需要專業(yè)的知識和實踐經(jīng)驗的積累。因此，我們應(yīng)保持持續(xù)學(xué)習(xí)的態(tài)度，不斷提升自身的專業(yè)水平。同時，我們還需及時總結(jié)經(jīng)驗，發(fā)現(xiàn)問題并加以解決，以避免重蹈覆轍。通過不斷學(xué)習(xí)和總結(jié)，我們能夠更好地應(yīng)對各種挑戰(zhàn)，為企業(yè)贏得更多的招標(biāo)機會。
總結(jié)：
初學(xué)招標(biāo)投標(biāo)需要克服種種困難和挑戰(zhàn)，但只要保持持之以恒的學(xué)習(xí)態(tài)度，不斷總結(jié)經(jīng)驗，我們能夠逐漸掌握招標(biāo)投標(biāo)的技巧和要領(lǐng)。通過充分準(zhǔn)備、招標(biāo)書的撰寫與優(yōu)化、高效的招標(biāo)投標(biāo)管理以及持續(xù)學(xué)習(xí)與總結(jié)，我們能夠為企業(yè)贏得更多的招標(biāo)機會，推動其發(fā)展進步。招標(biāo)投標(biāo)是一門學(xué)問，更是一項實踐，只有不斷努力，我們才能在這個領(lǐng)域中獲得成功。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇九
作為一名專業(yè)的企業(yè)人士，我曾參與過多次招標(biāo)投標(biāo)。在這些案例中，我學(xué)到了許多關(guān)于如何獲得招標(biāo)成功并取得業(yè)務(wù)誘人的充分的經(jīng)驗，也明白了寫招標(biāo)書背景和對客戶的解釋中的真正價值。在本文中，我將分享我在招標(biāo)過程中學(xué)到的心得體會，希望能對即將參與招標(biāo)的你有所幫助。
第一段：了解招標(biāo)需求，明確目標(biāo)
每個企業(yè)面臨不同的招標(biāo)需求，請在投標(biāo)之前仔細閱讀招標(biāo)文件，并確保理解招標(biāo)需求以及要求。如果您對招標(biāo)文件的某些內(nèi)容感到困惑，建議提前向招標(biāo)方進行咨詢，以避免錯誤的信息誤導(dǎo)您的投標(biāo)結(jié)論。在開始編寫招標(biāo)書之前，明確項目目標(biāo)，確保投標(biāo)書的內(nèi)容能滿足招標(biāo)方的需求。
第二段：精心制作招標(biāo)方案
請注意，您的招標(biāo)方案可以影響您在招標(biāo)中的成功率。 因此，投標(biāo)書必須采用高效的結(jié)構(gòu)，準(zhǔn)確的語言和相關(guān)的信息。確保您的信息清晰，完整，易于理解，并強調(diào)與項目的可行性和價值相關(guān)的重要事項。 此外，如果您能夠提供額外技術(shù)建議， 也不妨在招標(biāo)方案中表明，以證明您的可行性和專業(yè)性。
第三段：詳細說明能力和經(jīng)驗
招標(biāo)文件要求詳細說明應(yīng)用的能力和經(jīng)驗。正確商業(yè)理解可以幫助您展示自己的專業(yè)水準(zhǔn) 。如果您是新進入某市場的企業(yè)，確保您在投標(biāo)書中合適地引用合作伙伴、業(yè)務(wù)執(zhí)行和其他技術(shù)資源。強調(diào)自己的實力，優(yōu)勢和成功案例。 極力展示您在該市場長期的專業(yè)經(jīng)驗和業(yè)務(wù)能力。
第四段：準(zhǔn)備好您的價格
報價可以是您在招標(biāo)方案中最后的賣點。 請注意，您的定價實際上是使您在投標(biāo)中獲勝的最后一步。 在投標(biāo)期間，建議從您現(xiàn)有的費用中保留最適當(dāng)?shù)挠嬞M因素。 另外，請注意，如果您正在一個更昂貴的市場中出價，確保您可以用一些有吸引力的優(yōu)惠方案來吸引新客戶。
第五段：審查您的招標(biāo)書并充分準(zhǔn)備
在提交給招標(biāo)方之前，確保您的投標(biāo)書已經(jīng)評審過并修改有關(guān)部分。在編寫招標(biāo)書時定制的框架及最終文件的質(zhì)量和執(zhí)行力度需要保證。聲明和其他參考材料要符合準(zhǔn)確性，特別是價格和時間安排。另外，有完整的應(yīng)答，并且注意不要漏掉具體要求，以確保您的文件最終提交得到成功。
總之，招投標(biāo)市場競爭激烈。 招標(biāo)成功與否取決于許多因素，包括解決問題的技能，技術(shù)運行的高效性，成本的管理等。 最重要的是，記住，無論成敗，一定要全力以赴，并從這個過程中收獲經(jīng)驗，以便于你在下一次投標(biāo)中做出更完美的準(zhǔn)備。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十
隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，招標(biāo)投標(biāo)已經(jīng)成為了各行各業(yè)重要的采購方式。作為一名從事物資招標(biāo)工作多年的有經(jīng)驗者，我深深地體會到了招標(biāo)投標(biāo)的重要性和復(fù)雜性，并從中積累了許多寶貴的經(jīng)驗。在這篇文章中，我將分享我在物資招標(biāo)投標(biāo)工作中所總結(jié)出的心得體會。
首先，要進行充分的市場調(diào)研。在物資招標(biāo)投標(biāo)之前，進行充分的市場調(diào)研是十分重要的。只有了解市場行情和供應(yīng)商的狀況，才能確保招標(biāo)項目的順利進行。我曾經(jīng)遇到過因為沒有進行充分的市場調(diào)研而招標(biāo)失敗的案例。所以在進行招標(biāo)之前，我會通過查看行業(yè)報告、與供應(yīng)商進行溝通等方式，了解目前市場上同類型物資的價格、質(zhì)量等方面的情況，為招標(biāo)做好準(zhǔn)備。
其次，要認(rèn)真編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件是招標(biāo)過程中最關(guān)鍵的一步，它直接關(guān)系到投標(biāo)人對招標(biāo)項目的了解和對項目的投標(biāo)意愿。所以，在編制招標(biāo)文件時，我會根據(jù)項目的具體要求進行仔細的梳理和完善，確保其內(nèi)容的詳實和準(zhǔn)確。同時，還需要注意合理地設(shè)置招標(biāo)評審標(biāo)準(zhǔn)，以便能夠評估和篩選出最合適的供應(yīng)商。
再次，要注重招標(biāo)過程中的信息公開和公正。在進行招標(biāo)投標(biāo)的過程中，信息公開是保證招標(biāo)過程公正性的重要手段之一。為了確保公正，我會在招標(biāo)過程中嚴(yán)格按照要求，及時公開招標(biāo)文件、投標(biāo)人的報價等信息，并確保所有投標(biāo)人在同等的條件下競爭，避免任何對供應(yīng)商不公正的待遇。
此外，要加強與供應(yīng)商的溝通與合作。供應(yīng)商是招標(biāo)過程中不可或缺的一方，他們不僅提供物資，還在很大程度上影響著項目的順利進行。因此，我一直很重視與供應(yīng)商的溝通與合作，建立起良好的合作關(guān)系。在招標(biāo)過程中，我會與供應(yīng)商面對面的溝通，了解他們的具體情況和需求，并靈活的進行協(xié)商，以達成雙方共贏的結(jié)果。
最后，要及時總結(jié)和反思。每一次的招標(biāo)投標(biāo)過程都會有一定的經(jīng)驗教訓(xùn)，只有適時進行總結(jié)和反思，才能不斷提高自己的招標(biāo)水平。我會將每一次的招標(biāo)項目進行詳細的分析，總結(jié)出其中的經(jīng)驗和不足，并制定相應(yīng)的改進方案。通過不斷地反思和總結(jié)，我不斷地提高自己的招標(biāo)管理水平，進一步完善和規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)工作。
總之，物資招標(biāo)投標(biāo)工作需要我們具備全面的專業(yè)知識和一定的經(jīng)驗。在這個過程中，我們需要充分了解市場狀況，認(rèn)真編制招標(biāo)文件，注重信息公開和公正，加強與供應(yīng)商的溝通與合作，及時總結(jié)和反思。只有不斷地學(xué)習(xí)和積累經(jīng)驗，我們才能更好地完成招標(biāo)投標(biāo)工作，為企業(yè)的發(fā)展做出更大的貢獻。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十一
隨著市場競爭的日益激烈，物資招標(biāo)投標(biāo)成為了企業(yè)獲取優(yōu)質(zhì)物資和項目合作機會的重要途徑。作為一名從事招投標(biāo)工作多年的從業(yè)者，我深刻認(rèn)識到在物資招標(biāo)投標(biāo)過程中的一些心得和體會。下面將從準(zhǔn)備工作、投標(biāo)書撰寫、投標(biāo)策略、評標(biāo)結(jié)果和后續(xù)落地操作等方面，為大家分享一些關(guān)于物資招標(biāo)投標(biāo)的心得體會。
首先，準(zhǔn)備工作是成功招投標(biāo)的基礎(chǔ)。在開始投標(biāo)之前，企業(yè)必須確保自己擁有充足的準(zhǔn)備工作。這包括了解市場需求，了解競爭對手情況，制定合適的定位和策略。同時，還需要研究招標(biāo)文件，梳理政策法規(guī)，明確規(guī)定和要求，為后續(xù)的投標(biāo)書撰寫打下基礎(chǔ)。
其次，撰寫投標(biāo)書是關(guān)鍵。投標(biāo)書就像一封求職信，它代表著企業(yè)的形象和實力。在撰寫投標(biāo)書時，需要準(zhǔn)確把握招標(biāo)文件的要求，并結(jié)合企業(yè)的實際情況進行展示。在文中強調(diào)企業(yè)的核心競爭力、項目管理經(jīng)驗和技術(shù)專長，以及與招標(biāo)項目相符的實際案例。同時，要注意文筆的優(yōu)美和格式的規(guī)范，以提升整體的專業(yè)形象。
第三，制定合適的投標(biāo)策略是投標(biāo)成功的關(guān)鍵。在競爭激烈的市場環(huán)境中，企業(yè)需要有自己獨特的競爭優(yōu)勢。這就需要提前分析競爭對手的實力，找到差距所在，并針對性地提出解決方案。同時，在投標(biāo)策略中也要根據(jù)招標(biāo)文件的要求和項目特點，制定切實可行的計劃和方案，并將其貫徹到投標(biāo)書的撰寫和后續(xù)的操作中。
第四，評標(biāo)結(jié)果是投標(biāo)成功的標(biāo)志。評標(biāo)是招標(biāo)過程中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，也是最具挑戰(zhàn)性的一步。為了能夠獲得評標(biāo)委員的認(rèn)可，企業(yè)應(yīng)該注重在投標(biāo)書中突出自己的特點，并提供詳盡的、可靠的證據(jù)。此外，還需要注重與評標(biāo)委員的溝通和反饋，及時了解評標(biāo)過程和結(jié)果，為后續(xù)的提供物資和合作機會做好準(zhǔn)備。
最后，后續(xù)的落地操作也非常重要。投標(biāo)成功只是第一步，如何將物資供應(yīng)和項目合作落地，才是真正實現(xiàn)收益的關(guān)鍵。因此，企業(yè)在投標(biāo)成功后，應(yīng)該制定詳細的計劃和安排，并與招標(biāo)單位保持密切的溝通和配合，確保物資供應(yīng)和項目合作的順利進行。
在總結(jié)一下，物資招標(biāo)投標(biāo)涉及到市場競爭、企業(yè)形象、專業(yè)能力等方面，對企業(yè)來說是一項重要的任務(wù)。通過準(zhǔn)備工作的充實，在撰寫投標(biāo)書時準(zhǔn)確把握要求，在制定投標(biāo)策略時合理調(diào)整自己的定位，在評標(biāo)結(jié)果和后續(xù)的落地操作中保持靈活性和耐心，才能夠順利實現(xiàn)投標(biāo)的成功。只有通過不斷的實踐和經(jīng)驗積累，企業(yè)才能在激烈的市場競爭中處于主動地位，獲得更多的商機和合作機會。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十二
問:為什么要制定《條例》?
答:招標(biāo)投標(biāo)法自201月1日施行以來，對于推進招標(biāo)采購制度的實施，促進公平競爭，加強反腐敗制度建設(shè)，節(jié)約公共采購資金，保證采購質(zhì)量，發(fā)揮了重要作用。隨著招標(biāo)采購方式的廣泛應(yīng)用，招標(biāo)投標(biāo)活動也出現(xiàn)了一些亟待解決的突出問題:一些依法必須招標(biāo)的項目規(guī)避招標(biāo)或者搞“明招暗定”的虛假招標(biāo)，有的領(lǐng)導(dǎo)干部利用權(quán)力插手干預(yù)招標(biāo)投標(biāo)活動，搞權(quán)錢交易，使工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域成為腐敗現(xiàn)象易發(fā)、多發(fā)的重災(zāi)區(qū);一些招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人相互串通，圍標(biāo)串標(biāo)，嚴(yán)重擾亂招標(biāo)投標(biāo)活動正常秩序，破壞公平競爭。招標(biāo)投標(biāo)活動中存在的突出問題，明顯違反法律、法規(guī)已有的規(guī)定，同時也有相關(guān)制度需進一步完善的問題。認(rèn)真總結(jié)招標(biāo)投標(biāo)法實施以來的實踐經(jīng)驗，制定出臺配套行政法規(guī)，將法律規(guī)定進一步具體化，增強可操作性，并針對新情況、新問題充實完善有關(guān)規(guī)定，進一步筑牢工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域預(yù)防和懲治腐敗的制度屏障，維護招標(biāo)投標(biāo)活動的正常秩序，是必要的。制定出臺《條例》，是落實中央部署、推動工程建設(shè)領(lǐng)域反腐敗長效機制建設(shè)的一項重要任務(wù)，是解決招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域突出問題、促進公平競爭、預(yù)防和懲治腐敗的一項重要舉措。
答:《條例》針對當(dāng)前突出問題，主要細化、完善了保障公開公平公正、預(yù)防和懲治腐敗、維護招標(biāo)投標(biāo)正常秩序的規(guī)定。
一是進一步明確應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目范圍。針對一些應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目以法律規(guī)定不明確為借口規(guī)避公開招標(biāo)的問題，《條例》規(guī)定:凡屬國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標(biāo)的項目，除因技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者只有少數(shù)潛在投標(biāo)人可供選擇等特殊情形不適宜公開招標(biāo)的以外，都應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);負(fù)責(zé)建設(shè)項目審批、核準(zhǔn)的部門應(yīng)當(dāng)審核確定項目的招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式，并通報招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督部門。
二是充實細化防止虛假招標(biāo)的規(guī)定。實踐中搞虛假招標(biāo)、“明招暗定”的主要手段之一，是招標(biāo)人以不公正、不合理的投標(biāo)人資格條件和中標(biāo)條件以及不規(guī)范的投標(biāo)人資格審查辦法限制、排斥其他投標(biāo)人，以使其事先內(nèi)定的投標(biāo)人中標(biāo)。針對這一問題，《條例》充實細化了禁止以不合理條件和不規(guī)范的資格審查辦法限制、排斥投標(biāo)人的規(guī)定，不得對不同的投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，不得設(shè)定與招標(biāo)項目具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)的資格審查和中標(biāo)條件，不得以特定業(yè)績、獎項作為中標(biāo)條件，不得限定特定的專利、商標(biāo)、品牌或者供應(yīng)商等。實踐中搞虛假招標(biāo)、“明招暗定”的另一主要手段，是招標(biāo)人以各種方式與其內(nèi)定的投標(biāo)人串通，幫助其中標(biāo)。針對這一問題，《條例》在重申禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)的法律規(guī)定的同時，對屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)的具體情形作了細化，為依法認(rèn)定和嚴(yán)厲懲治這類違法行為提供更明確的執(zhí)法依據(jù)。
三是禁止在招標(biāo)結(jié)束后違反招標(biāo)文件的規(guī)定和中標(biāo)人的投標(biāo)承諾訂立合同，防止招標(biāo)人與中標(biāo)人串通搞權(quán)錢交易?！稐l例》規(guī)定:招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和《條例》的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致;招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
四是完善防止和嚴(yán)懲串通投標(biāo)、弄虛作假騙取中標(biāo)行為的規(guī)定。投標(biāo)人串通投標(biāo)，以行賄謀取中標(biāo)，以及弄虛作假騙取中標(biāo)的行為，對正常的招標(biāo)投標(biāo)競爭秩序危害甚大，應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲、堅決遏制?！稐l例》在對串通投標(biāo)行為和弄虛作假騙取中標(biāo)行為的認(rèn)定作出明確具體規(guī)定的同時，依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法，進一步充實細化了相關(guān)的法律責(zé)任，規(guī)定有此類行為的，中標(biāo)無效，沒收違法所得，處以罰款;對違法情節(jié)嚴(yán)重的投標(biāo)人取消其一定期限內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格，直至吊銷其營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
答:為確保公正評標(biāo)，一要規(guī)范地選取評標(biāo)委員會成員，二要規(guī)范評標(biāo)行為，《條例》進一步完善了這方面的規(guī)定。
針對有的領(lǐng)導(dǎo)干部、招標(biāo)單位負(fù)責(zé)人濫用權(quán)力干預(yù)評標(biāo)委員會成員的選取，指定或變相指定評標(biāo)委員會專家成員，嚴(yán)重妨礙公正評標(biāo)的問題，《條例》規(guī)定:省級人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)組建綜合評標(biāo)專家?guī)?。除招?biāo)投標(biāo)法規(guī)定的特殊招標(biāo)項目外，評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)從評標(biāo)專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取的方式確定。任何單位和個人不得指定或者變相指定參加評標(biāo)委員會的專家成員。招標(biāo)人非因法定事由，不得更換依法確定的評標(biāo)委員會成員。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的職責(zé)分工，對評標(biāo)委員會成員的確定方式、評標(biāo)專家的抽取和評標(biāo)活動進行監(jiān)督。同時對違法確定、更換評標(biāo)委員會成員的法律責(zé)任作了明確規(guī)定。
針對有的評標(biāo)委員會成員不依法客觀公正履行職務(wù)，甚至徇私舞弊的問題，為嚴(yán)格規(guī)范評標(biāo)委員會成員的評標(biāo)行為，保障評標(biāo)公平公正，《條例》規(guī)定:評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，客觀、公正地對投標(biāo)文件提出評審意見。評標(biāo)委員會成員不得私下接觸投標(biāo)人，不得收受投標(biāo)人給予的財物或者其他好處，不得向招標(biāo)人征詢確定中標(biāo)人的意向或者接受任何單位或者個人提出的傾向或者排斥特定投標(biāo)人的要求，不得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。同時對評標(biāo)委員會成員不依法客觀公正履行職務(wù)的法律責(zé)任作了明確規(guī)定。
目前，招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域仍然是違法違紀(jì)問題的易發(fā)高發(fā)領(lǐng)域。領(lǐng)導(dǎo)干部違規(guī)插手干預(yù)招標(biāo)投標(biāo)活動、進行權(quán)錢交易等問題還比較突出，社會對此反映強烈。有關(guān)法律法規(guī)和黨紀(jì)政紀(jì)對禁止領(lǐng)導(dǎo)干部等國家工作人員插手干預(yù)招標(biāo)投標(biāo)活動已有明確規(guī)定。為切實落實要將嚴(yán)格禁止利用權(quán)力干預(yù)、操縱招標(biāo)投標(biāo)活動“作為一條‘高壓線’，誰碰就依法處理誰”的要求，《條例》重申規(guī)定:禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。國家工作人員利用職務(wù)便利，以直接或者間接、明示或者暗示等任何方式要求對依法必須進行招標(biāo)的項目不招標(biāo)的，或者要求對依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目不公開招標(biāo)的，要求評標(biāo)委員會成員或者招標(biāo)人選定所指定的投標(biāo)人為中標(biāo)候選人或者中標(biāo)人的，或者以其他方式非法干涉評標(biāo)活動影響中標(biāo)結(jié)果的，依法給予記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的`，依法給予降級或者撤職處分;情節(jié)特別嚴(yán)重的，依法給予開除處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這里講的“國家工作人員”，依照法律規(guī)定，包括國家機關(guān)工作人員和國有企業(yè)、事業(yè)單位中依法從事公務(wù)的人員。另外，條例還明確規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)依法對與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的監(jiān)察對象實施監(jiān)察。這與《行政監(jiān)察法》、《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》及國家有關(guān)政策規(guī)定相銜接，有利于加強對有關(guān)政府部門及其工作人員的行政監(jiān)察，嚴(yán)肅查處國家工作人員插手干預(yù)招標(biāo)投標(biāo)活動的行為。
為保障嚴(yán)格執(zhí)法，落實行政問責(zé)制度，《條例》規(guī)定:有關(guān)行政監(jiān)督部門不依法履行職責(zé)，對違法行為不依法查處，或者不按照規(guī)定處理投訴、不依法公告對招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人違法行為的行政處理決定的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
問:據(jù)了解，《條例》還對招標(biāo)投標(biāo)交易場所和招標(biāo)投標(biāo)信用制度作了規(guī)定，請介紹一下相關(guān)情況。
答:目前，一些地方設(shè)立了開展招標(biāo)投標(biāo)活動的場所，有工程交易中心、公共資源交易中心等，《條例》將其稱為“招標(biāo)投標(biāo)交易場所”。在功能定位上，《條例》規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)交易場所應(yīng)立足于為招投標(biāo)活動提供服務(wù)。在與行政監(jiān)督部門的關(guān)系上，《條例》規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系。在設(shè)立的層級上，《條例》規(guī)定設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場所。同時，《條例》規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)交易場所不得以營利為目的。
為使“誠信者受益，失信者懲戒”的機制在招標(biāo)投標(biāo)活動中得以體現(xiàn)，《條例》規(guī)定:國家建立招標(biāo)投標(biāo)信用制度。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)依法公告對招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)、投標(biāo)人、評標(biāo)委員會成員等當(dāng)事人違法行為的行政處理決定。
問:對《條例》的貫徹實施有什么安排?
答:《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》的頒布實施是國家法制建設(shè)中促進公平競爭、預(yù)防和懲治腐敗的又一重大舉措，要高度重視并切實做好《條例》的貫徹實施工作。一是做好宣傳培訓(xùn)。通過新聞宣傳、人員培訓(xùn)等多種方式，積極營造認(rèn)真學(xué)習(xí)《條例》、自覺執(zhí)行《條例》的氛圍。二是清理完善配套規(guī)定。各部門、各地方要對涉及招標(biāo)投標(biāo)的地方性法規(guī)、部門和地方政府規(guī)章以及規(guī)范性文件進行一次全面清理，及時修改、廢止并對外公布。需要制定配套規(guī)定的，要抓緊制定出臺。三是加強監(jiān)督執(zhí)法。按照中央關(guān)于工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作的部署，集中開展執(zhí)法檢查，重點查處圍標(biāo)串標(biāo)、弄虛作假、插手干預(yù)招投標(biāo)活動等違法違規(guī)行為，切實維護招投標(biāo)市場秩序。四是公布一批典型案例。我們對工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理以來查處的典型案例進行了認(rèn)真梳理和剖析，將適時向社會公布。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十三
招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。
第四十七條依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起十五日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報告。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十四
論文摘要本文從犯罪學(xué)角度分析了當(dāng)前招標(biāo)代理機構(gòu)在工作中容易滋生貪腐的空間和因素，當(dāng)前招標(biāo)代理機構(gòu)工作人員職務(wù)犯罪的主要特點，在此基礎(chǔ)上提出了防止該類職務(wù)犯罪的對策和建議。
論文關(guān)鍵詞犯罪學(xué)招標(biāo)代理機構(gòu)職務(wù)犯罪
市場經(jīng)濟條件下，招標(biāo)代理機構(gòu)是完全的市場中介服務(wù)機構(gòu)，但是這種規(guī)?；闹薪榉?wù)客觀上給招標(biāo)代理機構(gòu)帶來了類似于壟斷性質(zhì)的權(quán)力，從而給商業(yè)賄賂等貪腐行為提供了滋生的土壤。
一、招標(biāo)代理機構(gòu)中滋生貪腐的空間
(一)從招標(biāo)代理機構(gòu)的工作程序及內(nèi)容方面分析
招標(biāo)代理機構(gòu)的主要業(yè)務(wù)包括：發(fā)布招標(biāo)通告，發(fā)售國際招標(biāo)文件，提供咨詢服務(wù)以指導(dǎo)企業(yè)投標(biāo)，代理投標(biāo)等。其工作程序通常有：
1.獲得采購人合法授權(quán)
由于招標(biāo)機構(gòu)是受采購人委托，以采購人名義組織招標(biāo)，因此，在開展招標(biāo)活動之前，必須獲得采購人的正式授權(quán)，這是招標(biāo)機構(gòu)開展招標(biāo)業(yè)務(wù)的法律依據(jù)。取得招標(biāo)人的授權(quán)后，招標(biāo)代理機構(gòu)也取得了類似招標(biāo)人的地位，從而對投標(biāo)人有一定的震懾，使得投標(biāo)人從心理上產(chǎn)生了向其賄賂從而得到中標(biāo)機會的意愿。
2.為采購人編制招標(biāo)文件
招標(biāo)文件(或稱標(biāo)書)是整個招標(biāo)過程所遵循的法律性文件，是投標(biāo)和評標(biāo)的依據(jù)，而且是構(gòu)成合同的重要組成部分。一般情況下，招標(biāo)人和投標(biāo)人之間不進行或進行有限的面對面交流。投標(biāo)人只能根據(jù)招標(biāo)文件的要求，編寫投標(biāo)文件。因此，招標(biāo)文件是聯(lián)系、溝通招標(biāo)人與投標(biāo)人的橋梁。擁有對招標(biāo)文件的編制權(quán)，使招標(biāo)代理機構(gòu)工作人員具有提前向投標(biāo)人泄密的可能性，從而產(chǎn)生滋生貪腐的空間。
3.組織評標(biāo)
招標(biāo)代理機構(gòu)處于中立位置，比較超脫，可以嚴(yán)格按招標(biāo)文件要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)組織評標(biāo)。組織評標(biāo)具有一定意義上的行政事務(wù)權(quán)利，即使不能給投標(biāo)人帶來某此具體的、直接的好處，但卻再一次從心理上對投標(biāo)人起到了震懾作用。
4.做好采購人與中標(biāo)人簽訂合同的協(xié)調(diào)工作
由于采購人處于主動地位，容易將招標(biāo)以外的一些條件強加給中標(biāo)人，產(chǎn)生不平等協(xié)議，使招標(biāo)流于形式。招標(biāo)代理機構(gòu)因此負(fù)有從中協(xié)調(diào)的職能。當(dāng)投標(biāo)人與招標(biāo)人就合同簽訂發(fā)生問題時，投標(biāo)人為了合同順利簽訂，即可能向招標(biāo)代理機構(gòu)賄賂。從另一個方面講，招標(biāo)代理機構(gòu)作為中間人，有協(xié)調(diào)招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同的義務(wù)，也就意味著，其有怠于行使義務(wù)的`可能。因此，有些中標(biāo)人即使沒有和招標(biāo)人就合同簽訂發(fā)生任何問題、糾紛，也怕招標(biāo)代理機構(gòu)從中作?；蚴枪室馔涎?，因而招標(biāo)代理機構(gòu)賄賂。
5.監(jiān)督合同執(zhí)行，協(xié)調(diào)執(zhí)行過程中的矛盾
有些招標(biāo)合同執(zhí)行需要較長時間，需要招標(biāo)代理機構(gòu)從中協(xié)調(diào)解決。以盧某、丁某賄賂案為例，在利用國外政府或政府間組織貸款招標(biāo)中，當(dāng)投標(biāo)方中標(biāo)并簽訂合同后，招標(biāo)代理機構(gòu)還負(fù)責(zé)監(jiān)督合同執(zhí)行，審單放款的職權(quán)。在此過程中，雖然招標(biāo)代理機構(gòu)只負(fù)責(zé)對單據(jù)的形式審查，不涉及實質(zhì)審查，但其對單據(jù)審查時間的長短快慢，決定著放款時間的長短快慢，同時也決定著中標(biāo)方(即執(zhí)行方)承擔(dān)匯率風(fēng)險的大小。由此可見，在執(zhí)行合同中，由于招標(biāo)代理機構(gòu)對中標(biāo)方的種種制約，也產(chǎn)生了其滋生貪腐的較大空間。
(二)從招標(biāo)代理機構(gòu)的“規(guī)模效應(yīng)”分析
在委托招標(biāo)中，招標(biāo)代理機構(gòu)以其專業(yè)化和信息優(yōu)勢，可以形成招標(biāo)方的買方群體，從而與投標(biāo)方構(gòu)成重復(fù)性合作關(guān)系，對整個競爭態(tài)勢起到催化和放大作用。因為，盡管一家買方在一定時間內(nèi)對于同一樣的商品采購可能只有一次，但是，由于招標(biāo)代理機構(gòu)接受多家企業(yè)委托，對于同一設(shè)備的購買就是多次的，這無形中形成了規(guī)模效應(yīng)。這效應(yīng)增加了投標(biāo)方的競爭壓力。因此，投標(biāo)方在中標(biāo)后或者在一次投標(biāo)中沒有中標(biāo)時，為了以后的利益，也會對其賄賂。在偵查數(shù)起招標(biāo)代理機構(gòu)人員賄賂案中，一些賄賂方賄賂數(shù)目甚至超過了其當(dāng)次中標(biāo)的總利潤。
二、招標(biāo)代理機構(gòu)中職務(wù)犯罪特點
(一)犯罪人員高學(xué)歷
由于招標(biāo)代理活動的復(fù)雜性、專業(yè)性，其從業(yè)人員的專業(yè)素質(zhì)、綜合素質(zhì)較高，招標(biāo)代理機構(gòu)中職務(wù)犯罪人員普遍學(xué)歷較高。這些高學(xué)歷人員犯罪手段由單一向復(fù)雜、隱蔽、智能化方向發(fā)展。作案日趨隱蔽，反偵查能力越來越強。在偵查過程中，只要有一線希望，他們都不會輕易放棄，揣測訊問人員所掌握犯罪事實的多少、虛實。同時，高學(xué)歷人員一般工作交往和社會活動多，老領(lǐng)導(dǎo)、老同學(xué)、老戰(zhàn)友、老朋友逐步結(jié)成一種關(guān)系網(wǎng)，實行利益互保政策。一旦其中某人出了事，關(guān)系網(wǎng)立即啟動，干擾辦案。
(二)犯罪主體層次由高層主管官員發(fā)展普通工作人員
以前所查處的案件中，犯罪嫌疑人主要集中在高層主管官員，而隨著招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的不斷擴大，犯罪主體層次發(fā)展到具體的工作人員。如鞏某賄賂案中，鞏某只是一名負(fù)責(zé)招標(biāo)具體工作的項目經(jīng)理，而利用手中的職務(wù)便利，對投標(biāo)方進行索賄、賄賂。
(三)好處隱蔽
招標(biāo)代理的專業(yè)性較強，且具有一定的“規(guī)模效應(yīng)”，因此造成了招標(biāo)代理機構(gòu)人員職務(wù)犯罪中好處隱蔽這一特點。與以往的利用職務(wù)便利賄賂案件不同，投標(biāo)方向招標(biāo)代理機構(gòu)人員賄賂時，所要謀取的利益有時是具體而明確的，如希望招標(biāo)代理機構(gòu)能盡快為自己審單、促成合同簽訂等。也有時候，投標(biāo)方向招標(biāo)代理機構(gòu)人員賄賂，只是希望表示想與工作人員建立良好的關(guān)系，以期在后續(xù)招標(biāo)人，可以得到好處。
(四)串案現(xiàn)象明顯
如同醫(yī)療、建筑領(lǐng)域一樣，目前招標(biāo)代理機構(gòu)中，也有一些潛規(guī)則，使得賄賂人把送禮、打招呼當(dāng)成是取得項目的必經(jīng)之路，而賄賂人也把拿人錢財為人辦事當(dāng)成是理所當(dāng)然的事情，嚴(yán)重危害了正常的招投標(biāo)管理秩序。如在辦理某起招標(biāo)代理機構(gòu)人員賄賂案中，經(jīng)教育工作，嫌疑人主動揭發(fā)其公司還存有一定數(shù)量與其自身罪行相似的犯罪事實，據(jù)此線索，我院陸續(xù)偵辦了數(shù)起招標(biāo)代理機構(gòu)人員的商業(yè)賄賂案件，串案特征明顯。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十五
為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，制定了《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，下面是詳細內(nèi)容。
第一章總則
第一條為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法)，制定本條例。
第二條招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。
前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。
第三條依法必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行。
第四條國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標(biāo)投標(biāo)工作，對國家重大建設(shè)項目的工程招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督檢查。國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門，按照規(guī)定的職責(zé)分工對有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督。
縣級以上地方人民政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標(biāo)投標(biāo)工作?？h級以上地方人民政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責(zé)分工，對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為?？h級以上地方人民政府對其所屬部門有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督職責(zé)分工另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
財政部門依法對實行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。
監(jiān)察機關(guān)依法對與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的監(jiān)察對象實施監(jiān)察。
第五條設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要，建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場所，為招標(biāo)投標(biāo)活動提供服務(wù)。招標(biāo)投標(biāo)交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系，不得以營利為目的。
國家鼓勵利用信息網(wǎng)絡(luò)進行電子招標(biāo)投標(biāo)。
第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二章招標(biāo)
第七條按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準(zhǔn)手續(xù)的依法必須進行招標(biāo)的項目，其招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式應(yīng)當(dāng)報項目審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)。項目審批、核準(zhǔn)部門應(yīng)當(dāng)及時將審批、核準(zhǔn)確定的招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。
第八條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的，可以邀請招標(biāo)：
(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。
有前款第二項所列情形，屬于本條例第七條規(guī)定的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認(rèn)定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。
第九條除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。
第十條招標(biāo)投標(biāo)法第十二條第二款規(guī)定的招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力，是指招標(biāo)人具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員。
第十一條招標(biāo)代理機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認(rèn)定。
國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門，按照規(guī)定的職責(zé)分工對招標(biāo)代理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理。
第十二條招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)擁有一定數(shù)量的取得招標(biāo)職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標(biāo)職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。
第十三條招標(biāo)代理機構(gòu)在其資格許可和招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)開展招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，任何單位和個人不得非法干涉。
招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。招標(biāo)代理機構(gòu)不得在所代理的招標(biāo)項目中投標(biāo)或者代理投標(biāo)，也不得為所代理的招標(biāo)項目的投標(biāo)人提供咨詢。
招標(biāo)代理機構(gòu)不得涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資格證書。
第十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)與被委托的招標(biāo)代理機構(gòu)簽訂書面委托合同，合同約定的收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。
第十五條公開招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定發(fā)布招標(biāo)公告、編制招標(biāo)文件。
招標(biāo)人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標(biāo)人進行資格審查的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。
依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審公告和招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布。在不同媒介發(fā)布的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。指定媒介發(fā)布依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告，不得收取費用。
編制依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。
第十六條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件。資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。
招標(biāo)人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件收取的費用應(yīng)當(dāng)限于補償印刷、郵寄的成本支出，不得以營利為目的。
第十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理確定提交資格預(yù)審申請文件的時間。依法必須進行招標(biāo)的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間，自資格預(yù)審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。
第十八條資格預(yù)審應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件載明的標(biāo)準(zhǔn)和方法進行。
國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)組建資格審查委員會審查資格預(yù)審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)評標(biāo)委員會及其成員的規(guī)定。
第十九條資格預(yù)審結(jié)束后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標(biāo)資格。
通過資格預(yù)審的申請人少于3個的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
第二十條招標(biāo)人采用資格后審辦法對投標(biāo)人進行資格審查的，應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)后由評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法對投標(biāo)人的資格進行審查。
第二十一條招標(biāo)人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前，或者投標(biāo)截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人;不足3日或者15日的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間。
第二十二條潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二十三條招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
第二十四條招標(biāo)人對招標(biāo)項目劃分標(biāo)段的，應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，不得利用劃分標(biāo)段限制或者排斥潛在投標(biāo)人。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不得利用劃分標(biāo)段規(guī)避招標(biāo)。
第二十五條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中載明投標(biāo)有效期。投標(biāo)有效期從提交投標(biāo)文件的截止之日起算。
第二十六條招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。
依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)投標(biāo)單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。
招標(biāo)人不得挪用投標(biāo)保證金。
第二十七條招標(biāo)人可以自行決定是否編制標(biāo)底。一個招標(biāo)項目只能有一個標(biāo)底。標(biāo)底必須保密。
接受委托編制標(biāo)底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標(biāo)底項目的投標(biāo)，也不得為該項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件或者提供咨詢。
招標(biāo)人設(shè)有最高投標(biāo)限價的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確最高投標(biāo)限價或者最高投標(biāo)限價的計算方法。招標(biāo)人不得規(guī)定最低投標(biāo)限價。
第二十八條招標(biāo)人不得組織單個或者部分潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。
第二十九條招標(biāo)人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標(biāo)。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標(biāo)的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法進行招標(biāo)。
前款所稱暫估價，是指總承包招標(biāo)時不能確定價格而由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。
第三十條對技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目，招標(biāo)人可以分兩階段進行招標(biāo)。
第一階段，投標(biāo)人按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書的要求提交不帶報價的技術(shù)建議，招標(biāo)人根據(jù)投標(biāo)人提交的技術(shù)建議確定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，編制招標(biāo)文件。
第二階段，招標(biāo)人向在第一階段提交技術(shù)建議的投標(biāo)人提供招標(biāo)文件，投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提交包括最終技術(shù)方案和投標(biāo)報價的投標(biāo)文件。
招標(biāo)人要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)在第二階段提出。
第三十一條招標(biāo)人終止招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)及時發(fā)布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費用，以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
第三十二條招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
招標(biāo)人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人：
(一)就同一招標(biāo)項目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項目信息;
(四)對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn);
(五)限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;
(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
第三章投標(biāo)
第三十三條投標(biāo)人參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)，不受地區(qū)或者部門的限制，任何單位和個人不得非法干涉。
第三十四條與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標(biāo)。
單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。
違反前兩款規(guī)定的，相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十五條投標(biāo)人撤回已提交的投標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間前書面通知招標(biāo)人。招標(biāo)人已收取投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)自收到投標(biāo)人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。
投標(biāo)截止后投標(biāo)人撤銷投標(biāo)文件的，招標(biāo)人可以不退還投標(biāo)保證金。
第三十六條未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件，以及逾期送達或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)如實記載投標(biāo)文件的送達時間和密封情況，并存檔備查。
第三十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標(biāo)。
招標(biāo)人接受聯(lián)合體投標(biāo)并進行資格預(yù)審的，聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的，其投標(biāo)無效。
聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項目中以自己名義單獨投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的，相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十八條投標(biāo)人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的，應(yīng)當(dāng)及時書面告知招標(biāo)人。投標(biāo)人不再具備資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件或者其投標(biāo)影響招標(biāo)公正性的，其投標(biāo)無效。
第三十九條禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。
有下列情形之一的，屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：
(一)投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容;
(二)投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人;
(三)投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo);
(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo);
(五)投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條有下列情形之一的，視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：
(一)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制;
(二)不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜;
(三)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人;
(四)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異;
(五)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝;
(六)不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十一條禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)。
有下列情形之一的，屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)：
(一)招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人;
(二)招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息;
(三)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報價;
(四)招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件;
(五)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便;
(六)招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。
第四十二條使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)。
投標(biāo)人有下列情形之一的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為：
(一)使用偽造、變造的許可證件;
(二)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績;
(三)提供虛假的項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;
(四)提供虛假的信用狀況;
(五)其他弄虛作假的行為。
第四十三條提交資格預(yù)審申請文件的申請人應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。
第四章開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)
第四十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點開標(biāo)。
投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo);招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
投標(biāo)人對開標(biāo)有異議的，應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)現(xiàn)場提出，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出答復(fù)，并制作記錄。
第四十五條國家實行統(tǒng)一的評標(biāo)專家專業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法。具體標(biāo)準(zhǔn)和辦法由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。
省級人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)組建綜合評標(biāo)專家?guī)臁?/p>
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十六
債轉(zhuǎn)股實施中的法律失衡分析及重構(gòu)設(shè)想一項政策或者法律本身反映的是一種經(jīng)濟關(guān)系，同時又制約著經(jīng)濟的發(fā)展。如果政策或者法律上的權(quán)利（權(quán)力）義務(wù)（責(zé)任）關(guān)系分配失衡，或者權(quán)責(zé)不明確，不能合理平衡規(guī)范經(jīng)濟上的收益與風(fēng)險。那么該政策或者法律背后的經(jīng)濟關(guān)系混亂必然導(dǎo)致設(shè)計目的的落空，或者至少不能達到預(yù)期目的。
一、債轉(zhuǎn)股實施中各主體之間的法律失衡分析
目前，國有企業(yè)在實施債轉(zhuǎn)股過程中出現(xiàn)的各種風(fēng)險和障礙使得債轉(zhuǎn)股處處受阻，根本上是由于國家、國有企業(yè)、國有商業(yè)銀行、和金融資產(chǎn)管理公司（assetmanagementcorporation,以下簡稱amc）之間的權(quán)利義務(wù)機制上失去平衡。
（一）國有企業(yè)與amc之間的法律失衡分析
轉(zhuǎn)股企業(yè)和amc之間，轉(zhuǎn)股企業(yè)是債轉(zhuǎn)股過程中的最大受益者，不僅緩解了還本負(fù)息的壓力，負(fù)債率下降，資本金也迅速擴大，多數(shù)企業(yè)很快就實現(xiàn)賬面上的扭虧為盈，如果借債轉(zhuǎn)股的機遇，進行資產(chǎn)重組，觀念更新，制度完善，應(yīng)該能大大提高企業(yè)的競爭能力。而企業(yè)在債轉(zhuǎn)股中的代價僅僅是把不高的紅利分給amc一部分。但是，部分企業(yè)雖然成為股份制企業(yè)，卻沒有明確的崗位分工，權(quán)力責(zé)任不明，觀念落后，不能及時從市場調(diào)研、產(chǎn)品創(chuàng)新、管理科學(xué)等實質(zhì)問題上做文章，又不能積極配合amc的債權(quán)轉(zhuǎn)移、股權(quán)轉(zhuǎn)換，排擠amc在企業(yè)的股東權(quán)利。這對于本來就有“免費午餐”心理，又沒有嚴(yán)格的約束機制的企業(yè)來說，很容易產(chǎn)生不負(fù)責(zé)任的行為，對amc的股東利益的實現(xiàn)形成威脅，可能使不良債權(quán)有轉(zhuǎn)化為不良股權(quán)的危險。
amc在通過債轉(zhuǎn)股實施以后，原有的債權(quán)變成對轉(zhuǎn)股企業(yè)的股權(quán)，對企業(yè)的約束明顯降低，實現(xiàn)利益的途徑只有獲取紅利和未來的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而這個途徑賴于股東權(quán)利的充分行使。但是根據(jù)《意見》，amc僅僅可以派員參加企業(yè)的股東大會、董事會、監(jiān)事會，參與企業(yè)重大決策，卻不參加企業(yè)的日常經(jīng)營管理。加上amc作為新入股東，本身就有信息想對缺乏的不足，這顯然不利于amc實現(xiàn)股東權(quán)利。amc的監(jiān)督權(quán)也沒有得到保障，不利于amc促進企業(yè)進行現(xiàn)代化企業(yè)制度的改進。這種情況可能導(dǎo)致在amc退出企業(yè)，要進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股權(quán)本身存在瑕疵，影響amc權(quán)利的實現(xiàn)，那就不可能達到amc作為階段性持股人并最大限度地盤活不良資產(chǎn)的目的。過大的壓力（義務(wù)）而沒有相應(yīng)的權(quán)利支持，造成的權(quán)利缺陷，必然導(dǎo)致amc想盡辦法逃避責(zé)任，低質(zhì)量完成任務(wù)。在債轉(zhuǎn)股實務(wù)中，amc不顧轉(zhuǎn)股企業(yè)的實際承受能力，強行合同約定轉(zhuǎn)股企業(yè)定期回收股權(quán)就是一個明顯的例子。
（二）國有商業(yè)銀行與amc之間的法律關(guān)系失衡分析
“銀行通過債轉(zhuǎn)股，把部分不良資產(chǎn)出售給amc，自己的規(guī)?？s小，但是質(zhì)量提高，抗風(fēng)險能力增強，同時恢復(fù)了銀行資產(chǎn)的信用等級”。而不良資產(chǎn)能不能盤活轉(zhuǎn)嫁給了amc。顯然，在債轉(zhuǎn)股的過程中，銀行業(yè)是債轉(zhuǎn)股的主要收益者之一。但是在債務(wù)轉(zhuǎn)移的過程中，銀行的義務(wù)就是把相關(guān)債權(quán)的憑證等文件移交。銀行的不良資產(chǎn)按賬面價值出售，而且出售所獲得款項有國家財政擔(dān)保。而事實上，銀行的不良資產(chǎn)在實際價值上遠遠低于賬面價值，由此可見，銀行所負(fù)的義務(wù)比較少，甚至把自身責(zé)任也轉(zhuǎn)嫁給了amc。這種不公平的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對銀行來說，也酷似“免費的午餐”，很有可能進一步淡化銀行在信貸過程中完善自己的審批監(jiān)管等風(fēng)險防范意識，不利于從銀行這第一條防線上減少不良資產(chǎn)的再生。而且銀行的既得利益大于風(fēng)險，對于銀行在處置不良資產(chǎn)上的危機感和責(zé)任感減弱，不利于銀行自身制度的完善和應(yīng)對風(fēng)險能力的增強。對國有商業(yè)銀行從長遠的競爭力培養(yǎng)極為不利。
amc作為一個“獨立”的市場主體，應(yīng)該按照公平、公開、公正的市場規(guī)則自主經(jīng)營，才談得上獨立承擔(dān)民事責(zé)任。但在銀行與amc的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中，amc卻被要求以遠遠高出市場實際價值的賬面價值來收購銀行的不良資產(chǎn)，而且在處置這些不良資產(chǎn)時，還要完成國家“最大限度保全資產(chǎn)，減少損失”的任務(wù)。（同上）這種權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重失衡，對于一個新入的市場主體（內(nèi)部制度、崗位責(zé)任還不明確，而且人才方面資源不足等）來說，能不能完成所謂“目標(biāo)”是個未知數(shù)。這種義務(wù)和目標(biāo)壓力過重，權(quán)利空間相對狹小，約束機制不明確，責(zé)任承擔(dān)界定不清的情況，把amc逼上絕路，為了完成指標(biāo)任務(wù)，不得不去尋找一些“捷徑”，譬如，簡單的企業(yè)回購、折價拍賣、串通壓價出售等等風(fēng)險在所難免。銀行與amc這種權(quán)利義務(wù)的失衡，導(dǎo)致在不利后果上的互相推諉，國有資產(chǎn)面臨著大量流失的危險。
（三）國家和amc之間的法律關(guān)系的失衡分析
在這對關(guān)系中，國家作為債轉(zhuǎn)股的最終受益者，卻不能履行自己及時履行自己的義務(wù)給予“債轉(zhuǎn)股”和amc一個合理的法律地位和相關(guān)權(quán)利，卻僅僅的抓住某些行政權(quán)力不放，給一些腐敗分子可乘之機。另外一個重要的問題是，amc要安全有利地從轉(zhuǎn)股企業(yè)內(nèi)退出，從事更多的轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)，必須有良好的外資和公民的投資環(huán)境，目前內(nèi)需不足，公民的基本社會保障不能得到應(yīng)有的滿足，不會對股票市場產(chǎn)生太大興趣。這對于amc所持有股權(quán)的出售、拍賣、上市都形成障礙，而這些都是國家亟待解決的問題。國有企業(yè)和國有商業(yè)銀行權(quán)責(zé)不明確、體制不健全，激勵與約束關(guān)系不平衡，以及市場主體權(quán)得不到保障，都是國家在債轉(zhuǎn)股過程中應(yīng)盡的義務(wù)。而實際國家恰恰忽視了這些義務(wù)，或者說還沒有很好地解決。
二、債轉(zhuǎn)股實施中法律平衡的重構(gòu)設(shè)想
既然法律關(guān)系上的權(quán)利義務(wù)失去平衡，其所代表的經(jīng)濟利益關(guān)系必然需要重新調(diào)整，而這種經(jīng)濟關(guān)系的有序化卻反過來依賴于法律的修改和健全。
（一）國有企業(yè)和amc之間法律平衡的重構(gòu)
在國有企業(yè)和amc的關(guān)系方面，國有企業(yè)在接受債權(quán)轉(zhuǎn)化的股權(quán)后，按照《公司法》等依法進行股份制改制（原為股份制企業(yè)增設(shè)新股權(quán)），應(yīng)該以市場為導(dǎo)向，注重產(chǎn)品創(chuàng)新，提高管理水平、改善內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)，外部權(quán)責(zé)明確，脫離國家行政控制。確立品牌競爭的觀念，開拓市場，提高本企業(yè)的競爭力。進一步明確企業(yè)與股東關(guān)系，為股東的最大利益負(fù)責(zé)，而不是對主管部門負(fù)責(zé)。明確企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與銀行以及企業(yè)于其他組織間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，積極履行義務(wù)，建立自身良好的市場信譽。
amc方面，積極爭取行使自己的股東權(quán)利，尤其在股東決策、人事任免、資本運營與監(jiān)督問題不能放松，爭取轉(zhuǎn)股公司能夠在扭虧為盈的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)利潤的進一步增長，同時積極履行作為股東的義務(wù)。促進企業(yè)在市場中的安全運營，不能隨意抽逃資金，對amc來說，不能強加給企業(yè)威脅企業(yè)正常發(fā)展的回購任務(wù)等。促進企業(yè)完善內(nèi)部產(chǎn)品的換代升級，管理水平的提高，這樣才能保證所持股份的質(zhì)量和競爭力，使所持股份增值。在amc退出企業(yè)時，不僅能夠保證企業(yè)良性發(fā)展，還可以為股權(quán)順利轉(zhuǎn)讓準(zhǔn)備條件。amc應(yīng)該慎重選擇股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對象，確保自己退出以后，轉(zhuǎn)股企業(yè)能夠良性發(fā)展。
（二）銀行和amc之間的法律平衡重構(gòu)
銀行和amc之間有密切的聯(lián)系，也應(yīng)該建立合理、平衡、明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。銀行在債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，應(yīng)該如實提供所轉(zhuǎn)不良資產(chǎn)的有關(guān)情況，比如債務(wù)人的資產(chǎn)狀況、擔(dān)保情況、信譽情況等，以便準(zhǔn)確評估轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)的真實市場價值，為amc處理該債權(quán)相關(guān)的不良資產(chǎn)作充分的準(zhǔn)備。銀行不能把自己的“呆賬”、“壞賬”等超出相關(guān)文件和法律規(guī)定的“不良資產(chǎn)”之外的債權(quán)危機轉(zhuǎn)嫁給amc。在amc對有關(guān)銀行發(fā)行債券的問題上，嚴(yán)格按照《證券法》等施行。同時完善銀行自身的信貸風(fēng)險防范機制，明確內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中各自的法律責(zé)任。防止不良資產(chǎn)的再生。積極配合amc對不良資產(chǎn)的盤活，給予盡可能的專業(yè)幫助。
amc在不良債權(quán)的轉(zhuǎn)移過程中，應(yīng)該嚴(yán)格按照市場規(guī)則和有關(guān)法律收購的不良債權(quán)，不能利用自己的優(yōu)勢地位故意壓低轉(zhuǎn)不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格，損害銀行利益。保證不良債權(quán)評估過程中的信息真實，中介機構(gòu)的費用按照法律法規(guī)與銀行協(xié)議分擔(dān)。債權(quán)轉(zhuǎn)讓過中的風(fēng)險承擔(dān)應(yīng)該遵照民商法中有關(guān)風(fēng)險的劃分規(guī)定。()amc有自主處分所得債權(quán)的權(quán)利，比如追償、重組、轉(zhuǎn)股、上市等處置形式，但不能在此過程中損害銀行的相關(guān)利益。銀行與amc之間各行其權(quán)，各盡其職，建立起公平公正的市場平衡關(guān)系。
（三）國家和amc之間法律平衡的重構(gòu)
目前，針對有關(guān)amc在法律在效力上不能對抗相關(guān)法律的尷尬境地，應(yīng)盡快制定《金融資產(chǎn)管理公司法》，為階段性特別法，使用特別法優(yōu)于普通法的原則，解決amc自身在債轉(zhuǎn)股中的制度性法律障礙。為了協(xié)調(diào)在債轉(zhuǎn)股過程中各主體之間其他的法律沖突，制定特別時期的《債轉(zhuǎn)股特別法》調(diào)整各主體之間的利益與風(fēng)險沖突。資產(chǎn)管理公司作為市場主體，應(yīng)該有權(quán)更根據(jù)市場規(guī)則運作，追求利益最大化。在不良資產(chǎn)收購和股東權(quán)利行使的問題上，遵循市場統(tǒng)一定價原則，不受干涉。針對amc從事業(yè)務(wù)比較廣，工作任務(wù)量大的特點，給予amc自主的用人權(quán)，并制定合理的用人激勵機制和約束機制，以保證amc能勝任自己的任務(wù)。同時，國家應(yīng)盡快解決資本市場上的法人股和國有股的合理流通問題，建立起良好的社會保障體系，鼓勵國民參與股票市場，積極擴大國內(nèi)需求，吸引外資和民間資本進入，尤其是有先進管理經(jīng)驗和先進技術(shù)的外資和民間資本，為長遠盤活資本提供有利條件。促進證券市場的進一步成熟，為amc的順利退出做準(zhǔn)備。再者，盡快明確amc中各個崗位的責(zé)任以及監(jiān)督制度，防止相互推諉，無人負(fù)責(zé)的局面。
在債轉(zhuǎn)股過程中，國家、國有企業(yè)、國有商業(yè)銀行和amc之間實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)上的平衡和良性運轉(zhuǎn)，實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股兩大目標(biāo)的同時，為amc退出以后，國有企業(yè)、國有商業(yè)銀行和國家的經(jīng)濟能夠保持健康、穩(wěn)定、高效等三角平衡關(guān)系做準(zhǔn)備。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十七
第一條[立法目的和依據(jù)]
為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法)，制定本條例。
【釋義】本條明確了立法目的和依據(jù)。
一、招投標(biāo)事業(yè)在取得長足發(fā)展的同時也存在著急需解決的突出問題
2000年1月1日《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布實施以來，我國招投標(biāo)事業(yè)取得了長足發(fā)展。主要表現(xiàn)在五個方面。一是招投標(biāo)制度不斷完善。各部門、各地方出臺了大量招投標(biāo)配套規(guī)則，增強了招投標(biāo)制度的系統(tǒng)性和可操作性。二是行政監(jiān)管體制逐步健全。國務(wù)院確立了發(fā)展改革部門指導(dǎo)協(xié)調(diào)、各部門分工負(fù)責(zé)的招投標(biāo)行政監(jiān)管體制。為了解決分散監(jiān)管可能帶來的多頭管理、同體監(jiān)督、推諉扯皮等問題，國務(wù)院有關(guān)部門和很多地方建立了部門之間的聯(lián)席機制，增強了在政策制度、監(jiān)督執(zhí)法等方面的協(xié)調(diào)性，一些地方還探索建立統(tǒng)一的招投標(biāo)行政監(jiān)督管理機構(gòu)。三是市場規(guī)模日益擴大。招投標(biāo)作為富有競爭性的一種交易方式，除廣泛應(yīng)用于工程以及與工程有關(guān)的設(shè)備、材料、勘察、設(shè)計、監(jiān)理外，還擴大到項目選址、融資、咨詢、代建，以及教材、藥品采購等領(lǐng)域。通過招投標(biāo)達成的交易金額巨大。以機電產(chǎn)品國際招標(biāo)為例，2011年全國共開展招標(biāo)項目18264個，委托招標(biāo)金額424.7億美元，累計中標(biāo)金額346.6億美元。四是行業(yè)成長迅速。全國招標(biāo)代理機構(gòu)達數(shù)千家，招標(biāo)采購專業(yè)人員上百萬，招投標(biāo)成為發(fā)展最為迅速的行業(yè)之一。五是采購效率提高。以機電產(chǎn)品國際招標(biāo)為例，“十一五”期間，機電產(chǎn)品委托招標(biāo)金額1474.58億美元，中標(biāo)金額1256.24億美元，節(jié)約資金218.34億美元，節(jié)資率14.8%。此外，招投標(biāo)制度在促進競爭，預(yù)防腐敗等方面，也發(fā)揮了重要作用。盡管如此，招投標(biāo)領(lǐng)域還存在著圍標(biāo)串標(biāo)、弄虛作假、排斥限制潛在投標(biāo)人、評標(biāo)行為不公正、非法干預(yù)招投標(biāo)活動等突出問題，社會各界對此反應(yīng)強烈。這些問題如果不能得到有效解決，將從根本上破壞招投標(biāo)制度的競爭擇優(yōu)功能。
二、《條例》為推動招投標(biāo)市場健康發(fā)展作了有針對性的制度安排
當(dāng)前招投標(biāo)領(lǐng)域存在的問題，固然與市場經(jīng)濟不夠成熟、體制改革不到位有關(guān)，在很大程度上也反映出招投標(biāo)制度還不能完全適應(yīng)實踐發(fā)展的需要。主要表現(xiàn)在：一是低層次分散的招投標(biāo)立法與推動形成全國統(tǒng)一大市場的要求不適應(yīng)。《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布后，各部門、各地區(qū)制定了大量的配套規(guī)定。由于缺乏必要的銜接機制，這些規(guī)定在增強制度可操作性的同時，客觀上也導(dǎo)致了規(guī)則不統(tǒng)一的問題，為行業(yè)保護、地區(qū)封鎖提供了方便，阻礙了招投標(biāo)統(tǒng)一大市場的形成，影響了資源配置效率。二是規(guī)則的針對性和有效性與快速發(fā)展的招投標(biāo)實踐不適應(yīng)。隨著招投標(biāo)實踐的快速發(fā)展，新問題、新情況層出不窮，特別是受立法效力層次的限制，配套規(guī)則在打擊圍串標(biāo)、虛假招標(biāo)等行為方面力度不夠，包括缺乏明確具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以及必要的法律責(zé)任制約。三是行政監(jiān)督管理體制與及時有效查處招投標(biāo)違法行為的客觀要求不適應(yīng)。一方面，招投標(biāo)違法手段不斷翻新，違法行為越來越隱蔽，給調(diào)查和處理招投標(biāo)違法行為造成了極大困難。另一方面，由于缺乏必要的監(jiān)管手段，行政監(jiān)督部門在查處違法違規(guī)行為方面顯得力不從心。
為了解決實踐中存在的突出問題，推動招投標(biāo)市場健康規(guī)范發(fā)展，《條例》主要從五個方面做了相應(yīng)規(guī)定。一是細化標(biāo)準(zhǔn)?！稐l例》細化了違法行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，列舉了近80種違法行為的表現(xiàn)形式，為有效查處相關(guān)違法行為提供了明確依據(jù)。二是嚴(yán)格程序。規(guī)定了資格預(yù)審程序、兩階段招標(biāo)程序、評標(biāo)程序，以及投訴處理程序，有利于從源頭上防止排斥限制潛在投標(biāo)人，提高評標(biāo)行為的客觀公正性，及時有效地解決糾紛。三是加強監(jiān)督。加強當(dāng)事人相互之間的監(jiān)督，規(guī)定投標(biāo)人對資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件以及評標(biāo)結(jié)果有不同意見的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議。加強社會監(jiān)督，規(guī)定了中標(biāo)候選人公示制度、招投標(biāo)違法行為公告制度，以及行業(yè)自律制度。加強行政監(jiān)督，規(guī)定行政監(jiān)督部門在處理投訴時，有權(quán)查閱復(fù)制有關(guān)文件資料，調(diào)查有關(guān)情況，必要時可以責(zé)令暫停招投標(biāo)活動。四是強化責(zé)任。《條例》新增設(shè)的法律責(zé)任16條，對上位法只有規(guī)范性要求而無法律責(zé)任的違法行為，以及實踐中新出現(xiàn)的違法行為，補充規(guī)定了法律責(zé)任，有利于解決責(zé)任約束不到位問題。五是制度創(chuàng)新。適應(yīng)招投標(biāo)市場長遠健康發(fā)展的需要，《條例》進行了制度創(chuàng)新，包括明確縣級以上地方人民政府可以對招投標(biāo)行政監(jiān)督職責(zé)分工作出不同規(guī)定，設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以建立統(tǒng)一規(guī)范的招投標(biāo)交易場所，國家鼓勵推行電子招投標(biāo)，實行招標(biāo)從業(yè)人員職業(yè)資格制度、標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件制度，以及綜合評標(biāo)專家?guī)熘贫群托庞弥贫取?/p>
三、《條例》嚴(yán)格依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》制定
《立法法》第79條規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)。因此，《條例》在制定過程中，始終嚴(yán)格遵守上位法特別是《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。例如，在資格審查方面，有些地方采取搖珠、抽簽等方式進行資格預(yù)審。這種做法雖然有助于防止串通投標(biāo)，但會影響甚至損害招投標(biāo)競爭機制，與《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法宗旨不符，《條例》沒有將這一資格審查方式固定下來。針對國有投資項目招標(biāo)人不規(guī)范行為較多的現(xiàn)象，有的建議對國有投資項目實行強制代理，一概交由招標(biāo)代理機構(gòu)進行招標(biāo)?？紤]到這一建議不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第12條關(guān)于任何單位和個人不得強制招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的規(guī)定，《條例》沒有采納。
在嚴(yán)格遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的同時，《條例》也注意與《政府采購法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等法律做好銜接。例如，《條例》第61條有關(guān)行政監(jiān)督管理部門作出投訴處理決定的時限規(guī)定，與《政府采購法》第56條相關(guān)規(guī)定保持了一致?！稐l例》第35條關(guān)于投標(biāo)人撤回、撤銷投標(biāo)文件的規(guī)定，與《合同法》對撤回、撤銷要約的規(guī)定也是一致的。
第二條[工程建設(shè)項目定義]
招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)。
前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。
【釋義】本條是關(guān)于工程建設(shè)項目定義的規(guī)定。
本條規(guī)定的目的，是為了更好地處理《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的關(guān)系。應(yīng)該說，這兩部法律在制定過程中已經(jīng)從調(diào)整范圍、規(guī)范內(nèi)容的側(cè)重點等方面做了較好銜接。例如，考慮到工程建設(shè)項目招標(biāo)管理實際，《政府采購法》第4條規(guī)定，政府采購工程的招投標(biāo)活動適用招標(biāo)投標(biāo)法;鑒于《招標(biāo)投標(biāo)法》已對招投標(biāo)流程作了全面規(guī)定，《政府采購法》沒有再詳細規(guī)定政府采購貨物和服務(wù)的招投標(biāo)程序。盡管如此，在實際執(zhí)行過程中，有關(guān)方面仍反映這兩部法律存在著沖突。究其原因，主要有兩個方面。在制度層面，與政府采購工程有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)適用哪一部法律，缺乏明確規(guī)定。在執(zhí)行層面，不適當(dāng)?shù)財U大兩部法律的適用范圍，要么將一些本不屬于工程的貨物、服務(wù)政府采購納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍，要么將政府采購工程招投標(biāo)活動納入《政府采購法》的調(diào)整范圍。本條通過統(tǒng)一概念術(shù)語，以及明確與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的范圍，進一步處理好這兩部法律的調(diào)整范圍。
一、通過統(tǒng)一概念術(shù)語避免擴大或者縮小兩部法律的適用范圍
由于《政府采購法》第2條定義的工程，與《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的工程建設(shè)項目在用語上有所不同，加之《招標(biāo)投標(biāo)法》未對工程建設(shè)項目作出定義，實踐中出現(xiàn)了利用這兩部法律概念術(shù)語的不統(tǒng)一來規(guī)避法律的現(xiàn)象。本條從兩個方面作了規(guī)范。
(一)與《政府采購法》工程定義做了銜接。參照《政府采購法》工程定義，本條第2款規(guī)定，前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。需要說明的是，建設(shè)工程并不僅限于構(gòu)筑物和建筑物。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。從這一定義可以看出，工程是指所有通過設(shè)計、施工、制造等建設(shè)活動形成的有形固定資產(chǎn)，要避免對工程作擴大化理解，如將“希望工程‘、“五個一工程”、“系統(tǒng)工程”等概念化的協(xié)作活動理解為建設(shè)工程.從而防止不適當(dāng)?shù)貙⒄少徹浳锖头?wù)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍。
(二)明確了工程建設(shè)項目的內(nèi)涵和外延。本條第1款規(guī)定，《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。第2款規(guī)定，前款所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。據(jù)此，與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動，也應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。
二、通過界定“與工程建設(shè)有關(guān)的貨物”的判斷標(biāo)準(zhǔn)進一步厘清兩部法律的調(diào)整范圍
根據(jù)本條第2款規(guī)定，與工程建設(shè)有關(guān)的貨物是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等。具體說來，構(gòu)成與工程建設(shè)有關(guān)的貨物需要同時滿足兩個要件。一是與工程不可分割。二是為實現(xiàn)工程基本功能所必需。同時滿足以上兩個條件的貨物，屬于與政府采購工程有關(guān)的貨物，應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。盡管如此，由于什么是“不可分割”、什么是“基本功能”，實踐中有時也難以判斷。在此情況下，也可以從設(shè)計施工上進行判斷。需要與工程同步整體設(shè)計施工的貨物屬于與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，可以與工程分別設(shè)計、施工或者不需要設(shè)計、施工的貨物屬于與工程建設(shè)無關(guān)的貨物。
與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。由于不同地區(qū)、不同行業(yè)情況各異，《條例》沒有列舉與工程建設(shè)有關(guān)的其他服務(wù)，如工程項目評估、融資、項目管理、工程造價、招標(biāo)代理等。
需要說明兩點：一是要正確理解政府采購的內(nèi)涵與外延。根據(jù)《政府采購法》第2條規(guī)定，政府采購需要同時滿足三個要件。從采購主體上看，為各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，不包括企業(yè)和個人;從資金來源上看，使用的是財政性資金，不包括國有企事業(yè)單位自有資金和私有資金;從采購對象看，是指納入集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的工程、貨物和服務(wù)。二是本條規(guī)定主要為了處理好《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的調(diào)整范圍。對于非政府采購的工程建設(shè)項目，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條第1款判斷其是否屬于依法必須進行招標(biāo)的項目即可。
第八條[邀請招標(biāo)]
國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的，可以邀請招標(biāo)：
(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。
有前款第二項所列情形，屬于本條例第七條規(guī)定的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認(rèn)定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。
【釋義】本條是關(guān)于公開招標(biāo)項目范圍以及其中可以采用邀請招標(biāo)的條件和程序的規(guī)定。
一、公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)是《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的兩種招標(biāo)方式
《招標(biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定，招標(biāo)方式分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。第16條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。第17條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。根據(jù)以上規(guī)定，并從實際執(zhí)行情況看，公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有優(yōu)勢。除依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目外，招標(biāo)人可根據(jù)招標(biāo)項目的實際情況自主選擇何種招標(biāo)方式。
二、本條補充規(guī)定了依法必須進行公開招標(biāo)的項目范圍
雖然公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有利弊，但由于公開招標(biāo)的透明度和競爭程度更高，國內(nèi)外立法通常將公開招標(biāo)作為一種主要的采購方式。例如，我國《政府采購法》第26條第2款規(guī)定，公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式;我國臺灣地區(qū)《政府采購法》第19條規(guī)定，除法定情形外，限額以上的采購應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》明確規(guī)定，在絕大多數(shù)情況下，國際競爭性招標(biāo)(國際公開招標(biāo))是實現(xiàn)經(jīng)濟效率、競爭機會均等、采購程序透明度等價值的最佳方式。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》規(guī)定，一般情況下貨物或者工程應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)程序(公開招標(biāo))進行采購。
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條規(guī)定，國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目原則上應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。本條在《招標(biāo)投標(biāo)法》前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，借鑒相關(guān)立法經(jīng)驗，對公開招標(biāo)的項目范圍做了補充規(guī)定，即國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標(biāo)項目，原則上也應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。所謂“國有資金”，根據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》(國家發(fā)展計劃委員會令第3號)第4條規(guī)定，包括各級財政預(yù)算資金、納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金，以及國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金。所謂“控股或者主導(dǎo)地位”，根據(jù)《公司法》第217條規(guī)定，是指國有資金占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者國有股份占股份有限公司股本總額50%以上;國有資金或者國有股份的比例雖然不足50%，但依出資額或者所持股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的，或者國有企事業(yè)單位通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的，也屬于國有資金占控股或者主導(dǎo)地位。
需要說明兩點：一是國有資金的比例應(yīng)當(dāng)是項目資金來源中所有國有資金之和，國有企事業(yè)單位的自有和自籌資金均屬于國有資金。二是依法必須公開招標(biāo)項目的范圍，不限于《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條和本條規(guī)定。例如，《土地復(fù)墾條例》第26條規(guī)定，政府投資進行復(fù)墾的，有關(guān)國土資源主管部門應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)的規(guī)定，通過公開招標(biāo)的方式確定土地復(fù)墾項目的施工單位;《國務(wù)院關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》(國發(fā)[2008]3號)明確要求，土地前期開發(fā)應(yīng)通過公開招標(biāo)方式選擇實施單位。
三、本條明確了公開招標(biāo)項目采用邀請招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件和遵循的程序
本條第1款規(guī)定了可以邀請招標(biāo)的兩種情形。
(一)項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇。根據(jù)這一規(guī)定進行邀請招標(biāo)，除了項目技術(shù)復(fù)雜，或者有特殊要求，或者受自然環(huán)境限制外，還應(yīng)當(dāng)同時滿足只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇這一條件?？紤]到上述特殊情況下，即使采用公開招標(biāo)方式，投標(biāo)人也是已知且有限的，直接邀請符合條件的潛在投標(biāo)人投標(biāo)，不僅有利于提高采購效率、節(jié)約采購成本，而且可以在一定程度上避免因投標(biāo)人不足三個而導(dǎo)致招標(biāo)失敗。需要說明的是，項目技術(shù)雖然復(fù)雜，或者有特殊要求，或者雖然受自然環(huán)境限制，如果有足夠多的潛在投標(biāo)人，對于應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目而言，仍不能邀請招標(biāo)。另外，項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制這三個要件均應(yīng)當(dāng)是客觀的，特別是項目的特殊要求，要從采購項目的功能、定位等實際需要出發(fā)，實事求是地提出。
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。招標(biāo)采購本質(zhì)上是一種經(jīng)濟活動，應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟規(guī)律。不管是世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》，還是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》，均將物有所值(valueformoney)作為采購活動的基本原則或者價值目標(biāo)之一。當(dāng)招標(biāo)成本等于甚至大于招標(biāo)收益時，招標(biāo)活動就失去了意義。該項規(guī)定，是物有所值原則的具體體現(xiàn)。當(dāng)然，物有所值原則不僅僅要求選擇適當(dāng)?shù)牟少彿绞?，還體現(xiàn)在合理確定強制招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)等活動中。需要說明的是，該項規(guī)定根據(jù)我國《政府采購法》第29條，使用了“費用”而非“成本”這一概念。這一點，與聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》同時考慮“時間”和“費用”有所不同。由于實踐中不同招標(biāo)項目差別較大，本條沒有規(guī)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的具體比例。本條第2款規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)審核招標(biāo)內(nèi)容的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時認(rèn)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的比例是否過大，其他應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。當(dāng)然，本條第1款第1項規(guī)定的情形也應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第7條履行審核手續(xù)。
本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，參考了國內(nèi)外相關(guān)立法。例如，我國《政府采購法》第29條規(guī)定，因貨物或服務(wù)具有特殊性，供應(yīng)商有限的，以及采用公開招標(biāo)方式的費用占項目總價值比例過大的，可以采用邀請招標(biāo)。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第20條規(guī)定了適用限制性招標(biāo)(即邀請招標(biāo))的兩種情形：一是所需貨物、工程或服務(wù)由于其高度復(fù)雜或?qū)ｉT性質(zhì)，只能從有限范圍的供應(yīng)商或承包人處獲得;二是研究和評審大量投標(biāo)書所需時間和費用與擬采購貨物、工程或服務(wù)的價值不成比例。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》規(guī)定，有限國際招標(biāo)(即國際邀請招標(biāo))適用于供貨商數(shù)量有限等情形。
本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，是對依法必須公開招標(biāo)的項目而言的。對于非依法必須公開招標(biāo)的項目，由招標(biāo)人自主確定公開招標(biāo)還是邀請招標(biāo)。
第九條[可以不招標(biāo)情形]
除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于可以不進行招標(biāo)的特殊情形的規(guī)定。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條和《條例》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的項目范圍。對于客觀上不可能或者不適宜進行招標(biāo)項目的特殊情形，《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了規(guī)定。但從實際情況看，不適宜招標(biāo)的情形不限于該條規(guī)定。本著實事求是的原則，同時為了嚴(yán)格控制免于招標(biāo)的范圍和條件，本條對《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了補充。
一、《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定可以不進行招標(biāo)的特殊情形
(一)涉及國家安全、國家秘密不適宜招標(biāo)。例如有關(guān)國防科技、軍事裝備等項目的選址、規(guī)劃、建設(shè)等事項均有嚴(yán)格的保密及管理規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)的公開性要求與保密規(guī)定之間存在著無法回避的矛盾。因此，凡涉及國家安全和秘密確實不能公開披露信息的項目，除適宜招標(biāo)的可以邀請符合保密要求的單位參加投標(biāo)外，其他項目只能采取非招標(biāo)的方式組織采購。
(二)搶險救災(zāi)不適宜招標(biāo)。包括發(fā)生地震、風(fēng)暴、洪澇、泥石流、火災(zāi)等異常緊急災(zāi)害情況，需要立即組織搶險救災(zāi)的項目。例如必須及時搶通因災(zāi)害損毀的道路、橋梁、隧道、水、電、氣、通訊以及緊急排除水利設(shè)施、堰塞湖等項目。這些搶險救災(zāi)項目無法按照規(guī)定的程序和時間組織招標(biāo)，否則將對國家和人民群眾生命財產(chǎn)安全帶來巨大損失。不適宜招標(biāo)的搶險救災(zāi)項目需要同時滿足以下兩個條件：一是在緊急情況下實施，不能滿足招標(biāo)所需時間。二是不立即實施將會造成人民群眾生命財產(chǎn)損失。
(三)利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工不適宜招標(biāo)。按《國家扶貧資金管理辦法》(國辦發(fā)[1997]24號)規(guī)定，國家扶貧資金是指中央為解決農(nóng)村貧困人口溫飽問題、支持貧困地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展而專項安排的資金，包括支援經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)發(fā)展資金、農(nóng)業(yè)建設(shè)專項補助資金、新增財政扶貧資金、以工代賑資金和扶貧專項貸款等。其中以工代賑是現(xiàn)階段的一項農(nóng)村扶貧政策，是由國家安排以工代賑資金建設(shè)與農(nóng)村貧困地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展和農(nóng)民脫貧致富相關(guān)的鄉(xiāng)村公路、農(nóng)田水利等小型基礎(chǔ)設(shè)施工程，受賑濟地區(qū)的農(nóng)民通過參加以工代賑工程建設(shè)，獲取勞務(wù)報酬，增加收入，以此取代直接救濟的一種扶貧政策。因此，使用以工代賑資金建設(shè)的工程，實施單位應(yīng)組織工程所在地的農(nóng)民參加工程建設(shè)，并支付勞務(wù)報酬，不適宜通過招標(biāo)方式迭擇承包單位。但技術(shù)復(fù)雜、投資規(guī)模大的工程，特別是按規(guī)定必須具備相關(guān)資質(zhì)才能承包施工的橋梁、隧道等工程，可以通過招標(biāo)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)的施工承包單位，將組織工程所在地農(nóng)民為工程施工提供勞務(wù)并支付報酬作為招標(biāo)的基本條件。
二、本條補充規(guī)定了可以不進行招標(biāo)的情形
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)。根據(jù)《專利法》，專利是指對發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計經(jīng)申請并通過審查后所授予的一種權(quán)利。專利權(quán)是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)的一種。專有技術(shù)是指先進、實用但未申請專利權(quán)保護的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)秘密，包括產(chǎn)品設(shè)計圖紙、生產(chǎn)工藝流程、配方、數(shù)據(jù)公式，以及產(chǎn)品質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識、經(jīng)驗等。專利和專有技術(shù)的主要區(qū)別有：一是專利屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，專有技術(shù)不屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是沒有取得專利權(quán)的技術(shù)知識，是具有實用性的動態(tài)技術(shù)。二是專利是經(jīng)過審查批準(zhǔn)的新穎性、創(chuàng)造性水平比較高的先進技術(shù)，專有技術(shù)不一定是發(fā)明創(chuàng)造，但必須是成熟的、行之有效的。三是專利的內(nèi)容是公開的，專有技術(shù)的內(nèi)容是保密的，是一種以保密性為條件的事實上的獨占權(quán)。四是專利的有效性受時間和地域的限制，專有技術(shù)沒有這種限制。
需要使用專利或者專有技術(shù)的項目不適宜招標(biāo)，要同時滿足以下三個方面的條件：一是項目功能的客觀定位決定必須使用指定的專利或者專有技術(shù)，而非招標(biāo)人的主觀要求。但是，僅僅因為項目技術(shù)復(fù)雜或者技術(shù)難度大，不能作為免于招標(biāo)的理由。二是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)具有不可替代性。項目功能定位必須使用特定的專利或者專有技術(shù)，且沒有可以達到項目功能定位同樣要求的其他替代技術(shù)方案。如果可以使用不同的專利或者專有技術(shù)替代，能夠滿足相同或相似的項目功能定位的技術(shù)需求目標(biāo)，且不影響項目的質(zhì)量和使用效率，就可以通過招標(biāo)選擇供應(yīng)商或承包人。如某項目電梯工程招標(biāo)，要求電梯運行的速度、穩(wěn)定、舒適、安全和節(jié)能等技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)滿足功能需求目標(biāo)。盡管市場上各個品牌及型號的電梯都擁有幾項不同的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，但大多數(shù)專利和專有技術(shù)能夠相互替代并實現(xiàn)相同或相似的功能需求目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)選擇供應(yīng)和安裝單位。三是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)無法由其他單位分別實施或提供。大部分產(chǎn)品或生產(chǎn)工藝的專利或者專有技術(shù)具有獨占性，專利或者專有技術(shù)的獨占性決定了特定的專利或者專有技術(shù)只能由1家或少數(shù)幾家特定的單位提供，而無法通過招標(biāo)選擇項目供應(yīng)或承包人。
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。符合本項規(guī)定的條件可以不進行招標(biāo)的主要考慮是為了降低成本。準(zhǔn)確理解該規(guī)定需要注意以下三個要點。
一是采購人指符合民事主體資格的法人、其他組織，不包括與其相關(guān)的母公司、子公司，以及與其具有管理或利害關(guān)系的，具有獨立民事主體資格的法人、其他組織。由于符合本項不需要招標(biāo)，所以此處使用了“采購人”而非“招標(biāo)人”這一概念。如某水電集團公司是某水電站項目法人的股東，雖然水電集團公司具有水電站施工的相應(yīng)資質(zhì)能力，但因水電站項目的采購人是獨立組建的水電站項目法人，該項目法人不能未經(jīng)招標(biāo)而將該項目直接發(fā)包給水電集團公司。
二是采購人自身具有工程建設(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)提供的資格和能力。能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的工程、貨物和服務(wù)，既可能是采購人為了自己使用，也可能是提供給他人。例如，某房地產(chǎn)開發(fā)公司除具有房屋開發(fā)資質(zhì)外，還具有相應(yīng)的房屋建筑工程施工總承包一級資質(zhì)，其開發(fā)的商品房就可以按有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定自行組織施工，而不需要招標(biāo)。
三是采購人不僅要具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的資格和能力，還應(yīng)當(dāng)符合法定要求。對于依照法律、法規(guī)規(guī)定采購人不能自己同時承擔(dān)的工作事項，采購人仍應(yīng)進行招標(biāo)。例如，承擔(dān)某政府投資項目管理職能的主體即使具有施工資質(zhì)能力，不能同時承擔(dān)該政府投資項目的施工承包。再如，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。因此，采購人如果自行提供了工程監(jiān)理服務(wù)，則不能同時承包工程施工以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的供應(yīng)。
需要說明的是，《條例》第29條規(guī)定的暫估價項目招標(biāo)時，如果以總承包人作為暫估價項目的招標(biāo)人，不適用本項規(guī)定。
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。這里所稱的特許經(jīng)營項目，是指政府將公共基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)的特許經(jīng)營權(quán)出讓給投資人并簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，由其組建項目公司負(fù)責(zé)投資、建設(shè)、經(jīng)營的項目。適用本條規(guī)定需要滿足兩個條件。
一是特許經(jīng)營項目的投資人是通過招標(biāo)選擇確定的。政府采用招標(biāo)競爭方式選擇了項目的投資人，中標(biāo)的項目投資人組建項目公司法人，并按照與政府簽訂項目特許經(jīng)營協(xié)議負(fù)責(zé)項目的融資、建設(shè)、特許經(jīng)營。類似的項目特許經(jīng)營模式有bot、boo、tot、bt等。由于已經(jīng)通過招標(biāo)競爭確定了項目投資人，并據(jù)此確定了公共產(chǎn)品、公共服務(wù)的價格，或者項目建成后的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格及有關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，允許特許經(jīng)營項目的項目法人不再經(jīng)過招標(biāo)將其工程、貨物或者服務(wù)直接發(fā)包給具備建設(shè)、制造、提供能力的投資人，不僅不會影響公共利益，而且可以降低特許經(jīng)營項目的建設(shè)成本，吸引更多的市場主體積極參與提供公共服務(wù)。
二是特許經(jīng)營項目的投資人(而非投資人組建的項目法人)依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)和提供。對這一規(guī)定的理解和適用，參照對本款第二項的釋義。需要說明的是，特許經(jīng)營項目的投資人可以是法人、聯(lián)合體，也可以是其他經(jīng)濟組織和個人。其中，聯(lián)合體投資的某個成員只要具備相應(yīng)資格能力，不論其投資比例大小，經(jīng)聯(lián)合體各成員同意，就可以由該成員自行承擔(dān)項目建設(shè)、生產(chǎn)或提供。
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求。本項規(guī)定了原中標(biāo)項目可以不進行招標(biāo)而繼續(xù)追加采購的情形，應(yīng)當(dāng)正確把握以下三個方面。
一是原項目是通過招標(biāo)確定了中標(biāo)人.因客觀原因需要向原合同中標(biāo)人追加采購工程、貨物或者服務(wù)。追加采購的內(nèi)容必須是原項目招標(biāo)時不存在，或因技術(shù)經(jīng)濟客觀原因不可能包括在原項目中一并招標(biāo)采購，而是在原項目合同履行中產(chǎn)生的新增或變更需求，或者是原項目合同履行結(jié)束后產(chǎn)生的后續(xù)追加項目。
二是如果不向項目原中標(biāo)人追加采購.必將影響工程項目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求。例如，原建設(shè)工程變更用途需要追加供熱管道安裝，或需要追加其他附屬配套設(shè)施或主體工程需要加層等，因受技術(shù)、管理、施工場地等限制，只能由原中標(biāo)入施工承包。再如，原生產(chǎn)機電設(shè)備需要追加非通用的備品備件或消耗材料，或原生產(chǎn)控制信息系統(tǒng)功能需要改進和升級等，為保證與原貨物和服務(wù)的一致配套，只能向原中標(biāo)人追加采購。因?qū)嶋H需求情況復(fù)雜，本項沒有對追加采購的數(shù)量作出規(guī)定，實踐中應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，合理界定范圍，而不能無限制地追加。
三是原項目中標(biāo)人必須具有依法繼續(xù)履行新增項目合同的資格能力。如果是原中標(biāo)人破產(chǎn)、違約、涉案等造成終止或無法繼續(xù)履行新增項目合同的，應(yīng)按規(guī)定重新組織招標(biāo)選擇原有項目或新增項目的中標(biāo)人。
由于符合以上條件的追加采購沒有競爭性，有可能增加采購成本，形成規(guī)避招標(biāo)，產(chǎn)生腐敗交易。例如，招標(biāo)人故意將原招標(biāo)項目化整為零，先招小項目，后送大項目，或不具備條件即啟動招標(biāo)等，形成追加采購的事實等。為此，必須加強監(jiān)督，嚴(yán)格本項規(guī)定的適用。
(五)國家規(guī)定的其他情形。國家規(guī)定主要有全國人民代表大會及其常委會制定的法律、決議，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定、規(guī)范性文件以及國務(wù)院有關(guān)部門制定的規(guī)章等。
三、禁止以弄虛作假的方式規(guī)避招標(biāo)
為防止采購人濫用上述規(guī)定情形規(guī)避招標(biāo)，本條第2款強調(diào)，招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于規(guī)避招標(biāo)行為。一些招標(biāo)人采用弄虛作假，隱瞞事實，偽造和混淆項目主體、項目性質(zhì)和資金來源，拆解分割項目，以及提供其他可以不進行招標(biāo)的虛假情況等方式達到規(guī)避招標(biāo)。例如，偽造資質(zhì)或者資格證書，用以證明具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的能力;偽造證明材料證明招標(biāo)項目需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);以墊資施工為目的，打著bt(建設(shè)和轉(zhuǎn)讓)的旗號，實際并不存在產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓(t)，以此規(guī)避施工招標(biāo)等。
第二十二條[對文件的異議]
潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
【釋義】本條是關(guān)于對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件異議的規(guī)定。
本條進一步明確了招標(biāo)投標(biāo)活動的異議制度。設(shè)立異議制度的本意在于加強當(dāng)事人之間的相互監(jiān)督，鼓勵當(dāng)事人之間加強溝通，及早友好地解決爭議，避免矛盾激化，從而提高招標(biāo)投標(biāo)活動的效率。正因為如此，實名提出異議，有利于招標(biāo)人與異議人及時進行充分溝通。
一、提出異議的主體是潛在投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人
本條規(guī)定的異議主體的范圍源自《招標(biāo)投標(biāo)法》第65條規(guī)定。本條所稱潛在投標(biāo)人包括資格預(yù)審申請人。就有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的異議主體而言，其他利害關(guān)系人是指投標(biāo)人以外的，與招標(biāo)項目或者招標(biāo)活動有直接或者間接利益關(guān)系的法人、其他組織和自然人。主要有：一是有意參加資格預(yù)審或者投標(biāo)的潛在投標(biāo)人。在資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告存在排斥潛在投標(biāo)人等情況，致使其不能參加投標(biāo)時，其合法權(quán)益即受到侵害，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。二是茌市場經(jīng)濟條件下，只要符合招標(biāo)文件規(guī)定，投標(biāo)人為控制投標(biāo)風(fēng)險，在準(zhǔn)備投標(biāo)文件時可能采用訂立附條件生效協(xié)議的方式與符合招標(biāo)項目要求的特定分包人和供應(yīng)商綁定投標(biāo)，這些分包人和供應(yīng)商和投標(biāo)人有共同的利益，與招標(biāo)投標(biāo)活動存在利害關(guān)系。三是投標(biāo)人的項目負(fù)責(zé)人一般是投標(biāo)工作的組織者，其個人的付出相對較大，中標(biāo)與否與其個人職業(yè)發(fā)展等存在相對較大關(guān)系，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。
二、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的異議應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間前提出
本條與《條例》第44條和第54條規(guī)定是對特定情形下提出異議時間的限制。資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件是決定資格審查和招標(biāo)成敗的關(guān)鍵文件，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的公開、公平、公正和誠實信用原則，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，避免排斥潛在投標(biāo)人。資格預(yù)審申請人和潛在投標(biāo)人等在獲取資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件后，發(fā)現(xiàn)存在上述問題且有異議的，應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審申請截止時間2日前或者投標(biāo)截止時間10日前提出，以便招標(biāo)人有足夠的時間采取必要的措施給予糾正，盡可能減少對正常招標(biāo)投標(biāo)程序的影響，避免事后糾正造成損失過大。實踐中，提出異議的人應(yīng)當(dāng)充分重視本款規(guī)定的異議提出時限，避免異議權(quán)甚至投訴權(quán)因時效原因而滅失。
需要說明的是，本條規(guī)定的提出異議的截止時間普遍晚于《條例》第21條規(guī)定的招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改的時間，兼顧了效率和公平。第21條是針對招標(biāo)人的要求。為確保潛在投標(biāo)人有足夠的時間準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件和投標(biāo)文件，招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改越早越好。
三、招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在限期內(nèi)履行對異議作出答復(fù)的義務(wù)
為保障異議人的合法權(quán)益和招標(biāo)項目的實施進度，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)，避免激化矛盾。需要說明三點：一是本款要求招標(biāo)人在規(guī)定時限內(nèi)答復(fù)，但對答復(fù)質(zhì)量未作要求。主要考慮是，《條例》對異議人提出異議并沒有質(zhì)量要求，異議回復(fù)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)效率原則，重在及時消除異議人的疑惑，過于強調(diào)回復(fù)的質(zhì)量將延遲招標(biāo)人的回復(fù)時間;異議并不是解決有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)爭議的最終手段，除非當(dāng)事人接受有關(guān)異議的回復(fù)，異議人可以根據(jù)《條例》第60條規(guī)定尋求行政救濟。二是本款未對異議和答復(fù)的形式進行統(tǒng)一要求，主要也是考慮效率原則，鼓勵當(dāng)事人以異議方式消除分歧。實踐中異議和回復(fù)的形式可以由當(dāng)事人根據(jù)具體情況在資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件中事先給予明確，或者完全由當(dāng)事人自主決定。考慮到第60條第2款規(guī)定異議是投訴的前置條件，為保障異議的可追溯性，異議的提出和答復(fù)應(yīng)盡可能采用書面形式，并應(yīng)當(dāng)妥善保存?zhèn)洳?。三是招?biāo)人對異議的答復(fù)構(gòu)成對資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件澄清或者修改的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《條例》第21條規(guī)定辦理。
四、對異議作出答復(fù)前招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)暫停招投標(biāo)活動
如果異議所反映的問題確實存在又不及時給予糾正，將可能導(dǎo)致不可逆轉(zhuǎn)的后果，因此招標(biāo)人必須盡快進行核實，采取必要措施給予糾正并回復(fù)異議人。異議人不滿意的，可以根據(jù)條例第60條規(guī)定向行政監(jiān)督部門提出投訴以維護自己的合法權(quán)益。要求暫停招投標(biāo)活動的規(guī)定可以進一步強化招標(biāo)人及時回復(fù)異議的義務(wù)，防止招標(biāo)人故意拖延。
需要說明的是，根據(jù)本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)暫停的招投標(biāo)活動，是指異議一旦成立即受到影響，且在異議答復(fù)期間需要采取的下一個招投標(biāo)環(huán)節(jié)的活動。暫停的具體期限取決于異議的性質(zhì)、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的影響以及招標(biāo)人處理異議的效率。
具體到異議成立時招標(biāo)人采取的糾正措施，則取決于資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在的問題。例如，有關(guān)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在排斥潛在投標(biāo)人、對投標(biāo)人實行歧視待遇的異議成立的，應(yīng)當(dāng)在本條規(guī)定的時間內(nèi)作出回復(fù)，并不得組織對資格預(yù)審申請文件評審或組織開標(biāo)活動;招標(biāo)人修改招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件，且修改內(nèi)容影響投標(biāo)文件或者資格預(yù)審申請文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《條例》第21條規(guī)定順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間，修改內(nèi)容不影響投標(biāo)文件或者資格預(yù)審申請文件編制的，則不需要順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間;有關(guān)資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件的內(nèi)容存在《條例》第23條規(guī)定情形的異議成立而又未及時給予糾正以致影響了資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照第23條規(guī)定修改文件內(nèi)容后重新組織招標(biāo)。
第二十三條[文件的合法性]
招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件內(nèi)容合法性要求的總體性規(guī)定。
資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，通過設(shè)定苛刻的資格條件，要求特定行政區(qū)域的業(yè)績，提供差別化信息，隱瞞重要的信息等做法，是招投標(biāo)活動中存在的突出問題之一。其結(jié)果必然會影響資格審查結(jié)果和潛在投標(biāo)人投標(biāo)，并且還有可能因投標(biāo)人數(shù)量過少而導(dǎo)致招標(biāo)失敗，招標(biāo)人必須糾正資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件中違背法律規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容后再重新招標(biāo)，否則很可能導(dǎo)致第二次招標(biāo)仍然失敗。針對實踐中存在上述問題，本條規(guī)定了相應(yīng)處理措施。
一、適用本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)滿足兩個條件
(一)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件內(nèi)容違法。具體包括兩個方面：一是資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。所謂強制性規(guī)定，表現(xiàn)為禁止性和義務(wù)性強制規(guī)定，也即法律和行政法規(guī)中使用了“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“必須”等字樣的條款。如《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條和《條例》第21條規(guī)定，對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的澄清或者修改內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前，或者投標(biāo)截止時間至少15日前通知所有資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件的收受人;《招標(biāo)投標(biāo)法》第20條和《條例》第32條關(guān)于招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者的規(guī)定，不得設(shè)定與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)、商務(wù)條件，不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)條件的規(guī)定;《條例》第26條關(guān)于投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%的規(guī)定?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第9條有關(guān)建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計、施工和監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料，并保證原始資料真實、準(zhǔn)確和齊全的規(guī)定;第10條有關(guān)建設(shè)單位不得違反工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，等等。上述規(guī)定均屬于強制性規(guī)定，資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的內(nèi)容不得違反。
二是資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件內(nèi)容違反“三公”和誠實信用原則。所謂違反“三公”原則是指資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件沒有載明必要的信息，針對不同的潛在投標(biāo)人設(shè)立有差別的資格條件，提供給不同潛在投標(biāo)人的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的內(nèi)容不一致，指定某一特定的專利產(chǎn)品或者供應(yīng)者，資格預(yù)審文件載明的資格審查標(biāo)準(zhǔn)和方法或者招標(biāo)文件中載明評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法過于原則，自由裁量空間過大，使得潛在投標(biāo)人無法準(zhǔn)確把握招標(biāo)人意圖，無法科學(xué)地準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件，等等。所謂違反誠實信用原則是指資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的內(nèi)容故意隱瞞真實信息，典型表現(xiàn)是隱瞞工程場地條件等可能影響投標(biāo)價格和建設(shè)工期的信息，惡意壓低工程造價逼迫潛在投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者以低于成本的價格競標(biāo)，從而影響工程質(zhì)量和安全。
(二)違法內(nèi)容影響了資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)。
所謂影響指已經(jīng)造成影響，其時點是資格預(yù)審評審結(jié)束后或者投標(biāo)文件提交截止后也即開標(biāo)后才發(fā)現(xiàn)。在此之前發(fā)現(xiàn)的違法行為，按照《條例》第21條或者第22條規(guī)定，修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件。修改內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者招標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者招標(biāo)文件的時間。影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的表現(xiàn)形式有：具備資格的潛在投標(biāo)人未能參加資格預(yù)審或者未能參加投標(biāo)、已經(jīng)通過資格預(yù)審的申請人或者投標(biāo)人沒有充分競爭力，等等。
需要說明的是，影響潛在投標(biāo)人投標(biāo)也包括招標(biāo)文件中構(gòu)成合同的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公開、公平、公正和誠實信用原則，這些內(nèi)容不一定會影響中標(biāo)結(jié)果，但可能會損害投標(biāo)人的合法權(quán)益，甚至損害國家和社會公共利益。例如，違背國家有關(guān)規(guī)定任意壓縮工程的合理工期，工程質(zhì)量要求違背國家工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)。招標(biāo)文件中的上述內(nèi)容無效，不得作為合同組成部分。
二、符合本條規(guī)定條件的依法必須進行招標(biāo)的項目應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)
存在本條規(guī)定的違法情形并造成本條規(guī)定的損害后果的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)糾正有關(guān)的違法行為，并組織重新招標(biāo)，以維護競爭的公平、真實和充分。重新招標(biāo)應(yīng)當(dāng)重新發(fā)布招標(biāo)公告或者資格預(yù)審公告，不再進行資格預(yù)審的可直接發(fā)布招標(biāo)公告。
需要說明的是，本條規(guī)定的重新招標(biāo)要區(qū)別情況，依法必須招標(biāo)的項目在確定中標(biāo)人前發(fā)現(xiàn)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在本條規(guī)定的情形的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的內(nèi)容重新招標(biāo);中標(biāo)人確定后，合同已經(jīng)訂立或者已經(jīng)開始實際履行的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第82條規(guī)定辦理。
第二十六條[投標(biāo)保證金]
招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。
依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)投標(biāo)單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。
招標(biāo)人不得挪用投標(biāo)保證金。
【釋義】本條是關(guān)于投標(biāo)保證金的規(guī)定。
一、投標(biāo)保證金的概念、作用和形式
投標(biāo)保證金是投標(biāo)人按照招標(biāo)文件規(guī)定的形式和金額向招標(biāo)人遞交的，約束投標(biāo)人履行其投標(biāo)義務(wù)的擔(dān)保。招投標(biāo)作為一種特殊的合同締結(jié)過程，投標(biāo)保證金所擔(dān)保的主要是合同締結(jié)過程中招標(biāo)人的權(quán)利。為有效約束投標(biāo)人的投標(biāo)行為，有必要設(shè)立投標(biāo)保證金制度。國際規(guī)則均對投標(biāo)保證金給予了明確規(guī)定。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》第2.14款規(guī)定，借款人可以選擇是否要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。如果要求投標(biāo)保證金，投標(biāo)保證金應(yīng)按招標(biāo)文件規(guī)定的金額和格式提交?！秮喼揲_發(fā)銀行貸款采購指南》和聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條均有類似規(guī)定。
《條例》第35條和第74條規(guī)定了投標(biāo)保證金不予退還的情形，實際上也反映了投標(biāo)保證金的作用，即保證在提交投標(biāo)文件截止時間后投標(biāo)人不撤銷其投標(biāo)，并按照招標(biāo)文件和其投標(biāo)文件簽訂合同。具體講：一是投標(biāo)截止后至中標(biāo)人確定前，投標(biāo)人不得修改或者撤銷其投標(biāo)文件。二是保證投標(biāo)人被確定為中標(biāo)人后，按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件與招標(biāo)人簽訂合同;不得改變其投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容或者放棄中標(biāo)，如果招標(biāo)文件要求中標(biāo)人必須提交履約保證金的，投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定提交履約保證金。如果投標(biāo)人未能履行上述投標(biāo)義務(wù)，招標(biāo)人可不予退還其遞交的投標(biāo)保證金，也即招標(biāo)人可以因此獲得至少相當(dāng)于投標(biāo)保證金的經(jīng)濟補償.此外.投標(biāo)保證金對約束投標(biāo)人的投標(biāo)行為，打擊圍標(biāo)串標(biāo)、掛靠、出借資質(zhì)等違法行為也有一定的效果。
投標(biāo)保證金一般采用銀行保函，其他常見的投標(biāo)保證金形式還有現(xiàn)鈔、銀行匯票、銀行電匯、支票、信用證、專業(yè)擔(dān)保公司的保證擔(dān)保等，其中現(xiàn)鈔、銀行匯票、銀行電匯、支票等屬于廣義的現(xiàn)金。由于工程建設(shè)項目招標(biāo)標(biāo)的金額普遍較大，為減輕投標(biāo)人負(fù)擔(dān)，簡化招標(biāo)人財務(wù)管理手續(xù)，鼓勵更多的投標(biāo)人參與投標(biāo)競爭，同時為防止投標(biāo)保證金被挪用和濫用，投標(biāo)保證金一般應(yīng)優(yōu)先選用銀行保函或者專業(yè)擔(dān)保公司的保證擔(dān)保形式。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中載明對保函或者保證擔(dān)保的要求，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的規(guī)定準(zhǔn)備和提交。需要注意兩點：一是如果招標(biāo)過程中招標(biāo)人修改過提交投標(biāo)文件的截止時間，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)注意是否需要調(diào)整已經(jīng)提前開具的保函或者保證擔(dān)保的有效期，否則有可能導(dǎo)致否決投標(biāo)。二是以現(xiàn)金形式提交的投標(biāo)保證金不屬于《擔(dān)保法》規(guī)定的`定金而是質(zhì)押?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題的解釋》第85條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>
參照有關(guān)國際規(guī)則的規(guī)定，《條例》就投標(biāo)保證金從兩個方面作出了新的規(guī)定。一是投標(biāo)保證金是否退還取決于當(dāng)事人意思自治，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定投標(biāo)人撤銷投標(biāo)時是否退還投標(biāo)保證金。二是不按招標(biāo)文件提交投標(biāo)保證金或者提交的投標(biāo)保證金不符合招標(biāo)文件規(guī)定的，是否構(gòu)成無效投標(biāo)亦取決于當(dāng)事人的意思自治，《條例》第51條并未將沒有按要求提交投標(biāo)保證金作為法定的否決投標(biāo)的理由，是不是否決投標(biāo)由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定。
二、投標(biāo)保證金制度執(zhí)行中存在的問題亟須規(guī)范
投標(biāo)保證金被誤用或者濫用主要有以下情形：一是錯誤地認(rèn)為投標(biāo)人在任何投標(biāo)中均必須提交投標(biāo)保證金。不加區(qū)分地要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金，導(dǎo)致有關(guān)人員將投標(biāo)保證金錯誤地理解為投標(biāo)文件不可或缺的組成部分。一些案例顯示，即便招標(biāo)文件中沒有對投標(biāo)保證金的金額、形式作出規(guī)定，評標(biāo)因素中也包括對投標(biāo)保證金的符合性評審。二是要求潛在投標(biāo)人在購買資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件時遞交投標(biāo)保證金。一部分招標(biāo)人擔(dān)心購買了資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人不按期遞交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件，造成投標(biāo)人少于三個而導(dǎo)致招標(biāo)失敗，影響項目的實施進度，因此將提交投標(biāo)保證金作為潛在投標(biāo)人購買資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的先決條件。三是投標(biāo)保證金的受益和處置不規(guī)范。投標(biāo)保證金是提交給招標(biāo)人的擔(dān)保，其受益人為招標(biāo)人。因此，當(dāng)投標(biāo)人出現(xiàn)依法不予退還投標(biāo)保證金的情形時，處置權(quán)人應(yīng)為招標(biāo)人。但是，一些招標(biāo)代理機構(gòu)未經(jīng)招標(biāo)人授權(quán)擅自處置投標(biāo)保證金，謀取不法利益，甚至經(jīng)常出現(xiàn)惡意延期返還所收取的投標(biāo)保證金的情況，還有一些代理機構(gòu)強行將投標(biāo)保證金用于補償招標(biāo)代理服務(wù)費。這些做法違背了設(shè)立投標(biāo)保證金的目的，侵犯了投標(biāo)人的合法權(quán)益。四是不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金由同一家投標(biāo)人出具。部分投標(biāo)人為謀取中標(biāo)，在投標(biāo)活動中圍標(biāo)串標(biāo)，通過各種方式從其設(shè)立的不同賬戶分別為參與圍標(biāo)串標(biāo)的其他投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金。五是不合理地提高投標(biāo)保證金金額謀取不法利益，限制和排斥潛在投標(biāo)人。
三、本條對實踐中存在的問題做了有針對性規(guī)定
(一)是否要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定。正如上文所述，投標(biāo)保證金并不是投標(biāo)文件不可或缺的組成文件。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條、世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》和《亞洲開發(fā)銀行貸款采購指南》第2.14款均規(guī)定是否提交投標(biāo)保證金由招標(biāo)人自主選擇，本條規(guī)定也遵循了同樣的原則。
招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對投標(biāo)保證金的提交時間、形式、金額和有效期等提出具體要求。如果是以保函形式提交，其要素還包括對保證人的資格要求。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條第(f)目規(guī)定：“采購實體應(yīng)在招標(biāo)文件中具體說明對出具投標(biāo)擔(dān)保者的要求以及所需投標(biāo)擔(dān)保的性質(zhì)、形式、數(shù)額和其他主要條件?！钡?b)目規(guī)定：“招標(biāo)文件中可規(guī)定投標(biāo)擔(dān)保的出具人”。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》第2.14款規(guī)定：“如果要求投標(biāo)保證金，投標(biāo)保證金應(yīng)按招標(biāo)文件規(guī)定的金額和格式提交?！比绻袠?biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金而沒有對投標(biāo)保證金提出具體要求，投標(biāo)人將無所適從。當(dāng)然，招標(biāo)文件對投標(biāo)保證金的具體要求應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，包括本款關(guān)于投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致的規(guī)定，不能不合理地增加投標(biāo)成本，或者借此限制、排斥潛在投標(biāo)人，等等。
招標(biāo)文件規(guī)定投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求提交。根據(jù)投標(biāo)人的意愿.投標(biāo)人可以選擇在招標(biāo)文件規(guī)定的提交投標(biāo)文件截止之日前.將投標(biāo)保證金與投標(biāo)文件分別提交給招標(biāo)人，也可以同時提交。投標(biāo)保證金采用銀行轉(zhuǎn)賬的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止前到達招標(biāo)人指定的賬戶。
(二)投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。在《條例》起草過程中，有的意見建議投標(biāo)保證金有效期應(yīng)略長于投標(biāo)有效期一段時間，以確保在投標(biāo)有效期結(jié)束前中標(biāo)人未與招標(biāo)人簽約或未按招標(biāo)文件規(guī)定提供履約保證金時，招標(biāo)人仍有機會扣留其投標(biāo)保證金?！秄idic招標(biāo)程序》第3.1.3項也建議：“投標(biāo)保證金的有效期應(yīng)當(dāng)?shù)扔谕稑?biāo)有效期加上投標(biāo)人按照合同條款的約定提交履約擔(dān)保的時間?！薄稐l例》未采納上述意見，主要是考慮：一是本條規(guī)定更有利于防止投標(biāo)保證金被誤用或者濫用。投標(biāo)保證金有效期和投標(biāo)有效期一致可以有效遏止招標(biāo)人強行要求投標(biāo)人在購買招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件時提交投標(biāo)保證金。即便投標(biāo)人自愿選擇在投標(biāo)截止前提交，其有效期的起算日期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致，即從提交投標(biāo)文件截止之日起算。二是本條規(guī)定有利于招標(biāo)人自覺增強招標(biāo)工作的計劃性和前瞻性。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理確定投標(biāo)有效期的具體期限，合理規(guī)劃招標(biāo)工作，確保在投標(biāo)有效期結(jié)束前完成與中標(biāo)人簽訂合同的工作。一旦中標(biāo)人拒絕與招標(biāo)人簽訂合同或者拒絕按招標(biāo)文件規(guī)定提交履約保證金，招標(biāo)人也有足夠的時間兌付投標(biāo)保證金。這樣，投標(biāo)保證金在約束投標(biāo)行為的同時，也能在一定程度上約束招標(biāo)人的行為，防止招標(biāo)人工作拖沓，造成投標(biāo)人損失。當(dāng)然，如果出現(xiàn)一些特殊情況，招標(biāo)人需要延長投標(biāo)有效期的，投標(biāo)人可以選擇退出投標(biāo)以規(guī)避風(fēng)險，投標(biāo)人也可以同意延長投標(biāo)有效期。三是本條規(guī)定有利于投標(biāo)保證金的及時返還。投標(biāo)保證金有效期與投標(biāo)有效期一致有利于促進招標(biāo)人盡快完成定標(biāo)和簽訂合同等工作，以便及時返還投標(biāo)保證金，減輕投標(biāo)人負(fù)擔(dān)。當(dāng)然，投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金有效期等于投標(biāo)有效期的，方為有效。
(三)投標(biāo)保證金最高不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。所謂的“招標(biāo)項目估算價”是指根據(jù)招標(biāo)文件、有關(guān)計價規(guī)定和市場價格水平合理估算的招標(biāo)項目金額。從實際操作看，招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)是依據(jù)招標(biāo)項目估算價計算的一個具體的和絕對的金額，不宜在招標(biāo)文件中要求一個基于投標(biāo)報價的百分比，以避免可能提前泄漏投標(biāo)報價。該具體金額是招標(biāo)人要求的投標(biāo)保證金的最高限，即不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。但對投標(biāo)人而言，招標(biāo)人所要求的最高限是其提交的投標(biāo)保證金的最低限，也即其所提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)高于或者等于招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定的具體金額。
在《條例》起草過程中，有的意見建議為投標(biāo)保證金設(shè)定一個具體的上限金額?！稐l例》未采納上述意見，主要是考慮是，《條例》所調(diào)整的采購對象千差萬別，不加區(qū)分地統(tǒng)一規(guī)定投標(biāo)保證金的具體限額，不利于發(fā)揮投標(biāo)保證金的作用。盡管投標(biāo)人不履行投標(biāo)義務(wù)時，招標(biāo)人將至少能夠獲得相當(dāng)于投標(biāo)保證金的經(jīng)濟補償，如果投標(biāo)保證金不足以補償招標(biāo)人的損失，招標(biāo)人可以依法要求賠償不足部分的損失。但在實踐中，因為追索程序耗時費力，加之舉證證明實際損失較為困難，招標(biāo)人往往畏難而退。有鑒于此，對一些規(guī)模較大的項目，如果投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金相對于項目合同金額比例過小，則不足以約束其投標(biāo)行為。例如，投標(biāo)人出于某種企圖，惡意低于成本投標(biāo)，如果中標(biāo)后面臨的虧損大大高于投標(biāo)保證金，投標(biāo)人寧可犧牲其投標(biāo)保證金，也要嘗試對投標(biāo)文件實質(zhì)性內(nèi)容進行變更，或者拒絕簽訂合同，從而影響招標(biāo)工作的順利完成，這也是部分招標(biāo)人建議提高投標(biāo)保證金金額的主要原因之一。因此，比較科學(xué)合理的做法是，對投標(biāo)保證金的限額實行因項目規(guī)模、項目性質(zhì)因素而異的差別化政策。
《條例》起草過程中，還有一種意見認(rèn)為，在招標(biāo)文件中規(guī)定一個基于招標(biāo)項目估算價的具體投標(biāo)保證金額度可能會泄露招標(biāo)人的底價。鑒于本條規(guī)定的百分比是招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中規(guī)定的最高限，招標(biāo)人不一定按照2%的比例規(guī)定投標(biāo)保證金的具體金額，只要招標(biāo)人不泄漏具體的百分比，不會造成泄漏招標(biāo)人底價的后果。
(四)境內(nèi)投標(biāo)單位以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)來自其基本賬戶。目前，除基本賬戶外，國家對投標(biāo)人開立存款賬戶并沒有太多限制，管理也相對寬泛。正如上文所述，投標(biāo)人開立不同的銀行賬戶為其他投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金，在圍標(biāo)串標(biāo)等違法違規(guī)行為中幾成定律，不少地方出臺了投標(biāo)保證金必須來自投標(biāo)人基本賬戶的相關(guān)規(guī)定，對遏制圍標(biāo)串標(biāo)行為發(fā)揮了積極作用，本規(guī)定正是在總結(jié)各地成熟做法的基礎(chǔ)上形成的。為此，《條例》第40條進一步規(guī)定，不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金來自同一單位或者個人賬戶的構(gòu)成串通投標(biāo)。境內(nèi)投標(biāo)單位以現(xiàn)金或者支票方式提交的投標(biāo)保證金不是來自基本賬戶給中標(biāo)結(jié)果造成無法糾正的實質(zhì)性影響的，按照本《條例》第82條的規(guī)定處理。
(五)投標(biāo)保證金不得挪用。不得挪用投標(biāo)保證金的義務(wù)主體是招標(biāo)人。招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)代其收取投標(biāo)保證金的，招標(biāo)代理機構(gòu)當(dāng)然也不得挪用。該禁止性規(guī)定意味著，如果招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)挪用投標(biāo)保證金，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，投標(biāo)人依法享有追償挪用收益的權(quán)利。投標(biāo)保證金采用銀行保函、保證等擔(dān)保方式的，在兌付前一般不存在挪作他用的情況，挪用的情形多出現(xiàn)在現(xiàn)金、支票等擔(dān)保方式。根據(jù)最高人民法院有關(guān)擔(dān)保法的司法解釋，即便是以現(xiàn)金方式提交的投標(biāo)保證金，也屬于特定化形式的質(zhì)押，只是轉(zhuǎn)移了對該動產(chǎn)的占有，在投標(biāo)人出現(xiàn)不予返還的情形之前，其所有權(quán)仍屬于投標(biāo)人，如果招標(biāo)人挪用于投資等其他目的，所獲得的收益應(yīng)當(dāng)歸投標(biāo)人所有。在《條例》起草過程中，有一種意見建議對招標(biāo)代理機構(gòu)收取投標(biāo)保證金的情形給予規(guī)范。由于招標(biāo)代理機構(gòu)不是投標(biāo)保證金的法定受益人，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，其收取投標(biāo)保證金時，只能以代理人身份和招標(biāo)人的名義收取，相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)仍屬于招標(biāo)人。因此，本款未采納該意見。
招標(biāo)投標(biāo)法心得體會篇十八
第一條[立法目的和依據(jù)]
為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法)，制定本條例。
【釋義】本條明確了立法目的和依據(jù)。
一、招投標(biāo)事業(yè)在取得長足發(fā)展的同時也存在著急需解決的突出問題
20xx年1月1日《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布實施以來，我國招投標(biāo)事業(yè)取得了長足發(fā)展。主要表現(xiàn)在五個方面。一是招投標(biāo)制度不斷完善。各部門、各地方出臺了大量招投標(biāo)配套規(guī)則，增強了招投標(biāo)制度的系統(tǒng)性和可操作性。二是行政監(jiān)管體制逐步健全。國務(wù)院確立了發(fā)展改革部門指導(dǎo)協(xié)調(diào)、各部門分工負(fù)責(zé)的招投標(biāo)行政監(jiān)管體制。為了解決分散監(jiān)管可能帶來的多頭管理、同體監(jiān)督、推諉扯皮等問題，國務(wù)院有關(guān)部門和很多地方建立了部門之間的聯(lián)席機制，增強了在政策制度、監(jiān)督執(zhí)法等方面的協(xié)調(diào)性，一些地方還探索建立統(tǒng)一的招投標(biāo)行政監(jiān)督管理機構(gòu)。三是市場規(guī)模日益擴大。招投標(biāo)作為富有競爭性的一種交易方式，除廣泛應(yīng)用于工程以及與工程有關(guān)的設(shè)備、材料、勘察、設(shè)計、監(jiān)理外，還擴大到項目選址、融資、咨詢、代建，以及教材、藥品采購等領(lǐng)域。通過招投標(biāo)達成的交易金額巨大。以機電產(chǎn)品國際招標(biāo)為例，20xx年全國共開展招標(biāo)項目18264個，委托招標(biāo)金額424.7億美元，累計中標(biāo)金額346.6億美元。四是行業(yè)成長迅速。全國招標(biāo)代理機構(gòu)達數(shù)千家，招標(biāo)采購專業(yè)人員上百萬，招投標(biāo)成為發(fā)展最為迅速的行業(yè)之一。五是采購效率提高。以機電產(chǎn)品國際招標(biāo)為例，“”期間，機電產(chǎn)品委托招標(biāo)金額1474.58億美元，中標(biāo)金額1256.24億美元，節(jié)約資金218.34億美元，節(jié)資率14.8%。此外，招投標(biāo)制度在促進競爭，預(yù)防腐敗等方面，也發(fā)揮了重要作用。盡管如此，招投標(biāo)領(lǐng)域還存在著圍標(biāo)串標(biāo)、弄虛作假、排斥限制潛在投標(biāo)人、評標(biāo)行為不公正、非法干預(yù)招投標(biāo)活動等突出問題，社會各界對此反應(yīng)強烈。這些問題如果不能得到有效解決，將從根本上破壞招投標(biāo)制度的競爭擇優(yōu)功能。
二、《條例》為推動招投標(biāo)市場健康發(fā)展作了有針對性的制度安排
當(dāng)前招投標(biāo)領(lǐng)域存在的問題，固然與市場經(jīng)濟不夠成熟、體制改革不到位有關(guān)，在很大程度上也反映出招投標(biāo)制度還不能完全適應(yīng)實踐發(fā)展的需要。主要表現(xiàn)在：一是低層次分散的招投標(biāo)立法與推動形成全國統(tǒng)一大市場的要求不適應(yīng)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》頒布后，各部門、各地區(qū)制定了大量的配套規(guī)定。由于缺乏必要的銜接機制，這些規(guī)定在增強制度可操作性的同時，客觀上也導(dǎo)致了規(guī)則不統(tǒng)一的問題，為行業(yè)保護、地區(qū)封鎖提供了方便，阻礙了招投標(biāo)統(tǒng)一大市場的形成，影響了資源配置效率。二是規(guī)則的針對性和有效性與快速發(fā)展的招投標(biāo)實踐不適應(yīng)。隨著招投標(biāo)實踐的快速發(fā)展，新問題、新情況層出不窮，特別是受立法效力層次的限制，配套規(guī)則在打擊圍串標(biāo)、虛假招標(biāo)等行為方面力度不夠，包括缺乏明確具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以及必要的法律責(zé)任制約。三是行政監(jiān)督管理體制與及時有效查處招投標(biāo)違法行為的客觀要求不適應(yīng)。一方面，招投標(biāo)違法手段不斷翻新，違法行為越來越隱蔽，給調(diào)查和處理招投標(biāo)違法行為造成了極大困難。另一方面，由于缺乏必要的監(jiān)管手段，行政監(jiān)督部門在查處違法違規(guī)行為方面顯得力不從心。
為了解決實踐中存在的突出問題，推動招投標(biāo)市場健康規(guī)范發(fā)展，《條例》主要從五個方面做了相應(yīng)規(guī)定。一是細化標(biāo)準(zhǔn)。《條例》細化了違法行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，列舉了近80種違法行為的表現(xiàn)形式，為有效查處相關(guān)違法行為提供了明確依據(jù)。二是嚴(yán)格程序。規(guī)定了資格預(yù)審程序、兩階段招標(biāo)程序、評標(biāo)程序，以及投訴處理程序，有利于從源頭上防止排斥限制潛在投標(biāo)人，提高評標(biāo)行為的客觀公正性，及時有效地解決糾紛。三是加強監(jiān)督。加強當(dāng)事人相互之間的監(jiān)督，規(guī)定投標(biāo)人對資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件以及評標(biāo)結(jié)果有不同意見的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議。加強社會監(jiān)督，規(guī)定了中標(biāo)候選人公示制度、招投標(biāo)違法行為公告制度，以及行業(yè)自律制度。加強行政監(jiān)督，規(guī)定行政監(jiān)督部門在處理投訴時，有權(quán)查閱復(fù)制有關(guān)文件資料，調(diào)查有關(guān)情況，必要時可以責(zé)令暫停招投標(biāo)活動。四是強化責(zé)任?！稐l例》新增設(shè)的法律責(zé)任16條，對上位法只有規(guī)范性要求而無法律責(zé)任的違法行為，以及實踐中新出現(xiàn)的違法行為，補充規(guī)定了法律責(zé)任，有利于解決責(zé)任約束不到位問題。五是制度創(chuàng)新。適應(yīng)招投標(biāo)市場長遠健康發(fā)展的需要，《條例》進行了制度創(chuàng)新，包括明確縣級以上地方人民政府可以對招投標(biāo)行政監(jiān)督職責(zé)分工作出不同規(guī)定，設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以建立統(tǒng)一規(guī)范的招投標(biāo)交易場所，國家鼓勵推行電子招投標(biāo)，實行招標(biāo)從業(yè)人員職業(yè)資格制度、標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件制度，以及綜合評標(biāo)專家?guī)熘贫群托庞弥贫取?/p>
三、《條例》嚴(yán)格依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》制定
《立法法》第79條規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)。因此，《條例》在制定過程中，始終嚴(yán)格遵守上位法特別是《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。例如，在資格審查方面，有些地方采取搖珠、抽簽等方式進行資格預(yù)審。這種做法雖然有助于防止串通投標(biāo)，但會影響甚至損害招投標(biāo)競爭機制，與《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法宗旨不符，《條例》沒有將這一資格審查方式固定下來。針對國有投資項目招標(biāo)人不規(guī)范行為較多的現(xiàn)象，有的建議對國有投資項目實行強制代理，一概交由招標(biāo)代理機構(gòu)進行招標(biāo)。考慮到這一建議不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第12條關(guān)于任何單位和個人不得強制招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的規(guī)定，《條例》沒有采納。
在嚴(yán)格遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的同時，《條例》也注意與《政府采購法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等法律做好銜接。例如，《條例》第61條有關(guān)行政監(jiān)督管理部門作出投訴處理決定的時限規(guī)定，與《政府采購法》第56條相關(guān)規(guī)定保持了一致?！稐l例》第35條關(guān)于投標(biāo)人撤回、撤銷投標(biāo)文件的規(guī)定，與《合同法》對撤回、撤銷要約的規(guī)定也是一致的。
第二條[工程建設(shè)項目定義]
招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)。
前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。
【釋義】本條是關(guān)于工程建設(shè)項目定義的規(guī)定。
本條規(guī)定的目的，是為了更好地處理《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的關(guān)系。應(yīng)該說，這兩部法律在制定過程中已經(jīng)從調(diào)整范圍、規(guī)范內(nèi)容的側(cè)重點等方面做了較好銜接。例如，考慮到工程建設(shè)項目招標(biāo)管理實際，《政府采購法》第4條規(guī)定，政府采購工程的招投標(biāo)活動適用招標(biāo)投標(biāo)法;鑒于《招標(biāo)投標(biāo)法》已對招投標(biāo)流程作了全面規(guī)定，《政府采購法》沒有再詳細規(guī)定政府采購貨物和服務(wù)的招投標(biāo)程序。盡管如此，在實際執(zhí)行過程中，有關(guān)方面仍反映這兩部法律存在著沖突。究其原因，主要有兩個方面。在制度層面，與政府采購工程有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)適用哪一部法律，缺乏明確規(guī)定。在執(zhí)行層面，不適當(dāng)?shù)財U大兩部法律的適用范圍，要么將一些本不屬于工程的貨物、服務(wù)政府采購納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍，要么將政府采購工程招投標(biāo)活動納入《政府采購法》的調(diào)整范圍。本條通過統(tǒng)一概念術(shù)語，以及明確與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的范圍，進一步處理好這兩部法律的調(diào)整范圍。
一、通過統(tǒng)一概念術(shù)語避免擴大或者縮小兩部法律的適用范圍
由于《政府采購法》第2條定義的工程，與《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的工程建設(shè)項目在用語上有所不同，加之《招標(biāo)投標(biāo)法》未對工程建設(shè)項目作出定義，實踐中出現(xiàn)了利用這兩部法律概念術(shù)語的不統(tǒng)一來規(guī)避法律的現(xiàn)象。本條從兩個方面作了規(guī)范。
(一)與《政府采購法》工程定義做了銜接。參照《政府采購法》工程定義，本條第2款規(guī)定，前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。需要說明的是，建設(shè)工程并不僅限于構(gòu)筑物和建筑物。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。從這一定義可以看出，工程是指所有通過設(shè)計、施工、制造等建設(shè)活動形成的有形固定資產(chǎn)，要避免對工程作擴大化理解，如將“希望工程‘、“五個一工程”、“系統(tǒng)工程”等概念化的協(xié)作活動理解為建設(shè)工程.從而防止不適當(dāng)?shù)貙⒄少徹浳锖头?wù)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍。
(二)明確了工程建設(shè)項目的內(nèi)涵和外延。本條第1款規(guī)定，《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。第2款規(guī)定，前款所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。據(jù)此，與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動，也應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。
二、通過界定“與工程建設(shè)有關(guān)的貨物”的判斷標(biāo)準(zhǔn)進一步厘清兩部法律的調(diào)整范圍
根據(jù)本條第2款規(guī)定，與工程建設(shè)有關(guān)的貨物是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等。具體說來，構(gòu)成與工程建設(shè)有關(guān)的貨物需要同時滿足兩個要件。一是與工程不可分割。二是為實現(xiàn)工程基本功能所必需。同時滿足以上兩個條件的貨物，屬于與政府采購工程有關(guān)的貨物，應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。盡管如此，由于什么是“不可分割”、什么是“基本功能”，實踐中有時也難以判斷。在此情況下，也可以從設(shè)計施工上進行判斷。需要與工程同步整體設(shè)計施工的貨物屬于與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，可以與工程分別設(shè)計、施工或者不需要設(shè)計、施工的貨物屬于與工程建設(shè)無關(guān)的貨物。
與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。由于不同地區(qū)、不同行業(yè)情況各異，《條例》沒有列舉與工程建設(shè)有關(guān)的其他服務(wù)，如工程項目評估、融資、項目管理、工程造價、招標(biāo)代理等。
需要說明兩點：一是要正確理解政府采購的內(nèi)涵與外延。根據(jù)《政府采購法》第2條規(guī)定，政府采購需要同時滿足三個要件。從采購主體上看，為各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，不包括企業(yè)和個人;從資金來源上看，使用的是財政性資金，不包括國有企事業(yè)單位自有資金和私有資金;從采購對象看，是指納入集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的工程、貨物和服務(wù)。二是本條規(guī)定主要為了處理好《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的調(diào)整范圍。對于非政府采購的工程建設(shè)項目，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條第1款判斷其是否屬于依法必須進行招標(biāo)的項目即可。
第八條[邀請招標(biāo)]
國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的，可以邀請招標(biāo)：
(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。
有前款第二項所列情形，屬于本條例第七條規(guī)定的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認(rèn)定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。
【釋義】本條是關(guān)于公開招標(biāo)項目范圍以及其中可以采用邀請招標(biāo)的條件和程序的規(guī)定。
一、公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)是《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的兩種招標(biāo)方式
《招標(biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定，招標(biāo)方式分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。第16條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。第17條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。根據(jù)以上規(guī)定，并從實際執(zhí)行情況看，公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有優(yōu)勢。除依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目外，招標(biāo)人可根據(jù)招標(biāo)項目的實際情況自主選擇何種招標(biāo)方式。
二、本條補充規(guī)定了依法必須進行公開招標(biāo)的項目范圍
雖然公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有利弊，但由于公開招標(biāo)的透明度和競爭程度更高，國內(nèi)外立法通常將公開招標(biāo)作為一種主要的采購方式。例如，我國《政府采購法》第26條第2款規(guī)定，公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式;我國臺灣地區(qū)《政府采購法》第19條規(guī)定，除法定情形外，限額以上的采購應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》明確規(guī)定，在絕大多數(shù)情況下，國際競爭性招標(biāo)(國際公開招標(biāo))是實現(xiàn)經(jīng)濟效率、競爭機會均等、采購程序透明度等價值的最佳方式。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》規(guī)定，一般情況下貨物或者工程應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)程序(公開招標(biāo))進行采購。
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條規(guī)定，國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目原則上應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。本條在《招標(biāo)投標(biāo)法》前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，借鑒相關(guān)立法經(jīng)驗，對公開招標(biāo)的項目范圍做了補充規(guī)定，即國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標(biāo)項目，原則上也應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。所謂“國有資金”，根據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》(國家發(fā)展計劃委員會令第3號)第4條規(guī)定，包括各級財政預(yù)算資金、納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金，以及國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金。所謂“控股或者主導(dǎo)地位”，根據(jù)《公司法》第217條規(guī)定，是指國有資金占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者國有股份占股份有限公司股本總額50%以上;國有資金或者國有股份的比例雖然不足50%，但依出資額或者所持股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的，或者國有企事業(yè)單位通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的，也屬于國有資金占控股或者主導(dǎo)地位。
需要說明兩點：一是國有資金的比例應(yīng)當(dāng)是項目資金來源中所有國有資金之和，國有企事業(yè)單位的自有和自籌資金均屬于國有資金。二是依法必須公開招標(biāo)項目的范圍，不限于《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條和本條規(guī)定。例如，《土地復(fù)墾條例》第26條規(guī)定，政府投資進行復(fù)墾的，有關(guān)國土資源主管部門應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)的規(guī)定，通過公開招標(biāo)的方式確定土地復(fù)墾項目的施工單位;《國務(wù)院關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》(國發(fā)[20xx]3號)明確要求，土地前期開發(fā)應(yīng)通過公開招標(biāo)方式選擇實施單位。
三、本條明確了公開招標(biāo)項目采用邀請招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件和遵循的程序
本條第1款規(guī)定了可以邀請招標(biāo)的兩種情形。
(一)項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇。根據(jù)這一規(guī)定進行邀請招標(biāo)，除了項目技術(shù)復(fù)雜，或者有特殊要求，或者受自然環(huán)境限制外，還應(yīng)當(dāng)同時滿足只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇這一條件?？紤]到上述特殊情況下，即使采用公開招標(biāo)方式，投標(biāo)人也是已知且有限的，直接邀請符合條件的潛在投標(biāo)人投標(biāo)，不僅有利于提高采購效率、節(jié)約采購成本，而且可以在一定程度上避免因投標(biāo)人不足三個而導(dǎo)致招標(biāo)失敗。需要說明的是，項目技術(shù)雖然復(fù)雜，或者有特殊要求，或者雖然受自然環(huán)境限制，如果有足夠多的潛在投標(biāo)人，對于應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目而言，仍不能邀請招標(biāo)。另外，項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制這三個要件均應(yīng)當(dāng)是客觀的，特別是項目的特殊要求，要從采購項目的功能、定位等實際需要出發(fā)，實事求是地提出。
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。招標(biāo)采購本質(zhì)上是一種經(jīng)濟活動，應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟規(guī)律。不管是世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》，還是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》，均將物有所值(valueformoney)作為采購活動的基本原則或者價值目標(biāo)之一。當(dāng)招標(biāo)成本等于甚至大于招標(biāo)收益時，招標(biāo)活動就失去了意義。該項規(guī)定，是物有所值原則的具體體現(xiàn)。當(dāng)然，物有所值原則不僅僅要求選擇適當(dāng)?shù)牟少彿绞?，還體現(xiàn)在合理確定強制招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)等活動中。需要說明的是，該項規(guī)定根據(jù)我國《政府采購法》第29條，使用了“費用”而非“成本”這一概念。這一點，與聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》同時考慮“時間”和“費用”有所不同。由于實踐中不同招標(biāo)項目差別較大，本條沒有規(guī)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的具體比例。本條第2款規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)審核招標(biāo)內(nèi)容的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時認(rèn)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的比例是否過大，其他應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。當(dāng)然，本條第1款第1項規(guī)定的情形也應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第7條履行審核手續(xù)。
本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，參考了國內(nèi)外相關(guān)立法。例如，我國《政府采購法》第29條規(guī)定，因貨物或服務(wù)具有特殊性，供應(yīng)商有限的，以及采用公開招標(biāo)方式的費用占項目總價值比例過大的，可以采用邀請招標(biāo)。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第20條規(guī)定了適用限制性招標(biāo)(即邀請招標(biāo))的兩種情形：一是所需貨物、工程或服務(wù)由于其高度復(fù)雜或?qū)ｉT性質(zhì)，只能從有限范圍的供應(yīng)商或承包人處獲得;二是研究和評審大量投標(biāo)書所需時間和費用與擬采購貨物、工程或服務(wù)的價值不成比例。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》規(guī)定，有限國際招標(biāo)(即國際邀請招標(biāo))適用于供貨商數(shù)量有限等情形。
本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，是對依法必須公開招標(biāo)的項目而言的。對于非依法必須公開招標(biāo)的項目，由招標(biāo)人自主確定公開招標(biāo)還是邀請招標(biāo)。
第九條[可以不招標(biāo)情形]
除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于可以不進行招標(biāo)的特殊情形的規(guī)定。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條和《條例》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的項目范圍。對于客觀上不可能或者不適宜進行招標(biāo)項目的特殊情形，《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了規(guī)定。但從實際情況看，不適宜招標(biāo)的情形不限于該條規(guī)定。本著實事求是的原則，同時為了嚴(yán)格控制免于招標(biāo)的范圍和條件，本條對《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了補充。
一、《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定可以不進行招標(biāo)的特殊情形
(一)涉及國家安全、國家秘密不適宜招標(biāo)。例如有關(guān)國防科技、軍事裝備等項目的選址、規(guī)劃、建設(shè)等事項均有嚴(yán)格的保密及管理規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)的公開性要求與保密規(guī)定之間存在著無法回避的矛盾。因此，凡涉及國家安全和秘密確實不能公開披露信息的項目，除適宜招標(biāo)的可以邀請符合保密要求的單位參加投標(biāo)外，其他項目只能采取非招標(biāo)的方式組織采購。
(二)搶險救災(zāi)不適宜招標(biāo)。包括發(fā)生地震、風(fēng)暴、洪澇、泥石流、火災(zāi)等異常緊急災(zāi)害情況，需要立即組織搶險救災(zāi)的項目。例如必須及時搶通因災(zāi)害損毀的道路、橋梁、隧道、水、電、氣、通訊以及緊急排除水利設(shè)施、堰塞湖等項目。這些搶險救災(zāi)項目無法按照規(guī)定的程序和時間組織招標(biāo)，否則將對國家和人民群眾生命財產(chǎn)安全帶來巨大損失。不適宜招標(biāo)的搶險救災(zāi)項目需要同時滿足以下兩個條件：一是在緊急情況下實施，不能滿足招標(biāo)所需時間。二是不立即實施將會造成人民群眾生命財產(chǎn)損失。
(三)利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工不適宜招標(biāo)。按《國家扶貧資金管理辦法》(國辦發(fā)[]24號)規(guī)定，國家扶貧資金是指中央為解決農(nóng)村貧困人口溫飽問題、支持貧困地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展而專項安排的資金，包括支援經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)發(fā)展資金、農(nóng)業(yè)建設(shè)專項補助資金、新增財政扶貧資金、以工代賑資金和扶貧專項貸款等。其中以工代賑是現(xiàn)階段的一項農(nóng)村扶貧政策，是由國家安排以工代賑資金建設(shè)與農(nóng)村貧困地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展和農(nóng)民脫貧致富相關(guān)的鄉(xiāng)村公路、農(nóng)田水利等小型基礎(chǔ)設(shè)施工程，受賑濟地區(qū)的農(nóng)民通過參加以工代賑工程建設(shè)，獲取勞務(wù)報酬，增加收入，以此取代直接救濟的一種扶貧政策。因此，使用以工代賑資金建設(shè)的工程，實施單位應(yīng)組織工程所在地的農(nóng)民參加工程建設(shè)，并支付勞務(wù)報酬，不適宜通過招標(biāo)方式迭擇承包單位。但技術(shù)復(fù)雜、投資規(guī)模大的工程，特別是按規(guī)定必須具備相關(guān)資質(zhì)才能承包施工的橋梁、隧道等工程，可以通過招標(biāo)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)的施工承包單位，將組織工程所在地農(nóng)民為工程施工提供勞務(wù)并支付報酬作為招標(biāo)的基本條件。
二、本條補充規(guī)定了可以不進行招標(biāo)的情形
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)。根據(jù)《專利法》，專利是指對發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計經(jīng)申請并通過審查后所授予的一種權(quán)利。專利權(quán)是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)的一種。專有技術(shù)是指先進、實用但未申請專利權(quán)保護的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)秘密，包括產(chǎn)品設(shè)計圖紙、生產(chǎn)工藝流程、配方、數(shù)據(jù)公式，以及產(chǎn)品質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識、經(jīng)驗等。專利和專有技術(shù)的主要區(qū)別有：一是專利屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，專有技術(shù)不屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是沒有取得專利權(quán)的技術(shù)知識，是具有實用性的動態(tài)技術(shù)。二是專利是經(jīng)過審查批準(zhǔn)的新穎性、創(chuàng)造性水平比較高的先進技術(shù)，專有技術(shù)不一定是發(fā)明創(chuàng)造，但必須是成熟的、行之有效的。三是專利的內(nèi)容是公開的，專有技術(shù)的內(nèi)容是保密的，是一種以保密性為條件的事實上的獨占權(quán)。四是專利的有效性受時間和地域的限制，專有技術(shù)沒有這種限制。
需要使用專利或者專有技術(shù)的項目不適宜招標(biāo)，要同時滿足以下三個方面的條件：一是項目功能的客觀定位決定必須使用指定的專利或者專有技術(shù)，而非招標(biāo)人的主觀要求。但是，僅僅因為項目技術(shù)復(fù)雜或者技術(shù)難度大，不能作為免于招標(biāo)的理由。二是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)具有不可替代性。項目功能定位必須使用特定的專利或者專有技術(shù)，且沒有可以達到項目功能定位同樣要求的其他替代技術(shù)方案。如果可以使用不同的專利或者專有技術(shù)替代，能夠滿足相同或相似的項目功能定位的技術(shù)需求目標(biāo)，且不影響項目的質(zhì)量和使用效率，就可以通過招標(biāo)選擇供應(yīng)商或承包人。如某項目電梯工程招標(biāo)，要求電梯運行的速度、穩(wěn)定、舒適、安全和節(jié)能等技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)滿足功能需求目標(biāo)。盡管市場上各個品牌及型號的電梯都擁有幾項不同的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，但大多數(shù)專利和專有技術(shù)能夠相互替代并實現(xiàn)相同或相似的功能需求目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)選擇供應(yīng)和安裝單位。三是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)無法由其他單位分別實施或提供。大部分產(chǎn)品或生產(chǎn)工藝的專利或者專有技術(shù)具有獨占性，專利或者專有技術(shù)的獨占性決定了特定的專利或者專有技術(shù)只能由1家或少數(shù)幾家特定的單位提供，而無法通過招標(biāo)選擇項目供應(yīng)或承包人。
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。符合本項規(guī)定的條件可以不進行招標(biāo)的主要考慮是為了降低成本。準(zhǔn)確理解該規(guī)定需要注意以下三個要點。
一是采購人指符合民事主體資格的法人、其他組織，不包括與其相關(guān)的母公司、子公司，以及與其具有管理或利害關(guān)系的，具有獨立民事主體資格的法人、其他組織。由于符合本項不需要招標(biāo)，所以此處使用了“采購人”而非“招標(biāo)人”這一概念。如某水電集團公司是某水電站項目法人的股東，雖然水電集團公司具有水電站施工的相應(yīng)資質(zhì)能力，但因水電站項目的采購人是獨立組建的水電站項目法人，該項目法人不能未經(jīng)招標(biāo)而將該項目直接發(fā)包給水電集團公司。
二是采購人自身具有工程建設(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)提供的資格和能力。能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的工程、貨物和服務(wù)，既可能是采購人為了自己使用，也可能是提供給他人。例如，某房地產(chǎn)開發(fā)公司除具有房屋開發(fā)資質(zhì)外，還具有相應(yīng)的房屋建筑工程施工總承包一級資質(zhì)，其開發(fā)的商品房就可以按有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定自行組織施工，而不需要招標(biāo)。
三是采購人不僅要具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的資格和能力，還應(yīng)當(dāng)符合法定要求。對于依照法律、法規(guī)規(guī)定采購人不能自己同時承擔(dān)的工作事項，采購人仍應(yīng)進行招標(biāo)。例如，承擔(dān)某政府投資項目管理職能的主體即使具有施工資質(zhì)能力，不能同時承擔(dān)該政府投資項目的施工承包。再如，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。因此，采購人如果自行提供了工程監(jiān)理服務(wù)，則不能同時承包工程施工以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的供應(yīng)。
需要說明的是，《條例》第29條規(guī)定的暫估價項目招標(biāo)時，如果以總承包人作為暫估價項目的招標(biāo)人，不適用本項規(guī)定。
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。這里所稱的特許經(jīng)營項目，是指政府將公共基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)的特許經(jīng)營權(quán)出讓給投資人并簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，由其組建項目公司負(fù)責(zé)投資、建設(shè)、經(jīng)營的項目。適用本條規(guī)定需要滿足兩個條件。
一是特許經(jīng)營項目的投資人是通過招標(biāo)選擇確定的。政府采用招標(biāo)競爭方式選擇了項目的投資人，中標(biāo)的項目投資人組建項目公司法人，并按照與政府簽訂項目特許經(jīng)營協(xié)議負(fù)責(zé)項目的融資、建設(shè)、特許經(jīng)營。類似的項目特許經(jīng)營模式有bot、boo、tot、bt等。由于已經(jīng)通過招標(biāo)競爭確定了項目投資人，并據(jù)此確定了公共產(chǎn)品、公共服務(wù)的價格，或者項目建成后的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格及有關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，允許特許經(jīng)營項目的項目法人不再經(jīng)過招標(biāo)將其工程、貨物或者服務(wù)直接發(fā)包給具備建設(shè)、制造、提供能力的投資人，不僅不會影響公共利益，而且可以降低特許經(jīng)營項目的建設(shè)成本，吸引更多的市場主體積極參與提供公共服務(wù)。
二是特許經(jīng)營項目的投資人(而非投資人組建的項目法人)依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)和提供。對這一規(guī)定的理解和適用，參照對本款第二項的釋義。需要說明的是，特許經(jīng)營項目的投資人可以是法人、聯(lián)合體，也可以是其他經(jīng)濟組織和個人。其中，聯(lián)合體投資的某個成員只要具備相應(yīng)資格能力，不論其投資比例大小，經(jīng)聯(lián)合體各成員同意，就可以由該成員自行承擔(dān)項目建設(shè)、生產(chǎn)或提供。
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求。本項規(guī)定了原中標(biāo)項目可以不進行招標(biāo)而繼續(xù)追加采購的情形，應(yīng)當(dāng)正確把握以下三個方面。
一是原項目是通過招標(biāo)確定了中標(biāo)人.因客觀原因需要向原合同中標(biāo)人追加采購工程、貨物或者服務(wù)。追加采購的內(nèi)容必須是原項目招標(biāo)時不存在，或因技術(shù)經(jīng)濟客觀原因不可能包括在原項目中一并招標(biāo)采購，而是在原項目合同履行中產(chǎn)生的新增或變更需求，或者是原項目合同履行結(jié)束后產(chǎn)生的后續(xù)追加項目。
二是如果不向項目原中標(biāo)人追加采購.必將影響工程項目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求。例如，原建設(shè)工程變更用途需要追加供熱管道安裝，或需要追加其他附屬配套設(shè)施或主體工程需要加層等，因受技術(shù)、管理、施工場地等限制，只能由原中標(biāo)入施工承包。再如，原生產(chǎn)機電設(shè)備需要追加非通用的備品備件或消耗材料，或原生產(chǎn)控制信息系統(tǒng)功能需要改進和升級等，為保證與原貨物和服務(wù)的一致配套，只能向原中標(biāo)人追加采購。因?qū)嶋H需求情況復(fù)雜，本項沒有對追加采購的數(shù)量作出規(guī)定，實踐中應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，合理界定范圍，而不能無限制地追加。
三是原項目中標(biāo)人必須具有依法繼續(xù)履行新增項目合同的資格能力。如果是原中標(biāo)人破產(chǎn)、違約、涉案等造成終止或無法繼續(xù)履行新增項目合同的，應(yīng)按規(guī)定重新組織招標(biāo)選擇原有項目或新增項目的中標(biāo)人。
由于符合以上條件的追加采購沒有競爭性，有可能增加采購成本，形成規(guī)避招標(biāo)，產(chǎn)生腐敗交易。例如，招標(biāo)人故意將原招標(biāo)項目化整為零，先招小項目，后送大項目，或不具備條件即啟動招標(biāo)等，形成追加采購的事實等。為此，必須加強監(jiān)督，嚴(yán)格本項規(guī)定的適用。
(五)國家規(guī)定的其他情形。國家規(guī)定主要有全國人民代表大會及其常委會制定的法律、決議，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定、規(guī)范性文件以及國務(wù)院有關(guān)部門制定的規(guī)章等。
三、禁止以弄虛作假的方式規(guī)避招標(biāo)
為防止采購人濫用上述規(guī)定情形規(guī)避招標(biāo)，本條第2款強調(diào)，招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于規(guī)避招標(biāo)行為。一些招標(biāo)人采用弄虛作假，隱瞞事實，偽造和混淆項目主體、項目性質(zhì)和資金來源，拆解分割項目，以及提供其他可以不進行招標(biāo)的虛假情況等方式達到規(guī)避招標(biāo)。例如，偽造資質(zhì)或者資格證書，用以證明具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的能力;偽造證明材料證明招標(biāo)項目需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);以墊資施工為目的，打著bt(建設(shè)和轉(zhuǎn)讓)的旗號，實際并不存在產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓(t)，以此規(guī)避施工招標(biāo)等。
第二十二條[對文件的異議]
潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
【釋義】本條是關(guān)于對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件異議的規(guī)定。
本條進一步明確了招標(biāo)投標(biāo)活動的異議制度。設(shè)立異議制度的本意在于加強當(dāng)事人之間的相互監(jiān)督，鼓勵當(dāng)事人之間加強溝通，及早友好地解決爭議，避免矛盾激化，從而提高招標(biāo)投標(biāo)活動的效率。正因為如此，實名提出異議，有利于招標(biāo)人與異議人及時進行充分溝通。
一、提出異議的主體是潛在投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人
本條規(guī)定的異議主體的范圍源自《招標(biāo)投標(biāo)法》第65條規(guī)定。本條所稱潛在投標(biāo)人包括資格預(yù)審申請人。就有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的異議主體而言，其他利害關(guān)系人是指投標(biāo)人以外的，與招標(biāo)項目或者招標(biāo)活動有直接或者間接利益關(guān)系的法人、其他組織和自然人。主要有：一是有意參加資格預(yù)審或者投標(biāo)的潛在投標(biāo)人。在資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告存在排斥潛在投標(biāo)人等情況，致使其不能參加投標(biāo)時，其合法權(quán)益即受到侵害，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。二是茌市場經(jīng)濟條件下，只要符合招標(biāo)文件規(guī)定，投標(biāo)人為控制投標(biāo)風(fēng)險，在準(zhǔn)備投標(biāo)文件時可能采用訂立附條件生效協(xié)議的方式與符合招標(biāo)項目要求的特定分包人和供應(yīng)商綁定投標(biāo)，這些分包人和供應(yīng)商和投標(biāo)人有共同的利益，與招標(biāo)投標(biāo)活動存在利害關(guān)系。三是投標(biāo)人的項目負(fù)責(zé)人一般是投標(biāo)工作的組織者，其個人的付出相對較大，中標(biāo)與否與其個人職業(yè)發(fā)展等存在相對較大關(guān)系，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。
二、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的異議應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間前提出
本條與《條例》第44條和第54條規(guī)定是對特定情形下提出異議時間的限制。資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件是決定資格審查和招標(biāo)成敗的關(guān)鍵文件，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的公開、公平、公正和誠實信用原則，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，避免排斥潛在投標(biāo)人。資格預(yù)審申請人和潛在投標(biāo)人等在獲取資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件后，發(fā)現(xiàn)存在上述問題且有異議的，應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審申請截止時間2日前或者投標(biāo)截止時間10日前提出，以便招標(biāo)人有足夠的時間采取必要的措施給予糾正，盡可能減少對正常招標(biāo)投標(biāo)程序的影響，避免事后糾正造成損失過大。實踐中，提出異議的人應(yīng)當(dāng)充分重視本款規(guī)定的異議提出時限，避免異議權(quán)甚至投訴權(quán)因時效原因而滅失。
需要說明的是，本條規(guī)定的提出異議的截止時間普遍晚于《條例》第21條規(guī)定的招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改的時間，兼顧了效率和公平。第21條是針對招標(biāo)人的要求。為確保潛在投標(biāo)人有足夠的時間準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件和投標(biāo)文件，招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改越早越好。
三、招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在限期內(nèi)履行對異議作出答復(fù)的義務(wù)
為保障異議人的合法權(quán)益和招標(biāo)項目的實施進度，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)，避免激化矛盾。需要說明三點：一是本款要求招標(biāo)人在規(guī)定時限內(nèi)答復(fù)，但對答復(fù)質(zhì)量未作要求。主要考慮是，《條例》對異議人提出異議并沒有質(zhì)量要求，異議回復(fù)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)效率原則，重在及時消除異議人的疑惑，過于強調(diào)回復(fù)的質(zhì)量將延遲招標(biāo)人的回復(fù)時間;異議并不是解決有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)爭議的最終手段，除非當(dāng)事人接受有關(guān)異議的回復(fù)，異議人可以根據(jù)《條例》第60條規(guī)定尋求行政救濟。二是本款未對異議和答復(fù)的形式進行統(tǒng)一要求，主要也是考慮效率原則，鼓勵當(dāng)事人以異議方式消除分歧。實踐中異議和回復(fù)的形式可以由當(dāng)事人根據(jù)具體情況在資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件中事先給予明確，或者完全由當(dāng)事人自主決定?？紤]到第60條第2款規(guī)定異議是投訴的前置條件，為保障異議的可追溯性，異議的提出和答復(fù)應(yīng)盡可能采用書面形式，并應(yīng)當(dāng)妥善保存?zhèn)洳?。三是招?biāo)人對異議的答復(fù)構(gòu)成對資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件澄清或者修改的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《條例》第21條規(guī)定辦理。
四、對異議作出答復(fù)前招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)暫停招投標(biāo)活動
如果異議所反映的問題確實存在又不及時給予糾正，將可能導(dǎo)致不可逆轉(zhuǎn)的后果，因此招標(biāo)人必須盡快進行核實，采取必要措施給予糾正并回復(fù)異議人。異議人不滿意的，可以根據(jù)條例第60條規(guī)定向行政監(jiān)督部門提出投訴以維護自己的合法權(quán)益。要求暫停招投標(biāo)活動的規(guī)定可以進一步強化招標(biāo)人及時回復(fù)異議的義務(wù)，防止招標(biāo)人故意拖延。
需要說明的是，根據(jù)本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)暫停的招投標(biāo)活動，是指異議一旦成立即受到影響，且在異議答復(fù)期間需要采取的下一個招投標(biāo)環(huán)節(jié)的活動。暫停的具體期限取決于異議的性質(zhì)、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的影響以及招標(biāo)人處理異議的效率。
具體到異議成立時招標(biāo)人采取的糾正措施，則取決于資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在的問題。例如，有關(guān)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在排斥潛在投標(biāo)人、對投標(biāo)人實行歧視待遇的異議成立的，應(yīng)當(dāng)在本條規(guī)定的時間內(nèi)作出回復(fù)，并不得組織對資格預(yù)審申請文件評審或組織開標(biāo)活動;招標(biāo)人修改招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件，且修改內(nèi)容影響投標(biāo)文件或者資格預(yù)審申請文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《條例》第21條規(guī)定順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間，修改內(nèi)容不影響投標(biāo)文件或者資格預(yù)審申請文件編制的，則不需要順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間;有關(guān)資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件的內(nèi)容存在《條例》第23條規(guī)定情形的異議成立而又未及時給予糾正以致影響了資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照第23條規(guī)定修改文件內(nèi)容后重新組織招標(biāo)。
第二十三條[文件的合法性]
招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的，依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
【釋義】本條是關(guān)于資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件內(nèi)容合法性要求的總體性規(guī)定。
資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，通過設(shè)定苛刻的資格條件，要求特定行政區(qū)域的業(yè)績，提供差別化信息，隱瞞重要的信息等做法，是招投標(biāo)活動中存在的突出問題之一。其結(jié)果必然會影響資格審查結(jié)果和潛在投標(biāo)人投標(biāo)，并且還有可能因投標(biāo)人數(shù)量過少而導(dǎo)致招標(biāo)失敗，招標(biāo)人必須糾正資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件中違背法律規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容后再重新招標(biāo)，否則很可能導(dǎo)致第二次招標(biāo)仍然失敗。針對實踐中存在上述問題，本條規(guī)定了相應(yīng)處理措施。
一、適用本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)滿足兩個條件
(一)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件內(nèi)容違法。具體包括兩個方面：一是資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。所謂強制性規(guī)定，表現(xiàn)為禁止性和義務(wù)性強制規(guī)定，也即法律和行政法規(guī)中使用了“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“必須”等字樣的條款。如《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條和《條例》第21條規(guī)定，對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的澄清或者修改內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前，或者投標(biāo)截止時間至少15日前通知所有資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件的收受人;《招標(biāo)投標(biāo)法》第20條和《條例》第32條關(guān)于招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者的規(guī)定，不得設(shè)定與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)、商務(wù)條件，不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)條件的規(guī)定;《條例》第26條關(guān)于投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%的規(guī)定?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第9條有關(guān)建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計、施工和監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料，并保證原始資料真實、準(zhǔn)確和齊全的規(guī)定;第10條有關(guān)建設(shè)單位不得違反工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，等等。上述規(guī)定均屬于強制性規(guī)定，資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的內(nèi)容不得違反。
二是資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件內(nèi)容違反“三公”和誠實信用原則。所謂違反“三公”原則是指資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件沒有載明必要的信息，針對不同的潛在投標(biāo)人設(shè)立有差別的資格條件，提供給不同潛在投標(biāo)人的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的內(nèi)容不一致，指定某一特定的專利產(chǎn)品或者供應(yīng)者，資格預(yù)審文件載明的資格審查標(biāo)準(zhǔn)和方法或者招標(biāo)文件中載明評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法過于原則，自由裁量空間過大，使得潛在投標(biāo)人無法準(zhǔn)確把握招標(biāo)人意圖，無法科學(xué)地準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件，等等。所謂違反誠實信用原則是指資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的內(nèi)容故意隱瞞真實信息，典型表現(xiàn)是隱瞞工程場地條件等可能影響投標(biāo)價格和建設(shè)工期的信息，惡意壓低工程造價逼迫潛在投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者以低于成本的價格競標(biāo)，從而影響工程質(zhì)量和安全。
(二)違法內(nèi)容影響了資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)。
所謂影響指已經(jīng)造成影響，其時點是資格預(yù)審評審結(jié)束后或者投標(biāo)文件提交截止后也即開標(biāo)后才發(fā)現(xiàn)。在此之前發(fā)現(xiàn)的違法行為，按照《條例》第21條或者第22條規(guī)定，修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件。修改內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者招標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者招標(biāo)文件的時間。影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的表現(xiàn)形式有：具備資格的潛在投標(biāo)人未能參加資格預(yù)審或者未能參加投標(biāo)、已經(jīng)通過資格預(yù)審的申請人或者投標(biāo)人沒有充分競爭力，等等。
需要說明的是，影響潛在投標(biāo)人投標(biāo)也包括招標(biāo)文件中構(gòu)成合同的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公開、公平、公正和誠實信用原則，這些內(nèi)容不一定會影響中標(biāo)結(jié)果，但可能會損害投標(biāo)人的合法權(quán)益，甚至損害國家和社會公共利益。例如，違背國家有關(guān)規(guī)定任意壓縮工程的合理工期，工程質(zhì)量要求違背國家工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)。招標(biāo)文件中的上述內(nèi)容無效，不得作為合同組成部分。
二、符合本條規(guī)定條件的依法必須進行招標(biāo)的項目應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)
存在本條規(guī)定的違法情形并造成本條規(guī)定的損害后果的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)糾正有關(guān)的違法行為，并組織重新招標(biāo)，以維護競爭的公平、真實和充分。重新招標(biāo)應(yīng)當(dāng)重新發(fā)布招標(biāo)公告或者資格預(yù)審公告，不再進行資格預(yù)審的可直接發(fā)布招標(biāo)公告。
需要說明的是，本條規(guī)定的重新招標(biāo)要區(qū)別情況，依法必須招標(biāo)的項目在確定中標(biāo)人前發(fā)現(xiàn)資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件存在本條規(guī)定的情形的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的內(nèi)容重新招標(biāo);中標(biāo)人確定后，合同已經(jīng)訂立或者已經(jīng)開始實際履行的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第82條規(guī)定辦理。
第二十六條[投標(biāo)保證金]
招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。
依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)投標(biāo)單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。
招標(biāo)人不得挪用投標(biāo)保證金。
【釋義】本條是關(guān)于投標(biāo)保證金的規(guī)定。
一、投標(biāo)保證金的概念、作用和形式
投標(biāo)保證金是投標(biāo)人按照招標(biāo)文件規(guī)定的形式和金額向招標(biāo)人遞交的，約束投標(biāo)人履行其投標(biāo)義務(wù)的擔(dān)保。招投標(biāo)作為一種特殊的合同締結(jié)過程，投標(biāo)保證金所擔(dān)保的主要是合同締結(jié)過程中招標(biāo)人的權(quán)利。為有效約束投標(biāo)人的投標(biāo)行為，有必要設(shè)立投標(biāo)保證金制度。國際規(guī)則均對投標(biāo)保證金給予了明確規(guī)定。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》第2.14款規(guī)定，借款人可以選擇是否要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。如果要求投標(biāo)保證金，投標(biāo)保證金應(yīng)按招標(biāo)文件規(guī)定的金額和格式提交?！秮喼揲_發(fā)銀行貸款采購指南》和聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條均有類似規(guī)定。
《條例》第35條和第74條規(guī)定了投標(biāo)保證金不予退還的情形，實際上也反映了投標(biāo)保證金的作用，即保證在提交投標(biāo)文件截止時間后投標(biāo)人不撤銷其投標(biāo)，并按照招標(biāo)文件和其投標(biāo)文件簽訂合同。具體講：一是投標(biāo)截止后至中標(biāo)人確定前，投標(biāo)人不得修改或者撤銷其投標(biāo)文件。二是保證投標(biāo)人被確定為中標(biāo)人后，按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件與招標(biāo)人簽訂合同;不得改變其投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容或者放棄中標(biāo)，如果招標(biāo)文件要求中標(biāo)人必須提交履約保證金的，投標(biāo)人還應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定提交履約保證金。如果投標(biāo)人未能履行上述投標(biāo)義務(wù)，招標(biāo)人可不予退還其遞交的投標(biāo)保證金，也即招標(biāo)人可以因此獲得至少相當(dāng)于投標(biāo)保證金的經(jīng)濟補償.此外.投標(biāo)保證金對約束投標(biāo)人的投標(biāo)行為，打擊圍標(biāo)串標(biāo)、掛靠、出借資質(zhì)等違法行為也有一定的效果。
投標(biāo)保證金一般采用銀行保函，其他常見的投標(biāo)保證金形式還有現(xiàn)鈔、銀行匯票、銀行電匯、支票、信用證、專業(yè)擔(dān)保公司的保證擔(dān)保等，其中現(xiàn)鈔、銀行匯票、銀行電匯、支票等屬于廣義的現(xiàn)金。由于工程建設(shè)項目招標(biāo)標(biāo)的金額普遍較大，為減輕投標(biāo)人負(fù)擔(dān)，簡化招標(biāo)人財務(wù)管理手續(xù)，鼓勵更多的投標(biāo)人參與投標(biāo)競爭，同時為防止投標(biāo)保證金被挪用和濫用，投標(biāo)保證金一般應(yīng)優(yōu)先選用銀行保函或者專業(yè)擔(dān)保公司的保證擔(dān)保形式。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中載明對保函或者保證擔(dān)保的要求，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的規(guī)定準(zhǔn)備和提交。需要注意兩點：一是如果招標(biāo)過程中招標(biāo)人修改過提交投標(biāo)文件的截止時間，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)注意是否需要調(diào)整已經(jīng)提前開具的保函或者保證擔(dān)保的有效期，否則有可能導(dǎo)致否決投標(biāo)。二是以現(xiàn)金形式提交的投標(biāo)保證金不屬于《擔(dān)保法》規(guī)定的定金而是質(zhì)押?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題的解釋》第85條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>
參照有關(guān)國際規(guī)則的規(guī)定，《條例》就投標(biāo)保證金從兩個方面作出了新的規(guī)定。一是投標(biāo)保證金是否退還取決于當(dāng)事人意思自治，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定投標(biāo)人撤銷投標(biāo)時是否退還投標(biāo)保證金。二是不按招標(biāo)文件提交投標(biāo)保證金或者提交的投標(biāo)保證金不符合招標(biāo)文件規(guī)定的，是否構(gòu)成無效投標(biāo)亦取決于當(dāng)事人的意思自治，《條例》第51條并未將沒有按要求提交投標(biāo)保證金作為法定的否決投標(biāo)的理由，是不是否決投標(biāo)由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定。
二、投標(biāo)保證金制度執(zhí)行中存在的問題亟須規(guī)范
投標(biāo)保證金被誤用或者濫用主要有以下情形：一是錯誤地認(rèn)為投標(biāo)人在任何投標(biāo)中均必須提交投標(biāo)保證金。不加區(qū)分地要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金，導(dǎo)致有關(guān)人員將投標(biāo)保證金錯誤地理解為投標(biāo)文件不可或缺的組成部分。一些案例顯示，即便招標(biāo)文件中沒有對投標(biāo)保證金的金額、形式作出規(guī)定，評標(biāo)因素中也包括對投標(biāo)保證金的符合性評審。二是要求潛在投標(biāo)人在購買資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件時遞交投標(biāo)保證金。一部分招標(biāo)人擔(dān)心購買了資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人不按期遞交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件，造成投標(biāo)人少于三個而導(dǎo)致招標(biāo)失敗，影響項目的實施進度，因此將提交投標(biāo)保證金作為潛在投標(biāo)人購買資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的先決條件。三是投標(biāo)保證金的受益和處置不規(guī)范。投標(biāo)保證金是提交給招標(biāo)人的擔(dān)保，其受益人為招標(biāo)人。因此，當(dāng)投標(biāo)人出現(xiàn)依法不予退還投標(biāo)保證金的情形時，處置權(quán)人應(yīng)為招標(biāo)人。但是，一些招標(biāo)代理機構(gòu)未經(jīng)招標(biāo)人授權(quán)擅自處置投標(biāo)保證金，謀取不法利益，甚至經(jīng)常出現(xiàn)惡意延期返還所收取的投標(biāo)保證金的情況，還有一些代理機構(gòu)強行將投標(biāo)保證金用于補償招標(biāo)代理服務(wù)費。這些做法違背了設(shè)立投標(biāo)保證金的目的，侵犯了投標(biāo)人的合法權(quán)益。四是不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金由同一家投標(biāo)人出具。部分投標(biāo)人為謀取中標(biāo)，在投標(biāo)活動中圍標(biāo)串標(biāo)，通過各種方式從其設(shè)立的不同賬戶分別為參與圍標(biāo)串標(biāo)的其他投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金。五是不合理地提高投標(biāo)保證金金額謀取不法利益，限制和排斥潛在投標(biāo)人。
三、本條對實踐中存在的問題做了有針對性規(guī)定
(一)是否要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定。正如上文所述，投標(biāo)保證金并不是投標(biāo)文件不可或缺的組成文件。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條、世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》和《亞洲開發(fā)銀行貸款采購指南》第2.14款均規(guī)定是否提交投標(biāo)保證金由招標(biāo)人自主選擇，本條規(guī)定也遵循了同樣的原則。
招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對投標(biāo)保證金的提交時間、形式、金額和有效期等提出具體要求。如果是以保函形式提交，其要素還包括對保證人的資格要求。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第32條第(f)目規(guī)定：“采購實體應(yīng)在招標(biāo)文件中具體說明對出具投標(biāo)擔(dān)保者的要求以及所需投標(biāo)擔(dān)保的性質(zhì)、形式、數(shù)額和其他主要條件?！钡?b)目規(guī)定：“招標(biāo)文件中可規(guī)定投標(biāo)擔(dān)保的出具人”。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》第2.14款規(guī)定：“如果要求投標(biāo)保證金，投標(biāo)保證金應(yīng)按招標(biāo)文件規(guī)定的金額和格式提交?！比绻袠?biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金而沒有對投標(biāo)保證金提出具體要求，投標(biāo)人將無所適從。當(dāng)然，招標(biāo)文件對投標(biāo)保證金的具體要求應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，包括本款關(guān)于投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致的規(guī)定，不能不合理地增加投標(biāo)成本，或者借此限制、排斥潛在投標(biāo)人，等等。
招標(biāo)文件規(guī)定投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求提交。根據(jù)投標(biāo)人的意愿.投標(biāo)人可以選擇在招標(biāo)文件規(guī)定的提交投標(biāo)文件截止之日前.將投標(biāo)保證金與投標(biāo)文件分別提交給招標(biāo)人，也可以同時提交。投標(biāo)保證金采用銀行轉(zhuǎn)賬的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止前到達招標(biāo)人指定的賬戶。
(二)投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。在《條例》起草過程中，有的意見建議投標(biāo)保證金有效期應(yīng)略長于投標(biāo)有效期一段時間，以確保在投標(biāo)有效期結(jié)束前中標(biāo)人未與招標(biāo)人簽約或未按招標(biāo)文件規(guī)定提供履約保證金時，招標(biāo)人仍有機會扣留其投標(biāo)保證金?！秄idic招標(biāo)程序》第3.1.3項也建議：“投標(biāo)保證金的有效期應(yīng)當(dāng)?shù)扔谕稑?biāo)有效期加上投標(biāo)人按照合同條款的約定提交履約擔(dān)保的時間?！薄稐l例》未采納上述意見，主要是考慮：一是本條規(guī)定更有利于防止投標(biāo)保證金被誤用或者濫用。投標(biāo)保證金有效期和投標(biāo)有效期一致可以有效遏止招標(biāo)人強行要求投標(biāo)人在購買招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件時提交投標(biāo)保證金。即便投標(biāo)人自愿選擇在投標(biāo)截止前提交，其有效期的起算日期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致，即從提交投標(biāo)文件截止之日起算。二是本條規(guī)定有利于招標(biāo)人自覺增強招標(biāo)工作的計劃性和前瞻性。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理確定投標(biāo)有效期的具體期限，合理規(guī)劃招標(biāo)工作，確保在投標(biāo)有效期結(jié)束前完成與中標(biāo)人簽訂合同的工作。一旦中標(biāo)人拒絕與招標(biāo)人簽訂合同或者拒絕按招標(biāo)文件規(guī)定提交履約保證金，招標(biāo)人也有足夠的時間兌付投標(biāo)保證金。這樣，投標(biāo)保證金在約束投標(biāo)行為的同時，也能在一定程度上約束招標(biāo)人的行為，防止招標(biāo)人工作拖沓，造成投標(biāo)人損失。當(dāng)然，如果出現(xiàn)一些特殊情況，招標(biāo)人需要延長投標(biāo)有效期的，投標(biāo)人可以選擇退出投標(biāo)以規(guī)避風(fēng)險，投標(biāo)人也可以同意延長投標(biāo)有效期。三是本條規(guī)定有利于投標(biāo)保證金的及時返還。投標(biāo)保證金有效期與投標(biāo)有效期一致有利于促進招標(biāo)人盡快完成定標(biāo)和簽訂合同等工作，以便及時返還投標(biāo)保證金，減輕投標(biāo)人負(fù)擔(dān)。當(dāng)然，投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金有效期等于投標(biāo)有效期的，方為有效。
(三)投標(biāo)保證金最高不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。所謂的“招標(biāo)項目估算價”是指根據(jù)招標(biāo)文件、有關(guān)計價規(guī)定和市場價格水平合理估算的招標(biāo)項目金額。從實際操作看，招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)是依據(jù)招標(biāo)項目估算價計算的一個具體的和絕對的金額，不宜在招標(biāo)文件中要求一個基于投標(biāo)報價的百分比，以避免可能提前泄漏投標(biāo)報價。該具體金額是招標(biāo)人要求的投標(biāo)保證金的最高限，即不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。但對投標(biāo)人而言，招標(biāo)人所要求的最高限是其提交的投標(biāo)保證金的最低限，也即其所提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)高于或者等于招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定的具體金額。
在《條例》起草過程中，有的意見建議為投標(biāo)保證金設(shè)定一個具體的上限金額。《條例》未采納上述意見，主要是考慮是，《條例》所調(diào)整的采購對象千差萬別，不加區(qū)分地統(tǒng)一規(guī)定投標(biāo)保證金的具體限額，不利于發(fā)揮投標(biāo)保證金的作用。盡管投標(biāo)人不履行投標(biāo)義務(wù)時，招標(biāo)人將至少能夠獲得相當(dāng)于投標(biāo)保證金的經(jīng)濟補償，如果投標(biāo)保證金不足以補償招標(biāo)人的損失，招標(biāo)人可以依法要求賠償不足部分的損失。但在實踐中，因為追索程序耗時費力，加之舉證證明實際損失較為困難，招標(biāo)人往往畏難而退。有鑒于此，對一些規(guī)模較大的項目，如果投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金相對于項目合同金額比例過小，則不足以約束其投標(biāo)行為。例如，投標(biāo)人出于某種企圖，惡意低于成本投標(biāo)，如果中標(biāo)后面臨的虧損大大高于投標(biāo)保證金，投標(biāo)人寧可犧牲其投標(biāo)保證金，也要嘗試對投標(biāo)文件實質(zhì)性內(nèi)容進行變更，或者拒絕簽訂合同，從而影響招標(biāo)工作的順利完成，這也是部分招標(biāo)人建議提高投標(biāo)保證金金額的主要原因之一。因此，比較科學(xué)合理的做法是，對投標(biāo)保證金的限額實行因項目規(guī)模、項目性質(zhì)因素而異的差別化政策。
《條例》起草過程中，還有一種意見認(rèn)為，在招標(biāo)文件中規(guī)定一個基于招標(biāo)項目估算價的具體投標(biāo)保證金額度可能會泄露招標(biāo)人的底價。鑒于本條規(guī)定的百分比是招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中規(guī)定的最高限，招標(biāo)人不一定按照2%的比例規(guī)定投標(biāo)保證金的具體金額，只要招標(biāo)人不泄漏具體的百分比，不會造成泄漏招標(biāo)人底價的后果。
(四)境內(nèi)投標(biāo)單位以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)來自其基本賬戶。目前，除基本賬戶外，國家對投標(biāo)人開立存款賬戶并沒有太多限制，管理也相對寬泛。正如上文所述，投標(biāo)人開立不同的銀行賬戶為其他投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金，在圍標(biāo)串標(biāo)等違法違規(guī)行為中幾成定律，不少地方出臺了投標(biāo)保證金必須來自投標(biāo)人基本賬戶的相關(guān)規(guī)定，對遏制圍標(biāo)串標(biāo)行為發(fā)揮了積極作用，本規(guī)定正是在總結(jié)各地成熟做法的基礎(chǔ)上形成的。為此，《條例》第40條進一步規(guī)定，不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金來自同一單位或者個人賬戶的構(gòu)成串通投標(biāo)。境內(nèi)投標(biāo)單位以現(xiàn)金或者支票方式提交的投標(biāo)保證金不是來自基本賬戶給中標(biāo)結(jié)果造成無法糾正的實質(zhì)性影響的，按照本《條例》第82條的規(guī)定處理。
(五)投標(biāo)保證金不得挪用。不得挪用投標(biāo)保證金的義務(wù)主體是招標(biāo)人。招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機構(gòu)代其收取投標(biāo)保證金的，招標(biāo)代理機構(gòu)當(dāng)然也不得挪用。該禁止性規(guī)定意味著，如果招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)挪用投標(biāo)保證金，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，投標(biāo)人依法享有追償挪用收益的權(quán)利。投標(biāo)保證金采用銀行保函、保證等擔(dān)保方式的，在兌付前一般不存在挪作他用的情況，挪用的情形多出現(xiàn)在現(xiàn)金、支票等擔(dān)保方式。根據(jù)最高人民法院有關(guān)擔(dān)保法的司法解釋，即便是以現(xiàn)金方式提交的投標(biāo)保證金，也屬于特定化形式的質(zhì)押，只是轉(zhuǎn)移了對該動產(chǎn)的占有，在投標(biāo)人出現(xiàn)不予返還的情形之前，其所有權(quán)仍屬于投標(biāo)人，如果招標(biāo)人挪用于投資等其他目的，所獲得的收益應(yīng)當(dāng)歸投標(biāo)人所有。在《條例》起草過程中，有一種意見建議對招標(biāo)代理機構(gòu)收取投標(biāo)保證金的情形給予規(guī)范。由于招標(biāo)代理機構(gòu)不是投標(biāo)保證金的法定受益人，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，其收取投標(biāo)保證金時，只能以代理人身份和招標(biāo)人的名義收取，相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)仍屬于招標(biāo)人。因此，本款未采納該意見。
第二十九條[總承包招標(biāo)]
招標(biāo)人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標(biāo)。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標(biāo)的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法進行招標(biāo)。
前款所稱暫估價，是指總承包招標(biāo)時不能確定價格而由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。
【釋義】本條是關(guān)于總承包招標(biāo)的規(guī)定。
本條規(guī)定的目的是為了引導(dǎo)和規(guī)范總承包，為總承包招標(biāo)提供必要的法律依據(jù)，防止利用總承包規(guī)避招標(biāo)。
一、招標(biāo)人可以依法選擇不同的總承包方式
總承包是國家鼓勵和扶持的工程承包方式?！督ㄖā返?4條規(guī)定：“提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位?！蔽覈尤胧澜缳Q(mào)易組織后，工程建設(shè)領(lǐng)域面臨與國際工程承包和管理方式接軌的巨大壓力。為了貫徹“走出去”發(fā)展戰(zhàn)略，國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門陸續(xù)出臺了一系列政策措施，鼓勵工程建設(shè)項目實行總承包，培育和發(fā)展工程總承包企業(yè)，不斷提高國際競爭力。總結(jié)國際工程承包實踐，工程總承包的主要方式有施工總承包、設(shè)計-施工總承包、設(shè)計采購施工總承包。國際咨詢工程師聯(lián)合會(fidic)于推出了新版的系列合同條件，核心合同文本是施工總承包、生產(chǎn)設(shè)備設(shè)計-施工總承包和設(shè)計采購施工/交鑰匙合同條件。世界銀行也于20xx年推出了適用于世界銀行貸款項目的設(shè)計施工總承包合同文本。近年來，工程總承包在國際工程承包界迅速普及。據(jù)統(tǒng)計，20xx年美國有30%以上的工程建設(shè)項目采用設(shè)計施工總承包方式，英國43%的房屋建筑工程采用設(shè)計施工總承包方式，近年來所占比例還有所提高。我國企韭承攬的海外工程大部分采用的是設(shè)計施工或者設(shè)計采購施工一體化的總承包方式。20xx年12月，國家發(fā)改委等九部委發(fā)布了《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》，為規(guī)范和推動我國工程總承包提供了具體可行的操作準(zhǔn)則。
本條規(guī)定的總承包是指廣義的總承包，包括設(shè)計承包、勘察承包和施工承包等單項總承包。狹義的總承包則是指承包范圍至少包括了設(shè)計和施工的總承包。
傳統(tǒng)的施工總承包具有施工責(zé)任主體一元化的優(yōu)點，但施工承包人按圖施工，招標(biāo)人需要協(xié)調(diào)設(shè)計和施工的矛盾。設(shè)計施工總承包相對于傳統(tǒng)的施工總承包具有下列優(yōu)點：
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