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行政法的論文好寫嗎篇一
摘要:
行政執(zhí)法證據(jù)是行政機關(guān)進行行政執(zhí)法和查辦案件時,執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料。實踐中,鑒于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰,行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上仍有明顯區(qū)別,有必要規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用,通過證據(jù)審查實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)成為刑事訴訟證據(jù)的轉(zhuǎn)變。
關(guān)鍵詞:
行政執(zhí)法,證據(jù),刑事訴訟
關(guān)于行政機關(guān)在行使職能進行行政執(zhí)法和查辦案件時,執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料是否可以作為刑事訴訟中的證據(jù),新的刑事訴訟法有了規(guī)定,刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料,在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。
一、行政執(zhí)法證據(jù)可在刑事訴訟中運用的原因
行政違法行為與刑事犯罪行為的主要區(qū)別在于社會危害性程度不同,當行政違法行為危害程度達到刑事犯罪立案追訴程度時,行政執(zhí)法機關(guān)就不再有處理權(quán)限,應當依法將行政執(zhí)法中收集的全部證據(jù)材料移送司法機關(guān)。憲法和法律規(guī)定行政機關(guān)處理一般違法行為,司法處理刑事犯罪行為,時間經(jīng)過的不可倒流使得物證、書證等證據(jù)材料,只要行政執(zhí)法機關(guān)已經(jīng)收集了,司法機關(guān)就不可能重新收集?;谝陨显颍姓?zhí)法證據(jù)不能排斥在刑事訴訟之外,至于司法機關(guān)最終是否采信作為定案的證據(jù),則視具體司法審查而定。
二、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中進行審查的必要性
行政違法行為與刑事犯罪行為基于社會危害性的不同,兩種不法行為性質(zhì)不同,但兩種行為表征大體相同,行政違法行為由于危害程度的加重成為刑事犯罪行為,在案發(fā)時一般由行政執(zhí)法機關(guān)先行調(diào)查取證,隨著證據(jù)的逐步收集,行政案件有可能成為刑事案件,進而依法應當移送司法機關(guān)。由于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰,行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上有以下區(qū)別:
(一)證據(jù)收集的程序性要求不同。刑事訴訟中證據(jù)的收集程序要比行政執(zhí)法的證據(jù)程序嚴格,例如在詢問要求上,在辦理刑事案件時詢問證人、被害人必須單獨進行,否則證人證言、被害人陳述屬于非法證據(jù),依法應當排除,但在辦理行政執(zhí)法案件中,證人、被害人不單獨進行詢問法律是許可的。
(二)證明標準和證據(jù)審查要求不同。刑事案件的查辦要求證據(jù)之間有印證關(guān)聯(lián),單一的證據(jù)形式和種類不能最終定案;相比于刑事訴訟,行政機關(guān)在執(zhí)法時重點在穩(wěn)定行政管理秩序,偏向于執(zhí)法效率,證據(jù)收集過程中重點在某一種或某幾種證據(jù)上。
(三)全國行政執(zhí)法水平區(qū)域差距很大。很多行政機關(guān)取證能力有待提升,在行政違法案件達到刑事立案追訴標準,依法將行政執(zhí)法證據(jù)材料移送公安機關(guān)或者檢察院后,先天的不足可能將直接影響到刑事案件的事實認定,進而不能實行刑事訴訟的目的。
三、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求
(一)證據(jù)的關(guān)聯(lián)要求。證據(jù)要最終作為定案的根據(jù)需要與案件事實具有關(guān)聯(lián)性。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關(guān)后,在刑事訴訟的各個環(huán)節(jié)中,審查行政執(zhí)法證據(jù)與待證事物間具有關(guān)聯(lián)性是證據(jù)審查的最低要求。
(二)證據(jù)真實性要求。客觀真實性是審查證據(jù)的基本點,在刑事訴訟中要著重審查證據(jù)的內(nèi)容是否客觀真實,是否是對事物的客觀反映。司法機關(guān)在審查行政執(zhí)法機關(guān)移送來的行政執(zhí)法證據(jù)時,應當重點審查證據(jù)內(nèi)容和證據(jù)形式是否客觀真實。
四、非法行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的排除情況
(一)違反法定程序收集的行政執(zhí)法證據(jù)。我國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章都規(guī)定了:采用暴力、威脅、引誘、欺騙等手段取得證據(jù)的行為是非法的,這也就指示出了非法行政執(zhí)法證據(jù)的排除情況。刑事訴訟中的證據(jù)比行政案件的證據(jù)要求更嚴格,所謂舉輕以明重,在行政執(zhí)法過程中采取暴力、威脅、引誘、欺騙等嚴重侵犯人權(quán)的非法手段取得的證據(jù),在移送司法機關(guān)后當然要予以排除。但是,行政執(zhí)法機關(guān)只是一般違反法定程序而收集到的物證、書證等實物證據(jù),就不能因為收集程序違法就必然予以排除。這一規(guī)定是基于物證、書證等實物證據(jù)具有穩(wěn)定性、不受主觀因素影響而隨意變化。因此,行政執(zhí)法過程中違反法定程序收集的物證、書證等實物證據(jù)應當要求行政執(zhí)法機關(guān)予以補正或作出合理解釋,不能補正或作出合理解釋的,才應當予以排除。
(二)行政執(zhí)法中采取秘密手段收集的證據(jù)。秘密錄音、隱蔽錄像等秘密手段隨著技術(shù)的成熟已成為常用手段,為了取證的便捷,部分行政執(zhí)法機關(guān)也開始嘗試。最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)的若干問題規(guī)定》規(guī)定,以偷拍、偷錄等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料,不能作為定案依據(jù)。舉輕以明重,在刑事訴訟中同樣遵守這個規(guī)定。但是,采取秘密手段未侵害他人合法權(quán)益獲取的證據(jù)材料則不一定予以排除。秘密取證并不等同于非法取證,基于保護公共利益的需要,只要行政主體的秘密取證行為沒有侵害他人合法權(quán)益,就不能作為行政非法證據(jù)予以排除。
五、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的具體審查方法
(一)書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)。新刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料,在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。雖然這四類證據(jù)在刑事訴訟法中被明確規(guī)定了可以作為證據(jù)適用,但不能排除行政執(zhí)法機關(guān)收集的這四類證據(jù)被替換、被偽造的可能性?;谏鲜鲈?,司法機關(guān)仍然應當審查這四類證據(jù)的來源、收集時間、地點以及方式等。
(二)違法當事人的陳述、證人證言。當事人作為案件的親歷者,一般能完整陳述案件的整個過程,這樣的證據(jù)很可能直接影響案件的事實認定。雖然當事人陳述是認定案件事實的便捷途徑,但受制于言辭證據(jù)的固有缺陷,容易受主觀因素的影響,真實性存疑?;诋斒氯岁愂龃嬖诘膯栴},行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關(guān)后必須嚴格按照程序要求重新收集。證人證言與當事人陳述均屬于言辭證據(jù)范疇,證人證言也具備當事人陳述的不穩(wěn)定性和不確定性。因此對于行政執(zhí)法機關(guān)收集的證人證言,司法機關(guān)在接受移送后的偵查階段應當對證人證言重新進行收集,除非相關(guān)證人已死亡等客觀原因?qū)е聼o法重新收集,此情況下,在行政執(zhí)法階段收集的證人證言與在案的其他證據(jù)能相互印證時,證人證言不需重新收集也能作為刑事定案的證據(jù)。
(三)現(xiàn)場勘驗等筆錄證據(jù)。筆錄類證據(jù)的審查主要看是否有行政執(zhí)法人員、當事人、見證人的簽字以及現(xiàn)場勘查過程是否完整、是否有遺漏環(huán)節(jié)。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關(guān)后,如果犯罪嫌疑人或者被告人對行政機關(guān)移送的筆錄類證據(jù)持有異議,在可以重新收集制作的情況下應當重新提取后再使用;而在重新收集提取不可能的情況下,在刑事訴訟的審判階段可以直接將筆錄類證據(jù)在法庭上接受質(zhì)證,如果與在案的其他證據(jù)能相互印證則可以采信,否則予以排除。
(四)鑒定類證據(jù)。在行政執(zhí)法中取材并鑒定的材料,在刑事訴訟中重點在審查是否超出鑒定機構(gòu)的鑒定范圍、鑒定人是否依法取得相應的鑒定資質(zhì)、另外還要審查鑒定人是否需要回避的情況。行政執(zhí)法過程中衍生的鑒定在移送司法機關(guān)后,如果當事人提出異議,在重新鑒定可能的情況下應當根據(jù)刑事訴訟中關(guān)于鑒定意見的要求重新鑒定。
綜上所述,行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用,涉及到行政法、刑事訴訟法之間的“兩法銜接”問題。規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求,有利于實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)向刑事訴訟證據(jù)的轉(zhuǎn)變,既規(guī)范了行政機關(guān)在執(zhí)法過程中的證據(jù)收集要求,又為達到刑事立案標準需要移送司法機關(guān)的案件,在刑事立案偵查及審查起訴等階段的證據(jù)規(guī)范要求。當然,最佳解決方案是最大限度地縮小行政執(zhí)法證據(jù)與刑事證據(jù)之間的差距,保證證據(jù)之間的延續(xù)性。
行政法的論文好寫嗎篇二
在國務院的《全面推進依法行政實施綱要》中給出了這樣的概念“依法行政就是必須堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主和依法治國三者的有機統(tǒng)一;必須把維護人民群眾的根本利益作為政府工作的出發(fā)點;必須維護憲法權(quán)威,確保法制統(tǒng)一和政令暢通;必須把發(fā)展作為執(zhí)政興國的第一要務,堅持以人為本和全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀,促進經(jīng)濟社會和人的全面發(fā)展;必須把依法治國和以德治國有機結(jié)合起來,大力推進社會主義政治文明、精神文明建設;必須把推進依法行政與深化行政管理體制改革、轉(zhuǎn)變政府職能有機結(jié)合起來,堅持開拓創(chuàng)新與循序漸進的統(tǒng)一,既要體現(xiàn)改革和創(chuàng)新的精神,又要有計劃、有步驟地分類推進;必須把堅持依法行政與提高行政效率統(tǒng)一起來,做到既嚴格依法辦事,又積極履行職責?!币虼?,我認為,依法行政原則是是行政法的生命,是行政法的基本,其他原則都可以被理解為這一原則的擴展與延伸,其含義包括:
(一)、法律保留,指的是所有的行政活動都只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進行,包括:
1、依法只能由法律規(guī)定的事項,行政機關(guān)除非獲得授權(quán),否則不得做出任何規(guī)定;
2、在沒有立法文件規(guī)定的情況下,行政機關(guān)不得做出影響公民,法人和其他組織權(quán)利義務的行為。
(二)、法律優(yōu)先,指的是所有的行政活動都不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定,包括:
2、對于法律授予的職權(quán),行政機關(guān)應當嚴格按照程序,在法定的范圍內(nèi)行使;
3、對于法律規(guī)定的義務與職責,行政機關(guān)應當積極有效地履行或執(zhí)行。
二、程序正當
在行政法規(guī)范中,程序性規(guī)范占據(jù)了極大比例,因此程序正當也是法律對行政活動提出的基本要求。包括1、信息公開,指的是行政機關(guān)應當向社會公開其活動的依據(jù)、過程以及結(jié)果。當然,涉及國家秘密和依法受到的商業(yè)秘密、個人隱私,不在公開之列2、公眾參與,指的是行政機關(guān)做出重要的規(guī)定或決定時,應當聽取公眾意見,尤其是應當聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述、申辯3、公務回避:當行政機關(guān)工作人員處理的公務與其存在利害關(guān)系時,應當回避;當行政機關(guān)工作人員與其處理的公務無利害關(guān)系時,但由于其他的原因影響客觀中立時,也應回避。如行政處罰中已經(jīng)參與了某一案件調(diào)查的人員,由于受到“先入為主”的影響時,可能已經(jīng)對案件形成了難以改變的固定的看法,就不適合擔任聽證程序的主持人。
三,高效便民
高效便民原則是針對行政活動的效率提出的,因為一個好的政府,其行為應當是合法的,也應當是有效的。包括:
四,誠實守信
誠實守信原則包括兩個方面1、誠實,即信息真實,行政機關(guān)無論面對特定對象,還是普通公眾,它所提供的信息都應當是真實有效的,行政機關(guān)不能提供虛假信息對當事人或社會公眾進行欺騙2、信用,即信賴保護,行政機關(guān)的決定或規(guī)定一旦做出,就不能輕易更改,如確因法律變動、情勢變更、公共利益等原因而必須改變它們時,除了要有充分的法律依據(jù)并遵循法定程序外,還應當給予權(quán)益受損人以一定的經(jīng)濟補償或采取補救措施。
五,權(quán)責統(tǒng)一原則
權(quán)責統(tǒng)一原則要求行政機關(guān)在享有法定職權(quán)時,同時要承擔相應的法律責任。具體而論,權(quán)責統(tǒng)一原則應當包括以下內(nèi)容:
第一,有權(quán)必有責。試想一想,如果行政機關(guān)只有權(quán)力而沒有責任,那么結(jié)果會是什么樣呢?結(jié)果只能是權(quán)力被濫用,成為謀取私利的工具。因此,對于行政機關(guān)和執(zhí)法人員來講,一定要增強責任意識,明白權(quán)力是人民給的,行使權(quán)力是有責任的。
第三,用權(quán)受監(jiān)督。杰斐遜說:“在權(quán)力問題上,不要談論對人的信任,而是要用鎖鏈限制他們,防止他們作出傷害人的事情”。這表明對權(quán)力實施監(jiān)督的重要性。沒有監(jiān)督的權(quán)力,即使法律責任設定得盡善盡美,也將導致;第四,違法要追究。違法要追究是保障權(quán)利運行規(guī)范正確、責任落實到位的最后手段,只有違法行為得到追究,才能確保“合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信”原則落到實處。
六,總結(jié)
首先,國家行政機關(guān)的活動具有公共性質(zhì),以整個社會為對象,以公共利益為目標,如果行政活動可以隨意實施而無需承擔責任,就會引導整個社會進入無秩序狀態(tài)。其次,行政活動是以行政權(quán)力作用于公民、社會團體為特征。公共權(quán)力的運用就是以對公民、社會團體的權(quán)益產(chǎn)生某種影響力為特點。如果這種活動可以不負責任,任意影響而無需負責,那就將對公民、社會團體的權(quán)益構(gòu)成極大的威脅,從而危及到整個社會。再次,將責任行政原則作為我國行政法的基本原則也是基于我國特定的國情。我國有著較長期的歷史,封建傳統(tǒng)觀念在現(xiàn)實生活中并未徹底根除。官貴民賤、官本位、官管民等封建意識很強烈。相反,責任意識卻很淡漠。而新中國建立以來,依法行政未得到提倡和重視,在行政機關(guān)及其工作人員中,官員應對自己的行為負責的責任觀念并未成為普遍的意識。因此將責任行政原則作為我國行政的基本原則,對行政主體依法行政,樹立起責任行政的意識,實現(xiàn)依法治國,將會起到積極的巨大的作用。
行政法的論文好寫嗎篇三
長久以來信息的不完備是影響管理者進行理性判斷和決策的直接原因之一,而現(xiàn)有的數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)雖然可以高效地實現(xiàn)數(shù)據(jù)的錄入、查詢和部分統(tǒng)計等功能,但是無法發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)中存在的關(guān)系和規(guī)則,無法根據(jù)現(xiàn)有的數(shù)據(jù)預測未來的發(fā)展趨勢。因此,杭州市西湖區(qū)院為了在檢察業(yè)務信息、隊伍建設情況和綜合行政事務方面輔助領(lǐng)導決策,建設應用行政決策輔助系統(tǒng),將各科室以往分散的數(shù)據(jù)資源進行整合,并充分發(fā)揮電子政務平臺的優(yōu)勢,通過系統(tǒng)提供的多種分析功能進行多角度、多層次的分析,將各類數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)化為院領(lǐng)導決策所需要的信息。它的實施使得行政決策者可以在廣泛了解決策所需信息的前提下進行決策,避免了靠經(jīng)驗決策和決策信息不完備導致的決策的盲目性現(xiàn)象,從而提高了行政決策的科學性和合理性,支持與強化行政決策過程。
一、系統(tǒng)架構(gòu)及技術(shù)分析
系統(tǒng)架構(gòu)主要由數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)、模型庫系統(tǒng)、知識庫系統(tǒng)及可視化接口4部分構(gòu)成。采用的關(guān)鍵技術(shù)是數(shù)據(jù)倉庫技術(shù)(dw)、數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)(dm)、在線分析處理技術(shù)(olap)。
(一)數(shù)據(jù)倉庫的作用
電子政務的決策過程是一個從非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)中抽取結(jié)構(gòu)化信息,再提供非結(jié)構(gòu)化決策分析結(jié)果的過程。因此,為了營造良好的電子政務決策數(shù)據(jù)環(huán)境,獲得高質(zhì)量的數(shù)據(jù)分析結(jié)果,建立適合政府決策的數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)是電子政務決策支持系統(tǒng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié),以確保政務系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)能夠更好地發(fā)揮分析、決策的作用。這種數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的功能要能向兩個不同方向拓展,一是廣度計算,二是深度計算。廣度計算是使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的應用范圍盡量擴大,能基本涵蓋市級政府決策、服務的領(lǐng)域;深度計算使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)克服了以往數(shù)據(jù)庫簡單數(shù)據(jù)操作處理(即事務處理)的缺點,對數(shù)據(jù)處理提出了更高的要求,使其能更多地參與政府對數(shù)據(jù)分析和決策的制定等工作。
(二)模型庫系統(tǒng)的功能
模型庫系統(tǒng)包括模型庫及其管理系統(tǒng),模型庫是一個包含有財務、統(tǒng)計、運籌和其他定量模型的軟件包,存放解決行政管理問題的經(jīng)驗模型,是為決策提供分析能力的部件,給予決策者通過推理、比較、選擇來分析、預測和解答整個問題的能力。因此,研究一些決策支持模型,建立一個政府決策的模型庫系統(tǒng)是完成系統(tǒng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一。這種模型庫系統(tǒng)應具有以下兩個特點,一是能實現(xiàn)多目標決策;二是能實現(xiàn)多領(lǐng)域、多部門、多用途的決策,即按經(jīng)濟內(nèi)容來看應具有預測類模型、綜合平衡模型、結(jié)構(gòu)優(yōu)化模型、經(jīng)濟控制類模型等,按決策活動來看應有規(guī)劃模型、推理模型、分析模型、預測模型、評估模型等。
(三)知識庫系統(tǒng)的功能
知識庫系統(tǒng)包括知識庫及知識庫管理系統(tǒng),其功能是對知識進行系統(tǒng)化組織與管理,存儲、增加、刪除、修改和查詢知識,以及對知識進行一致性和完整性校驗。知識庫與數(shù)據(jù)庫既有區(qū)別又有聯(lián)系,從知識的邏輯表示觀點來看,關(guān)系數(shù)據(jù)庫是一種簡單的知識庫,數(shù)據(jù)庫中的每一個關(guān)系是一個原子公式,即一個謂詞,關(guān)系中的元組即是知識中的事實,因此利用關(guān)系數(shù)據(jù)庫來建造知識庫,就可以充分利用關(guān)系數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)的功能,便于知識庫管理系統(tǒng)的設計與實現(xiàn)。
(四)可視化接口
可視化接口包括預測、分析、查詢和維護等4個子系統(tǒng)。通過數(shù)據(jù)分析和預測工具對數(shù)據(jù)倉庫中的數(shù)據(jù)進行多維分析、匯總,結(jié)果可以用二維表、餅圖、折線圖和直方圖表示。
二、數(shù)據(jù)挖掘的技術(shù)工具和基本過程
數(shù)據(jù)挖掘就是從大量的、不完全的、有噪聲的、模糊的、隨機的'實際應用數(shù)據(jù)中提取隱含在其中的、人們事先不知道的、但又是潛在有用的信息和知識的過程。數(shù)據(jù)挖掘常用的技術(shù)有神經(jīng)網(wǎng)絡、決策樹、遺傳算法、近鄰算法和規(guī)則推導等。數(shù)據(jù)挖掘常用的工具有:
第一,基于神經(jīng)網(wǎng)絡的工具。由于對非線性數(shù)據(jù)具有快速建模能力,神經(jīng)網(wǎng)絡很適合非線性數(shù)據(jù)和含噪聲數(shù)據(jù),所以在政府數(shù)據(jù)庫的分析和建模方面可以應用。
第二,基于關(guān)聯(lián)規(guī)則和決策樹的工具。大部分數(shù)據(jù)挖掘工具采用規(guī)則發(fā)現(xiàn)或決策樹分類技術(shù)來發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)模式和規(guī)則,其核心是某種歸納算法。
第三,基于模糊邏輯的工具。其發(fā)現(xiàn)方法是應用模糊邏輯進行數(shù)據(jù)查詢、排序等。
第四,綜合多方法工具。不少數(shù)據(jù)挖掘工具采用了多種開采方法,這類工具一般規(guī)模較大,適用于大型數(shù)據(jù)庫或者并行數(shù)據(jù)庫。數(shù)據(jù)挖掘的基本過程包括數(shù)據(jù)準備、模型搜索、結(jié)果分析和生成報告。
數(shù)據(jù)準備:收集和凈化來自數(shù)據(jù)源的信息并加以存儲,將其放入數(shù)據(jù)倉庫中。
模型搜索:利用數(shù)據(jù)挖掘工具在數(shù)據(jù)中查找模型,搜索過程可以由系統(tǒng)自動執(zhí)行,也可以由用戶參與執(zhí)行。對于一個主題的搜索,可用神經(jīng)網(wǎng)絡、專家系統(tǒng)、統(tǒng)計方法等。
結(jié)果分析:一般地說,數(shù)據(jù)挖掘的搜索過程需要反復多次,因為當分析人員評價輸出結(jié)果后,他們可能會發(fā)現(xiàn)一些偏差或一些新的問題,要求對某一方面做更精細的查詢。
生成報告:根據(jù)分析結(jié)果,進行整理,形成分析報告。
行政法的論文好寫嗎篇四
摘要:行政強制是行政法上的一項基本的制度,作為一種手段它在行政管理過程中被廣泛使用。然而,理論上對此問題的研究較為混亂,制度實踐也表現(xiàn)出諸多困擾和沖突。為應對這種現(xiàn)實,6月30日,《中華人民共和國行政強制法》在歷經(jīng)四次審議后,由十一屆全國人大常委會第二十一次會議通過,并于1月1日起施行。此法的出臺彌補了以前行政強制制度的散、亂、軟的問題,但在實踐中如何做到盡善盡美仍然是亟待解決的問題。
關(guān)鍵詞:行政強制實踐難題因應之道
《行政強制法》出臺以前,我國已經(jīng)初步形成一套自成體系的行政強制法律制度,但是在行政強制領(lǐng)域中還存在著許多亟需解決的現(xiàn)實問題。歷時12年,我國的行政強制法終于出臺,這部法律肩負著規(guī)范行政權(quán)力和維護行政相對人利益的雙重責任,是中國特色社會主義法律體系的支架性法律,其出臺是我國行政法治建設歷程中的又一個里程碑。其以完備的邏輯結(jié)構(gòu)緊扣行政強制的各個方面,兼顧了從實體到程序、從總則到分則、從行政機關(guān)實施到法院實施行政強制等特點,并始終將人文精神貫穿其中。但是,該法自實施以來仍然面臨著一些難題亟需加以完善。
一、行政強制法的實踐難題
我國《行政強制法》在實踐中遇到的難題主要體現(xiàn)在一下方面:
(一)行政強制原則籠統(tǒng)抽象,實踐中無法具體實施
《行政強制法》明確規(guī)定,或者雖沒有明確規(guī)定但在和整個條文中呈現(xiàn)出來的原則有六項,具體為:平衡原則、比例原則、行政強制法定原則、教育與強制相結(jié)合原則、正當程序原則和救濟原則。其中,第五條所確立的比例原則是我國第一次在行政立法中明確確立的原則。比例原則,要求在行政強制的設定和實施上,應在其所追求的目的與所采取的手段進行平衡,采取非強制手段可以達到行政管理目的的,不得設定和實施行政強制。此原則源于德國19世紀的警察法學,現(xiàn)在是德國等大陸法系國家以及歐共體法中一項重要的一般行政法原則和憲法原則。廣義的比例原則的內(nèi)容包括必要性、適當性和比例性的要求,這些要求都是具有不確定的彈性要求。比例原則的核心內(nèi)容是“最小損害”原則。這一原則在實踐中可操作性不強,在具體的行政強制實踐中,往往是以公益為名,對個人正當權(quán)益過分忽視,一種普遍的觀念認為,目的的正當性當然可以證成手段的正當性。行政強制執(zhí)行手段帶有強制性,行政主體和行政相對人之間在行政強制執(zhí)行手段下是被服從與服從的關(guān)系。為了盡快實現(xiàn)行政目的,行政機關(guān)往往以各種理由運用強制手段提高效率,對于非強制手段會很少適用。所以,這一原則在實踐中如何操作是一個很重要的難題。
(二)落實限制“委托執(zhí)行”困難重重
《行政強制法》第十七條規(guī)定行政強制措施權(quán)不得委托,行政強制措施應當由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施,其他人員不得實施。這條顯然是針對多年以來社會上由非行政機關(guān)或者不具備資質(zhì)的人員行使行政強制的“亂象”而制定的,本條禁止了“委托執(zhí)法”及公務員執(zhí)法,有利于肅清行政強制中的混亂現(xiàn)象。但是,法律規(guī)定禁止其他人員執(zhí)法和實施強制,而實踐中其他人員執(zhí)法現(xiàn)象不但沒有減少反而還有擴大增加的趨勢。究其原因:一是基層執(zhí)法力量不足,基層執(zhí)法編制不夠,執(zhí)法任務又很重,因此導致很多執(zhí)法主要靠其他人員去完成。二是執(zhí)法重心沒有下移到基層,很多執(zhí)法編制和執(zhí)法人員都浮在中層和高層,或者是執(zhí)法貴族化傾向,有執(zhí)法資格的人員不執(zhí)法,沒有執(zhí)法資格的人員滿大街執(zhí)法。這就是我們基層執(zhí)法的部分現(xiàn)狀。此條過于絕對的表述造成了立法上的尷尬:有些強制執(zhí)行是行政機關(guān)的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的,就會導致行政強制的軟弱無力。
(三)人民法院執(zhí)行能力面臨挑戰(zhàn)
《行政強制法》第十三條規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的,作出行政決定的行政機關(guān)應當申請人民法院強制執(zhí)行。有學者認為,由行政機關(guān)自行實施行政強制執(zhí)行,即由行政機關(guān)自己執(zhí)行自己做出的行政決定,背離基本的正當程序原則。所以,加入申請法院強制執(zhí)行,可以說是在程序上又為行政強制執(zhí)行多了一道審查程序,從理論上來看,這有一定的益處。但是,行政強制執(zhí)行權(quán)畢竟是行政權(quán),執(zhí)行的內(nèi)容是行政決定,目的是實現(xiàn)行政職能。行政強制執(zhí)行往往涉及生活的方方面面,其中也包括專業(yè)性很強的行政強制執(zhí)行活動。從法院的系統(tǒng)來看,一般由執(zhí)行庭負責執(zhí)行,由行政庭負責審查。由于人力和物力的缺乏,往往由行政庭來擔任執(zhí)行庭的部分執(zhí)行任務,這就必然導致在審查過程中的馬虎。另外,行政主體容易形成惰性。我國行政主體自行強制執(zhí)行的前提是必須要有法律的授權(quán)。如果行政主體沒有法律的授權(quán),那么它必須申請人民法院強制執(zhí)行。行政機關(guān)可能為了免責或怕麻煩,有可能將本來可以自行執(zhí)行的事項統(tǒng)統(tǒng)申請人民法院執(zhí)行,這不但不能充分發(fā)揮行政機關(guān)的行政管理職能,而且增加了人民法院的負擔。反之,屬于法院的執(zhí)行事項,本應立即執(zhí)行,法院故意不執(zhí)行或拖延時間,會降低行政效率損害相對人的合法權(quán)益。最后,人民法院對行政主體提出的申請執(zhí)行案件,只能進行形式審查,同時由于案件數(shù)量的巨大,人民法院作出錯誤執(zhí)行裁決并強制執(zhí)行的情況難以避免。在此,違法的行政強制執(zhí)行并不是行政機關(guān)做出的,行政機關(guān)不會因此承擔責任,要求法院承擔責任,若法院出現(xiàn)司法腐敗,相對人的維權(quán)途徑就更加困難。
二、實踐中運用行政強制法的因應之道
鑒于行政強制法在實踐中遇到的問題,我們可以在以下方面進一步完善。
第一,貫徹以人為本的執(zhí)法理念,維護公民的合法權(quán)益?,F(xiàn)代法治國家是建立在以人為本、對人的基本權(quán)利的保障基礎上的。行政強制原則籠統(tǒng)抽象,運用行政強制過程中應樹立以人為本的理念,對弱勢群體應有包容態(tài)度。首先,行政強制原則不可避免的涉及到公共利益和私人利益之間的矛盾和沖突,當二者發(fā)生沖突時如何解決?傳統(tǒng)的觀念認為公共利益高于私人利益,私人利益要向公共利益讓路,在實踐中我們應該具體分析,必須動態(tài)的考量相關(guān)利益,做到公私利益兼顧。其次,運用行政強制原則時應樹立服務意識。服務是政府的存在基礎,在民主政體下,政府只是手段,是達成公民福祉的工具,而非目的。政府的地位決定了它不能剝奪公民的自為的權(quán)利,不能以強制手段為政府自己提供擴張權(quán)利的機會。當然樹立服務意識,也不是一味的要求行政機關(guān)遷就公民,在對相對人的合法權(quán)利給予適當?shù)目紤]后,也要適時的運用強制手段,以維護行政權(quán)威。再次,強制手段要體現(xiàn)人性化。手段的人性化并不是只講人情,不講法治,而是在以人為本理念的支撐下,在法治的大前提下,進行執(zhí)法手段的更新,更多的關(guān)切相對人的現(xiàn)實,真正把相對人當人看。
第二,適當進行擴大解釋,維護行政權(quán)威。針對《行政強制法》第十七條的規(guī)定,有些強制執(zhí)行是行政機關(guān)的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的,就會導致行政強制的軟弱無力的現(xiàn)象,我們認為可以在實踐中適當?shù)倪M行擴大解釋。所謂擴大解釋,即對法律條文有關(guān)詞句的含義作出擴展,使其比字面通常理解的含義更廣泛、更豐富,當然,這種法律解釋不能違背立法原意。第十七條的立法原意是如果可以通過委托來獲得行政強制措施權(quán),則意味著不需要依據(jù)“法律、法規(guī)”,只需要依據(jù)“行政決定”就可以獲得一種對公民人身權(quán)和重要財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生直接影響的權(quán)力,這顯然有違行政法治的精神,也不符合行政強制法定原則。但是,我們也應該看到現(xiàn)實生活中執(zhí)法空白也是大大存在的,如果將職能進行重新配置會對部門之間的權(quán)力和利益產(chǎn)生重大影響,這將是一個長期的部門之間相互博弈的過程。為了維護行政的權(quán)威,有必要對第17條進行擴大解釋,以應對執(zhí)法空白。同時,必須真正解決執(zhí)法重心下移問題,解決執(zhí)法重心下移的體制和制度配套問題。還要提高執(zhí)法裝備的技術(shù)化、信息化程度,減少對執(zhí)法人員數(shù)量的過分依靠。
第三,合理配置行政強制執(zhí)行權(quán),加強監(jiān)督。不同的國家機關(guān)的權(quán)力應該是獨立的,各國家機關(guān)之間是相互監(jiān)督相互協(xié)調(diào)的關(guān)系,將不同國家機關(guān)的職能混淆起來會造成混亂。《行政強制法》第十三條規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的,作出行政決定的行政機關(guān)應當申請人民法院強制執(zhí)行。此條執(zhí)行不當,會造成強制執(zhí)行權(quán)的混論,損害公民的合法權(quán)益。這里的關(guān)鍵問題在于法律設定的標準問題,綜合以上分析,我們認為,應當把握以下兩個標準:其一,涉及重大公益、行政行為內(nèi)容須及時實現(xiàn)的,授權(quán)特定的行政機關(guān)。如稅務機關(guān)的強制劃撥權(quán)等。其二,專業(yè)性和技術(shù)性較強的,授權(quán)特定的行政機關(guān)。如專利管理機關(guān)的強制許可、外匯管理機關(guān)的強制收兌等。而專業(yè)性和技術(shù)性不強、各行政機關(guān)普遍需要的,如強制拍賣、強制扣繳、強制劃撥等,則不宜普遍授權(quán),原則上應由人民法院強制執(zhí)行。關(guān)于代履行和執(zhí)行罰這種在性質(zhì)上較溫和,不易造成相對人權(quán)益的損害的間接強制執(zhí)行方法可以適當由行政機關(guān)執(zhí)行,以減輕人民法院的負擔。同時,我們也要加大對行政強制執(zhí)行的監(jiān)督,加強權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)、人民群眾與新聞媒體的監(jiān)督,并加強各機關(guān)自身的內(nèi)部監(jiān)督。關(guān)于人民法院審查方式上應以形式審查為一般原則,以實質(zhì)審查為例外。
三、結(jié)語
重視保障公民權(quán)利的《行政強制法》的頒布僅僅是行政強制行為走向法治化的開端,為保證該法有效執(zhí)行,充分發(fā)揮其推進法治建設的重要功能,除依賴于自身的完備性外,還依賴于與其他行政法律的有效銜接,各級行政機關(guān)的有效執(zhí)行,清理與本法不相符的滯后內(nèi)容,以及全社會的法律素養(yǎng)。我們相信,此法的實施將是完善我國法治體系的有益探索。
行政法的論文好寫嗎篇五
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行政賠償決定
教育過程中教師權(quán)力與學生權(quán)利關(guān)系探究
論醫(yī)療事故的處理依據(jù)及程序
行政法的論文好寫嗎篇六
1.該文選題符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)目標要求,能較好地綜合運用行政管理知識來分析企業(yè)行政管理實踐問題,論文寫作態(tài)度比較認真負責,論文內(nèi)容較充分,參考的相關(guān)資料比較切合論題的需要,層次結(jié)構(gòu)比較合理,主要觀點表達的比較明確,邏輯思路基本符合要求,語言表達基本通順。但論證的深度還不夠,創(chuàng)新點不足。
2.研究內(nèi)容具有現(xiàn)實性和可操作性。選題社會熱點問題,邏輯結(jié)構(gòu)嚴謹。觀點表達清楚,論述全面。語言平實簡潔,通俗易懂。在論證過程中也能較好地將專業(yè)知識原理與現(xiàn)實問題結(jié)合起來。但論據(jù)還不夠??傮w上符合畢業(yè)論文要求。
3.論文選題符合專業(yè)培養(yǎng)目標,基本能夠達到綜合訓練目標,題目難度較小,工作量不大。論文選題一般。該生查閱文獻資料能力較差,不能全面收集關(guān)于考試系統(tǒng)的資料,寫作過程中綜合運用考試系統(tǒng)知識,全面分析考試系統(tǒng)問題的能力較差強。文章篇幅符合學院規(guī)定,內(nèi)容不夠完整,層次結(jié)構(gòu)安排存在一定問題,主要觀點不夠突出,邏輯性較差,沒有個人見解。文題有偏差,論點不夠突出,論述不能緊緊圍繞主題。語言表達較差,格式符合規(guī)范要求;占有資料較少,其時效性較差;有部分內(nèi)容與他人成果雷同。
4.本文選題較合理,符合行政管理專業(yè)要求。全文以……為主題來分析論證,對提高我國行政管理的……具有參考與借鑒意義。內(nèi)容論證也較科學合理,格式較規(guī)范,參考的資料緊扣文章主題需要,但創(chuàng)新點不夠,論證不夠,尤其文章最后一部分論證太薄弱,缺乏說服力。總體上基本達到畢業(yè)論文的要求。
5.論文主題明確,語句基本通順,層次基本清晰,觀點表達基本準確。作者比較很好的將行政管理專業(yè)基本原理知識與鄧小平關(guān)于行政改革的思想有機結(jié)合起來進行分析,格式基本規(guī)范,選題符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)要求,但查閱與參考的文獻資料太少,部分論證內(nèi)容與主題結(jié)合不緊密,邏輯結(jié)構(gòu)也存在一點小問題??傮w上說,基本達到畢業(yè)論文的基本要求。
6.本文以……為主題,重點探討……問題,選題基本符合行政管理專業(yè)范疇,充分體現(xiàn)出專業(yè)特色。全文結(jié)構(gòu)符合要求,邏輯思路清晰,論據(jù)較充分,觀點表達準確,語言流暢,論證方法也較合理,但創(chuàng)新點不夠,部分觀點論證不充分,格式還不是非常的規(guī)范,真正屬于自己的思想不多??傮w上基本合格。
7.該文選題具有較強的現(xiàn)實性針對性和實用性。結(jié)構(gòu)安排科學合理,思路清晰,層次分明。各部分之間聯(lián)系緊密,觀點表述準確,論證內(nèi)容比較具有說服力,但文章缺乏自己原創(chuàng)的內(nèi)容。
8.研究xxx為題,充分的體現(xiàn)時代特色性。能為中國行政管理問題的解決提供參考價值。全文結(jié)構(gòu)合理,思路清晰,觀點明顯。在論證過程中能教好的將論證與案例論證結(jié)合起來。不足之處是部分論點的論據(jù)還缺乏說服力。
9.該文選題符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)目標要求,能較好地綜合運用行政管理知識來分析企業(yè)行政管理實踐問題,論文寫作態(tài)度比較認真負責,論文內(nèi)容較充分,參考的相關(guān)資料比較切合論題的需要,層次結(jié)構(gòu)比較合理,主要觀點表達的比較明確,邏輯思路基本符合要求,語言表達基本通順。但論證的深度還不夠,創(chuàng)新點不足。
10.論文結(jié)構(gòu)完整,各部分基本符合xxx論文的寫作規(guī)范。論文的選題很好,有創(chuàng)意。為了寫好這篇論文,作者作了一定研究,特別是斯坦貝克的原著。從作者對原著的引用情況不難看出,作者對原著的內(nèi)容是相當熟悉的。語言也非常犀利,論文條理清晰說理充分,觀點具有獨創(chuàng)性,有一定的參考價值,不失為一篇好文章。
11.選題較具時代性和現(xiàn)實性。全文結(jié)構(gòu)安排合理。觀點表達基本準確。全文內(nèi)容緊扣行政管理專業(yè)要求來寫,充分體現(xiàn)出行政管理專業(yè)特色。查閱的相關(guān)資料較多。但不足之處主要是屬于自己創(chuàng)新的東西還不多??傮w上符合畢業(yè)論文要求。
12.本文立意新穎。全文以xxx為線索,結(jié)合各地的準規(guī)較全面的分析了------的問題和原因。并針對存在的問題提出解決問題的對策。內(nèi)容論證也教科學合理。全文充分體現(xiàn)行政管理專業(yè)特色,格式規(guī)范。但創(chuàng)新點不夠。
13.該同學的論文從分析英語教學的本質(zhì)及特征入手,對英語教師的角色的重要性進行了論述。作者通過對中國傳統(tǒng)和現(xiàn)代教學模式的比較,論述了新的教學模式中教師所扮演的角色以及教師所應具備的素質(zhì)。文章論點明確,層次分明,結(jié)構(gòu)嚴謹。
14.選題較具時代性和現(xiàn)實性,全文結(jié)構(gòu)安排合理,觀點表達基本準確,思路基本清晰,全文內(nèi)容基本上按照行政管理專業(yè)培養(yǎng)要求來寫,查閱的相關(guān)資料也較多,但行政管理專業(yè)特色體現(xiàn)的還不夠充分,屬于自己創(chuàng)新的東西也還不多。總體上符合畢業(yè)論文要求。
15.本文討論了跨文化交際中存在的潛在障礙,并提出了一系列改善交際效果的建議。作者能夠掌握基本理論,對跨文化交際作出了思考。全文結(jié)構(gòu)合理,條理清晰,語言表達流暢。但總來說,研究不夠深入,分析比較抽象,實證和實例不夠充分。
行政法的論文好寫嗎篇七
一方面,憲法是行政法的基礎,行政法是憲法的具體化,行政法的發(fā)展離不開離不開憲法原則、憲法理念的指引,憲法的實施、憲政的生長也同樣離不開行政法的發(fā)展;另一方面,行政法的發(fā)展能夠?qū)椃ㄆ鸬窖a充、發(fā)展、完善乃至修正的作用,從而推動憲法、憲政日臻完善。因而,深入探究行政法與憲法的關(guān)系,對我國社會主義法治建設具有全局性的戰(zhàn)略意義,我們必須站在建設法治國家的高度,努力推動行政法與憲法之間的互動關(guān)系朝著良性的方向發(fā)展。
行政法憲法互動辯證關(guān)系法治
當今法學界普遍認為,憲法在一國的法律體系中處于最高位。在憲政國家,憲法不僅具有形式上的最高地位和效力,并且具有實質(zhì)上的最高地位。從此意義上講,憲法是一切部門法的淵源,指導著各個部門法的運行。但是,處于對限制公共權(quán)力、保障公民權(quán)力的共同關(guān)切,二者在內(nèi)容、功能上又頗多相同之處,都被認為是傳統(tǒng)公法的重要組成部分。
作為一個國家的根本大法,憲法的核心內(nèi)容是對國家權(quán)力的實現(xiàn)方式及運作進行規(guī)范,行政法所關(guān)心的則是行政權(quán)的存在及行使的合法性。因此,憲法與行政法在調(diào)整對象、范圍及方法方面都存在著一定的差異。然而,憲法與行政法關(guān)注的問題具有相似性,二者之間除了從屬關(guān)系與部分重合關(guān)系之外,還存在補充、發(fā)展關(guān)系具體而言,行政法在遵循憲法原則和精神的前提下,在憲法的范圍內(nèi)有能動活動的余地,并對憲法的發(fā)展起著實際的推動作用。行政法與憲法之間是一種互動辯證關(guān)系。
1。憲法是行政法的根基。憲法為行政法的產(chǎn)生、發(fā)展指引著方向,行政法的發(fā)展則落實了憲法的基本原則、傳播了憲政的基本理念。作為一個獨立的法律部門,行政法的產(chǎn)生是以憲法的產(chǎn)生及實施作為基礎和前提的。,行政法對憲法有一定的依存性。
2。行政法是憲法的具體化。國家生活的復雜化加上立法機關(guān)本身固有的缺陷使得行政立法在當今法律體系中處于重要地位。民眾不僅要求參與民主制度權(quán)利的實現(xiàn),還對于自身權(quán)益,諸如勞動、接受教育、享受優(yōu)質(zhì)的環(huán)境等,有著更為強烈的要求,這些有賴于行政程序法、勞動法、教育法及環(huán)境保護法等的制定與實施,而這是憲法所辦不到的。行政法是將憲法所確認的基本制度和基本權(quán)利予以具體化的主要途徑,是實現(xiàn)國家目的重要手段,保障公共利益與提供服務是其價值所在。
3。行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內(nèi)補充、發(fā)展了憲法,其深入發(fā)展是推動憲法的修改重要的源動力。眾所周知,由于立法者主觀認識的局限性與社會生活瞬息萬變的無限性之間存在著難以消解的矛盾,立法如此,立憲亦如此。成文憲法的高度原則性、概括性及預測能力的有限性,都注定了其往往滯后于復雜多變的社會關(guān)系。就調(diào)整對象而言,憲法與行政法有相當部分是重合的,因而行政法在遵循憲法基本原則、精神的前提下,對憲法的發(fā)展是有很大作為的。
行政法與憲法之間的互動辯證關(guān)系也存在著失衡的一面,這種失衡既表現(xiàn)為行政法的發(fā)展可能突破憲法原則甚至完全偏離憲政的軌道,也體現(xiàn)在行政法的發(fā)展有可能因憲法的嚴重滯后而受阻。因而,實現(xiàn)社會主義法治,必須努力推動行政法與憲法之間互為協(xié)調(diào)促進的發(fā)展方向。
1、通過各種有效的變遷手段,促使憲法積極地回應行政法發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)。
誠如亞里士多德所言:“法治包括兩重含義:已通過的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又是制定得良好的法律。”作為“法上之法”的憲法,無疑更應該獲得全社會的普遍認同,且其自身的規(guī)定也應當是健全的、良好的。否則,憲法缺乏權(quán)威,憲政、法治就永遠難以實現(xiàn)。我國行政法的發(fā)展已經(jīng)對憲法提出了一系列深層次的要求,回顧現(xiàn)行憲法20年來的實施歷程,不難看出,修憲已經(jīng)成為我國最重要且使用最為頻繁地憲法應變方式。同時,根據(jù)我國憲法規(guī)定,全國人大及其常委會對憲法有解釋的權(quán)力。在社會急劇發(fā)展的今天,釋憲權(quán)對于維持憲法的穩(wěn)定,彌補憲法條文規(guī)定的不足,推動憲法制度的實施和觀念的普及顯得尤為重要。
2、以“憲法優(yōu)位”、“憲法保留”為原則,牢固樹立“憲法至上”的基本理念。
憲法作為法治的最高和最集中的體現(xiàn),在一國的法律體系中居于不可動搖的崇高地位。憲法如果不具有至上的權(quán)威,那么,憲政、法治將失去最基本的依托。因此,“憲法至上”是“法律至上”的核心,也是法治國家所追求的首要價值目標?!皯椃ㄖ辽稀崩砟罹唧w到行政法上,就是要求行政機關(guān)必須“依憲行政”,這是依法行政的前提和基礎?!皯椃〒碛袡?quán)威的關(guān)鍵不在于公民是否服從它,恰恰在于政府自身是否服從它?!币虼?,為了推動行政法與憲法關(guān)系的良性互動,我們首先就要積極地宣傳、普及憲法至上的理念,使社會成員尤其是政府官員實際感受到憲法的存在,自覺地遵守憲法、維護憲法權(quán)威。
3、盡快健全相關(guān)的違憲審查制度和憲法訴訟制度,保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展
如前所述,行政法的發(fā)展對憲法的完善與更新具有重要的推動作用。然而,這又似乎存在著某種違憲的嫌疑。那么,行政法實踐到底能在多大限度內(nèi)發(fā)展憲法呢?可以認定,行政法對憲法的補充、發(fā)展及推動現(xiàn)象是客觀存在的。憲法的發(fā)展絕不能僅僅拘泥于表面的文字,它理應包括依照憲法精神的發(fā)展。因此,在把握憲法原則與精髓的前提下,即使行政法的發(fā)展突破了某些文字,也不能簡單地視之“違憲”,更不能以所謂的“良性違憲”為名替其“粉飾”,而應當肯定地認定其“合憲”。違憲審查制度和憲法訴訟機制確保了這種最高效力的實踐價值。通過違憲審查機制的有效運作,我國行政法與憲法之間的互動辯證關(guān)系有望朝著良性的方向發(fā)展,從而推動中國憲政時代的早日來臨。
[1][古希臘]亞里士多德:《政治學》,吳壽彭譯,北京,商務印書館,1981
[2]焦洪昌主編:《憲法》,北京,中國政法大學出版社,2007.3
行政法的論文好寫嗎篇八
第一,在行政立法時,行政機關(guān)向群眾公開征求意見的具體范圍沒有明確規(guī)定,自由裁量權(quán)易被濫用。有些行政機關(guān)對于某些必須向群眾公開征求意見的事項隱瞞不公開,使得公眾等外部力量的運作對于行政立法的制約十分有限,行政立法內(nèi)容不能體現(xiàn)群眾感受。第二,行政立法公開征求意見的開放程度不平衡,對群體的結(jié)構(gòu)組成分析不全面實踐中,行政立法公開征求意見在網(wǎng)絡上的公布率基本達到100%,但在報紙等媒體上的公布率則相對較低。以年輕人、知識市民、專家學者等為主的上網(wǎng)主體較易參與到立法征求意見的程序中來;而老年人、農(nóng)村人口等群體比較難于表達自己的意見。行政立法公開征求意見的代表性、廣泛性、真實性因此受到影響。
在行政執(zhí)法過程中,諸如執(zhí)法等嚴重傷害了群眾感受。究其原因在于:
(一)行政執(zhí)法隊伍素質(zhì)不高,行政手段既不合法亦不合理有些行政執(zhí)法部門的執(zhí)法人員專業(yè)知識和法律素養(yǎng)欠缺。在執(zhí)法過程中,以強勢威脅態(tài)度打壓群眾的逆反情緒,激化了矛盾。第一,不符合合法行政的要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第57條:“嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料”和“以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料”不能作為定案依據(jù)。上海某區(qū)城管部門采用誘使手段,是相對人違法,并以此為證據(jù),取證方式違法。第二,不符合合理行政的要求。行政合理性原則要求行政權(quán)的行使符合公平正義等理性,符合法律的精神。該城管部門的不擇手段,使無辜公民陷入圈套,背離了合理行政的宗旨。
(二)行政執(zhí)法方式合法卻不合理實踐中,還大量存在雖然行政執(zhí)法是有法可依,但手段簡單粗暴,將法的溫情置之不理。例如在扣押無照商販用于經(jīng)營的商品和工具時,采用驅(qū)趕、謾罵等粗暴方式。非但沒有解決問題,反而激化了矛盾,出現(xiàn)了商販圍攻城管、城管毆打商販的現(xiàn)象。
(一)程序:完善公眾參與立法的程序
1.明確公開征求意見的具體范圍在行政立法時,行政機應向群眾明確公開征求意見的事項,以限制行政機關(guān)自由裁量權(quán)的行使,防止起草單位因私利而隱瞞立法事項。
2.以法律形式將征求意見的程序加以固定以法律的形式將如聽證會等征求意見的形式加以確定,包括啟動方式、時間、地點等,使群眾在表達意見時渠道暢通。
3.提高非網(wǎng)絡媒體對于行政立法意見公開征求的公布率考慮到行政立法公開征求意見的開放程度不平衡、對群體的結(jié)構(gòu)組成分析不全面的現(xiàn)狀,應大力發(fā)展以報紙等媒體為平臺的行政立法意見征求途徑,把盡可能多的群眾意見納入行政立法的考量范圍。
(二)內(nèi)容行政機關(guān)應當將有關(guān)群眾切身利益的事項納入立法。例如,在國務院最近修改頒布的《殯葬管理條例》中,充分考慮到群眾的感受,將之前的強制改革群眾的非法殯葬行為改為以說服教育為主,做到以人為本,將群眾最關(guān)心的殯葬問題以法律的形式,用溫情的手段加以確定,充分顧及群眾的感受。
鑒于目前執(zhí)法實踐中存在的諸多問題,認為應從以下方面予以改善。
(一)提高招募條件,加強專業(yè)培訓針對當前行政執(zhí)法隊伍專業(yè)素養(yǎng)不高的現(xiàn)狀,首先要提高行政執(zhí)法人員的招募條件。例如規(guī)定報名參考執(zhí)法人員的考生,有本科以上學歷,以法學專業(yè)為首選等。通過專業(yè)培訓提高專業(yè)素質(zhì)。加強行政執(zhí)法方式,服務態(tài)度等方面的培訓,避免因方式不當而傷害群眾感情。
(二)引入民意考核引入定期民意考核,讓群眾給行政執(zhí)法人員打分,將此納入考核成績。以此促進執(zhí)法人員考慮群眾感受,杜絕粗暴執(zhí)法。
(三)改變執(zhí)法方式如上所述,在國務院最近修改頒布的《殯葬管理條例》中,對于群眾違反規(guī)定的亂買亂葬行為,本著以人為本的原則說服教育。同時以人性化方式引導群眾自覺積極參與殯葬改革,不得已時才能按照相關(guān)規(guī)定采取強制手段。這就是行政執(zhí)法機關(guān)探索“柔性執(zhí)法”、“文明執(zhí)法”的典型代表。
只有從立法和執(zhí)法兩方面著手,切實保護群眾的切身利益,充分考慮群眾感受,在合法性的基礎上追求合理性,探索更加溫情、人性化的執(zhí)法途徑,才能有效杜絕暴力性執(zhí)法,實現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一、目的和手段的統(tǒng)一。
行政法的論文好寫嗎篇九
尊敬的領(lǐng)導、來賓,親愛的老師、同學們:
大家下午好!
我是廈門大學xx學院級博士研究生xxx,非常榮幸能夠代表自然科學學部的全體畢業(yè)生在這隆重的畢業(yè)典禮上發(fā)言。
與廈大結(jié)緣始于,除去一年的工作時間,廈大始終是我生活的重心。六年的廈大學習時光沉淀了太多值得回味的故事和情景,忘不了那絢爛至極的鳳凰花,忘不了那沁心幽遠的芙蓉湖,更忘不了行走在樹下、湖畔的身影。這其中,有你也有我。我們或在忙碌緊張地準備著實驗,或在進進出出翻閱著資料,或在實驗室、食堂和宿舍之間來回穿梭……我們流過眼淚,卻伴著歡笑,我們踏過荊棘,也收獲碩果。老師們的諄諄教誨、同學間的無私幫助,讓我們在“自強不息,止于至善”校訓的浸潤下不斷成長。
在廈大的六年,作為一名理科生,我親身感受到了廈大自然科學的發(fā)展與壯大,見證了本部樓群的煥然一新,我們的實驗設備越來越先進,我們的學習環(huán)境越來越優(yōu)越。從最初院系之間的各自為政到現(xiàn)今大學部的形成,從最初南方之強的地位到現(xiàn)今向世界知名研究型大學邁進的目標。我們欣喜不已,我們責任在肩。
自然科學貴在探索,但我們從未止步于探索。芙蓉湖畔我們悉心聆聽大師的諄諄教導,白城邊上我們共同探討自然科學的奧妙。我們注重理論探索,我們也注重實際應用;我們關(guān)心實驗結(jié)果,我們更關(guān)心地球和生命。
自然科學重在踏實,但我們從未囿于象牙塔的圍墻。從微小的粒子到浩瀚的宇宙,都是我們研究的對象;從實驗室到大洋科考船,都能看到我們的身影。學校、學院舉辦的各類區(qū)域性、國際性的學術(shù)會議和論壇不僅極大地開闊了我們的視野,更為我們提供了寬廣的交流平臺。
如今,走在鳳凰花開的路口,心中的激動和感慨無法言表。感謝母校,是您教會了我們在以后的工作道路上要繼續(xù)“自強不息,止于至善”;感謝學部和學院,是您讓我們切身體會到了自然科學的無限魅力。感謝敬愛的師長,您以嚴謹?shù)闹螌W態(tài)度、前沿的學術(shù)思想、進取的科研精神,引領(lǐng)著我們在科學研究的道路上大步前行。學術(shù)上,您是不厭其煩為我們答疑解惑的良師;生活中,您更是誨人不倦幫我們排憂解難的益友。
帶著漸行漸遠的記憶,拎著裝滿知識的行囊,我即將離開美麗的校園,走向社會,奔向明天。我想,我們不會忘記刻骨銘心的同窗友情,不會虛度光彩絢麗的青春年華,不會放棄堅定擁有的信念理想,不會辜負老師家人的殷切期望。
借此機會,請允許我用三個詞描繪我們此刻的心情:感恩、啟航和祝福。
首先是感恩,廈大曾經(jīng)是我夢寐以求的地方,現(xiàn)在是我夢想成真的搖籃。感謝廈大,感謝廈大的老師和同學,感謝我們的父母、親人和所有關(guān)心我們的人們,是你們的共同培養(yǎng)和教導才讓我們得以展翅飛翔。
然后是啟航,臨近畢業(yè)的我們身處不一樣的平臺,心懷更偉大的理想,廈大是我們?nèi)松畨糁匦麻_始的地方,我們要牢牢抓住夢的翅膀,奮然前行,乘風破浪。
最后是祝福,衷心祝愿我們的母校碩果累累,再書華章!祝福我們的恩師身體健康,桃李滿疆!祝福同學們前程似錦,事業(yè)有成!
謝謝大家!
行政法的論文好寫嗎篇十
公民環(huán)境權(quán)對于環(huán)境法律而言,具有很重要的研究意義。與傳統(tǒng)的民事、刑法相比,具有平衡行政權(quán)利和公民權(quán)利的社會功能,同時還具備獨特的優(yōu)越性。通過充分結(jié)合行政法規(guī)的發(fā)展前景,再加上現(xiàn)有的環(huán)境法制建設,顯而易見,行政法在環(huán)境權(quán)的保護上具有一定的可行性。雖然公民環(huán)境權(quán)在運行商上,存在很多不足,需要我們的努力進一步完善行政法在公民環(huán)境上的保護措施。
一、公民環(huán)境權(quán)的概括
(一)涵義
所謂公民環(huán)境權(quán),是指環(huán)境法律關(guān)系的主體,依照法律、法規(guī),來對環(huán)境中生存和利用資源的法定權(quán)利。從環(huán)境權(quán)產(chǎn)生的歷史背景來看,公民不但要享有在舒適、健康、安全的環(huán)境中生存和發(fā)展的權(quán)利,還要合理運用社會實踐的要求,要具備環(huán)境資源利用權(quán)、環(huán)境狀況的知情權(quán)和恢復原狀、停止環(huán)境侵害的請求權(quán)。
(二)依據(jù)
我國對環(huán)境問題相當重視,因為在改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境的同時還防止環(huán)境污染和其他危害。但是我國對環(huán)境權(quán)的權(quán)利地位還不能在憲法中受到應用,不僅僅是因為是對環(huán)境權(quán)的理論研究時間短。對于是否能夠?qū)h(huán)境權(quán)納入法學界,還需要一定的.考察、研究決定。從環(huán)境權(quán)的本身來看,將會給我國環(huán)境帶來很多益處,同時,環(huán)境權(quán)還具備應然性、普遍性和不可替代性。所以,應當享有優(yōu)先保護的權(quán)利。所謂環(huán)境權(quán)的應然性,是指人與生俱來的,不可被取替的權(quán)利,我們通常把它稱為自然權(quán)利或者天賦權(quán)利。這種應然性的權(quán)利,是不因法律的規(guī)定而存在,不會受到任何東西、事情影響的,而是天生擁有的權(quán)利。而我們通常意義下的,環(huán)境的普遍性,是不論是哪個國家、哪種膚色、多大年齡、何種性別的全體公民,都能在健康舒適的環(huán)境中生活的權(quán)利。公民環(huán)境權(quán)是人民對環(huán)境權(quán)益的認知,是一種普遍性存在的權(quán)利。最后在說一下,環(huán)境權(quán)的不可替代性,所說的不可替代是人們生活在的無其他選擇的生存空間,但是我們對我們生活的環(huán)境是有選擇權(quán)。如果我們的生態(tài)環(huán)境被破壞,人類的生存基礎也在逐漸減少、喪失??梢?,公民環(huán)境權(quán)屬于最基本的權(quán)利,應該受到法律的保護。
二、公民環(huán)境權(quán)的行政法保護的現(xiàn)狀
現(xiàn)階段,我們所說的公民環(huán)境權(quán),只是一個詞語,只是出現(xiàn)在非規(guī)范性法律文件中的一個概念而已,在法律、法規(guī)中,并沒有把公民環(huán)境權(quán)納入。有些管理條例只是為了行使國家的環(huán)境管理權(quán),而不是公民環(huán)境權(quán),例如《建設項目環(huán)境保護管理條例》中僅僅提到公民環(huán)境的知情權(quán)。對于地方性的法規(guī)和部門的規(guī)章,只是著重與公民環(huán)境的參與權(quán)、破壞環(huán)境的投訴權(quán)??梢?,公民環(huán)境權(quán)能否成為公民的基本權(quán)利不能做任何決定?,F(xiàn)存的有關(guān)公民環(huán)境的法律、法規(guī)來看,只是注重環(huán)境監(jiān)管,使公民未能在環(huán)境保護中發(fā)揮作用。所以,我們要在充分對國家環(huán)境行政管理活動理解與支持,才能使公民環(huán)境權(quán)得以確認與應用。
三、如何行政法對公民環(huán)境進行保護
(一)將公民環(huán)境權(quán)納入行政法規(guī)中
我們不但要將公民環(huán)境的參與權(quán)、知情權(quán)和破壞環(huán)境投訴權(quán)做好,還要講公民環(huán)境權(quán)納入到行政立法中去。一旦公民環(huán)境遭到破壞,公民就可以應用法律、法規(guī)來保護公民自身環(huán)境的權(quán)利。只有將公民環(huán)境納入律法,我國的環(huán)境立法才是一套完整的法制體系。
(二)公民環(huán)境擁有參與權(quán)與知情權(quán)
要想人民的切身利益,即人身安全和財產(chǎn)安全,得到切實的保障,我們要確保人民的參與權(quán)和知情權(quán),只有這樣,才能找到人民需求的意義所在,方可提高公民環(huán)境權(quán)的保護意識,因為人民的權(quán)利是民主的,公平的。可見,公民參與權(quán)和知情權(quán)是實行公民行政執(zhí)法的途徑,是公民行政合法的結(jié)果。
(三)施行懲罰制度對環(huán)境權(quán)行政法進行
隨著我國對環(huán)保的認知與發(fā)展,行政的強制機制在環(huán)保的實踐活動中發(fā)揮巨大的作用。環(huán)境的行政處罰起著關(guān)鍵性的作用,我們首先的是財產(chǎn)處罰,而不是人身傷害性的處罰,選擇這種經(jīng)濟制裁方式,就是違法人員繳納一定數(shù)目的金錢來完成。不僅對他們的行為的一種懲罰和警告,還是損害的環(huán)境的一種恢復和補償方式??梢宰屍茐姆傻娜碎L記性,還剝奪了違法行為的人部分財產(chǎn)的權(quán)利。對于那些未拿到行政許可,就私自開發(fā)建設的行為人,是屬于違法行為的人,我國要對這些人,實行限制、剝奪部分行為權(quán)利的處罰方式,用這種方法來限制污染事件的發(fā)生,也是對損害的環(huán)境一種補償方式。由此可見,施行懲罰制度對環(huán)境權(quán)行政法會起到一定的作用。
(四)設立環(huán)境公益行政訴訟的救濟機制
我們要設立的環(huán)境公益行政訴訟,目前是遏制環(huán)境受到侵害的最有效的法律手段,是公民環(huán)境權(quán)得到實現(xiàn)的最有效措施。但是我國還未存在環(huán)境公益行政訴訟,隨著環(huán)境問題的日益增進,我們要不斷開展公益行政訴訟,尤其是環(huán)境方面的訴訟,因為它不僅有利于環(huán)境權(quán)益的保護,還有利于公益訴訟的完善。只有發(fā)展這種環(huán)境公益訴訟的救濟,才能使公民環(huán)境受到破壞之時,發(fā)揮其作用,使公益環(huán)境得以實現(xiàn),從而使公民環(huán)境真正得以救濟。
四、結(jié)論
隨著環(huán)境問題的日益增多,我們對環(huán)境的治理也不斷完善。公民環(huán)境權(quán)會隨著納入法律的軌道,使公民的環(huán)境權(quán)形成完善的法律體系,是構(gòu)建環(huán)境法律制度的保證。因此,只有立法上確認公民環(huán)境權(quán),環(huán)境的行政管理活動才能有序的發(fā)展下去。
參考文獻:
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[6]胡騰.公民環(huán)境權(quán)之法理分析[j].西南民族學院學報,,(5).
行政法的論文好寫嗎篇十一
一、我國影子銀行的含義及特征
(一)影子銀行的含義
由于影子銀行是新興名字,全世界對其研究尚不完善,對其也沒有一個明確的定義,而我國影子銀行由于具有特殊中國特色,與西方國家發(fā)達的金融體系下的影子銀行概念也并不完全吻合。影子銀行能夠?qū)崿F(xiàn)只有商業(yè)銀行才能完成的業(yè)務,它們通常利用各種金融工具來把借貸者和投資者通過資本市場連接起來。影子銀行在我國大體可定義為能完成有傳統(tǒng)商業(yè)銀行的所有業(yè)務而又游離于監(jiān)管之外的一種新型的銀行系統(tǒng)。
(二)我國影子銀行的基本特征
影子銀行在中國的發(fā)展速度非常迅猛且規(guī)模巨大不容忽視,由于中國金融國情的特殊性,影子銀行具有如下顯性特征:
1.資金來源有限
由于影子銀行的業(yè)務模式為借短貸長,所以其存在普遍的期限錯配特征。由于影子銀行的資本主要來源于自有資金和從貨幣市場籌集的短期資金;資產(chǎn)期限較長,所以一旦出現(xiàn)違約情況,則不得不拋售未到期資產(chǎn),或者以更高的成本向市場融資,這樣就會陷入流動性風險。
2.產(chǎn)品復雜,證券化程度較高
我國影子銀行往往通過一系列復雜的產(chǎn)品設計,把銀行貸款證券化,再通過證券市場融資,實現(xiàn)融資“倍增”,其高度的證券化改變了傳統(tǒng)銀行的融資模式。
3.經(jīng)營活動不透明,缺失監(jiān)管
我國影子銀行大多為場外柜臺交易,缺乏信息披露,經(jīng)營活動不透明,沒有完善的披露制度,政府金融主管機關(guān)也較少對其實行監(jiān)管。
4.我國影子銀行活動的杠桿率相對較低
高杠桿率是影子銀行的一個重要特點,也是引起影子銀行系統(tǒng)性風險的主要原因。但在我國,由于我國的特殊國情,監(jiān)管部門對于杠桿率的實行嚴格的管理制度,規(guī)定我國商業(yè)銀行不得為私募股權(quán)基金發(fā)放并購貸款。但我國仍然存在高杠桿操作的影子銀行類型,例如一些金融衍生品和資產(chǎn)證券化業(yè)務,但是都是屬于剛起步探索階段,沒有完全開放和大規(guī)模推行。因而使得我國影子銀行活動表現(xiàn)出了杠桿率相對較低的特殊特征,同樣的我國影子銀行的系統(tǒng)性風險也低于發(fā)達國家。我國影子銀行的風險主要其風險主要聚集點為監(jiān)管套利的相關(guān)風險,而非高杠桿操作帶來的系統(tǒng)性風險,這點有別于西方發(fā)達國家。
5.風險性高
影子銀行具有信用創(chuàng)造功能,但其信用創(chuàng)造過程充滿了“金融摩擦”,不但加重了存款人和貸款人之間的信息隔離和不對稱,也加重了金融市場與最后貸款人之間的信息不對稱,使得潛在的系統(tǒng)性風險陡增。一旦影子銀行機構(gòu)出現(xiàn)信用違約,就會導致比商業(yè)銀行破產(chǎn)更為嚴重的負面效應。與其他系統(tǒng)性風險的形成過程類似,影子銀行的系統(tǒng)性風險必然會經(jīng)歷傳染、失衡和總量沖擊的過程。與此同時,缺乏監(jiān)管的.高杠桿操作,加之不透明運作機制,必然導致其風險呈“幾何式”增加,市場脆弱性也隨之增大。
二、我國影子銀行法律監(jiān)管現(xiàn)狀及存在的缺陷
(一)我國影子銀行監(jiān)管現(xiàn)狀
1.立法主體和級別
我國影子銀行主要是指商業(yè)銀行表外理財、證券公司集合理財、基金公司專戶理財、證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、私募股權(quán)基金、小額貸款公司、票據(jù)公司和民間借貸等。但是對于這些形式的影子銀行我們目前都沒有運用高級別的立法主體進行立法保護,大部分是一些規(guī)章制度,且效力較低,執(zhí)行起來很少能起到效果。所以綜合來看,關(guān)于影子銀行的法律監(jiān)管,立法主體和級別較低是其一個主要問題。
2.法律監(jiān)管對象和范圍
從上述研究可以看出,我國影子銀行的監(jiān)管的對象和范圍十分廣泛,但監(jiān)管僅浮于表面,僅作一些原則性的規(guī)定,起表明立場的作用。另外,我國法律監(jiān)管立場不確定,這給監(jiān)管帶來了很大難度。這也直接導致了民間融資問題頻出。隨著改革開放的不斷深入中國經(jīng)濟的迅速發(fā)展,中小企業(yè)在我國經(jīng)濟發(fā)展中起著不可或缺的作用。我國商業(yè)銀行在提供貸款資金方面考慮到風險因素,仍然偏重向大型國有企業(yè)。因而中小企業(yè)只好選擇那些交易不規(guī)范、信息不對稱的民間借貸機構(gòu)尋求資金支持。銀監(jiān)會為了有效扭轉(zhuǎn)這種局面,頒布了《進一步做好小微企業(yè)金融服務工作指導意見》,通過規(guī)定要適度提高對小微企業(yè)不良貸款容忍度的方式從而加強對小微企業(yè)的保護。通過以上各種方式的支持,我國小微企業(yè)的貸款問題雖然正在逐步解決,但是仍然無法滿足中小企業(yè)巨大的資金需求,這也導致民間融資勢必要納入我國法律的監(jiān)管中。
3.法律監(jiān)管手段
從監(jiān)管手段上來說,大部分的法律缺少規(guī)定法律后果。在我國法律對影子銀行的監(jiān)管中,主要還是以金融監(jiān)管機構(gòu)為主,外部監(jiān)管為輔的方式,由于對公司的董事會和各個職能部門的太過信任,直接導致行業(yè)的系統(tǒng)風險成為監(jiān)管的真空狀態(tài)。并且我國還呈現(xiàn)出另外一種特殊現(xiàn)象,對小額貸款公司的管理,各地方都有自己不同的管理辦法。從承擔責任的形式上,我國的處罰方式主要是行政罰款,有些法律法律由于主要是以行政罰款為主,有些法律法律規(guī)由于頒布較早不符合時代行情,罰款數(shù)額僅不足萬元,如《典當管理辦法》第六十四條規(guī)定:“典當行違反本辦法第二十六條第(一)、(二)、五)項,第二十八條第(四)項或者第三十四條規(guī)定的,由所在地設區(qū)的市地級商務主管部門責令改正,單處或者并處元以上萬元以下罰款等。
(二)我國影子銀行監(jiān)管存在的缺陷
1.我國一直以“重微觀、輕宏觀”為監(jiān)管理念,同時由于分業(yè)監(jiān)管體制內(nèi)部存在弊端,這直接導致我國無法形成宏觀審慎的視野去實行監(jiān)控和防范系統(tǒng)性風險的發(fā)生。我國一直采取由中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會進行分業(yè)經(jīng)營的監(jiān)管模式。不同監(jiān)管機構(gòu)相互獨立,無權(quán)干預其他監(jiān)管機構(gòu)的經(jīng)營范圍。這種分業(yè)監(jiān)管體制使得各個監(jiān)管機構(gòu)在監(jiān)管過程中易發(fā)生只注重單個經(jīng)濟實體利益,而缺乏宏觀審慎的視野去對系統(tǒng)性風險和金融市場穩(wěn)定進行監(jiān)控。由于我國的特殊管理體制,使得我國根本沒有一個凌駕于“一行三會”之上擔當系統(tǒng)監(jiān)管和監(jiān)管協(xié)作的實體機構(gòu),因而我國應該積極進行改革,力求能夠建立凌駕于整個金融體系的宏觀監(jiān)管職能部門來對監(jiān)測系統(tǒng)風險進行審慎的監(jiān)管,加強各監(jiān)管機構(gòu)之間的協(xié)調(diào)互助。
2.政府對于金融行業(yè)實行嚴格的行政管制,嚴重制約了金融創(chuàng)新和金融發(fā)展。我國影子銀行相對于國外來說總體規(guī)模小,杠桿低、種類少,因而風險也遠遠低于國際影子銀行體系。但由于我國政府對影子銀行的風險評估不到位,過分高估了其風險,進而采取了過度嚴格的金融管制,嚴格限制金融創(chuàng)新和金融發(fā)展,這也直接導致了我國整個金融市場發(fā)展緩慢、缺乏活力。因而我國在監(jiān)管過程中可以進行一定的行政干預但是應該適度,對影子銀行加強監(jiān)管并不意味著要全面的取締、遏制影子銀行的發(fā)展,而是應該充分發(fā)揮影子銀行的正功能,降低影子銀行的負面效應,這樣才能進一步推動市場的發(fā)展。
3.缺乏對金融消費權(quán)益的法律保護以及金融效率的提高。我國現(xiàn)有的金融監(jiān)管體制特點注重強調(diào)金融穩(wěn)定,忽視提高金融效率。在金融穩(wěn)定與金融效率之間很多時候選擇前者而放棄后者。我國政府過度的采取行政手段對影子銀行實施金融監(jiān)管,忽視了市場競爭和金融效率的作用。此外,我國目前的金融監(jiān)管體系并沒有設置消費者保護機制。雖然重新修訂的《消費者保護法》將金融消費者納入立法范疇,但仍然缺乏配套的相關(guān)措施以及詳細的糾紛處理程序,對我國消費者的保護非常薄弱。我國目前也沒有一個專門保護機構(gòu)對消費者進行保護,并且隨著金融混業(yè)化的推進,目前監(jiān)管部門職能不清,主體不明,這些問題更加加劇了消費者的弱勢地位,不利于對消費者的利益進行保護,影響了消費者對市場的信心。
三、完善我國影子銀行監(jiān)管法律制度
1.完善信息披露制度
我國影子銀行具有信息不透明的特點,給我國監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管帶來很大困難。由于影子銀行這種特征,導致我國在監(jiān)管過程中無法獲取充分的數(shù)據(jù)支撐,監(jiān)管當局很難全面詳細的知曉影子銀行的發(fā)展概況從而識別其風險。因此我們要建立完善的信息披露制度,讓影子銀行進行充分的信息公開和信息披露,這樣才能使監(jiān)管當局正確知悉、鑒別和分析影子銀行的現(xiàn)實問題,針對性的采取相應監(jiān)管措施,從而減少監(jiān)管盲區(qū)的存在,更好地發(fā)現(xiàn)和控制系統(tǒng)性風險。同時我國也應盡快建立中一個完整、全面的數(shù)據(jù)系統(tǒng),這樣能夠?qū)y信理財產(chǎn)品、衍生市場、表外業(yè)務、民間金融的信息進行及時充分的統(tǒng)計,之后可由監(jiān)管機構(gòu)予及時披露,這樣有利于更好的完善影子銀行的動態(tài)風險預警和監(jiān)測體系,從而能夠針對性的制定適宜的監(jiān)管措施,及時預防金融系統(tǒng)性風險的發(fā)生。
2.建立動態(tài)的風險監(jiān)測與預警制度
一國金融系統(tǒng)穩(wěn)定性程度很大程度上取決于其金融系統(tǒng)風險防御能力,要想提高一國風險防御能力則應建立良好的風險監(jiān)測與預警機制。我國目前由于缺乏對影子銀行整體資產(chǎn)與風險規(guī)模的清晰計量,因此缺乏完善的監(jiān)測手段。我國應該借鑒國外乃至國際關(guān)于影子銀行風險監(jiān)測的改革方案,同時結(jié)合我國國情,針對性的建立起我國風險監(jiān)測與預警機制,從而有效提升我國的風險防御能力。筆者認為,我國應該從宏觀與微觀監(jiān)控兩方面實現(xiàn)動態(tài)結(jié)合從而對我國影子銀行進行質(zhì)與量的監(jiān)管。具體來說,筆者提出以下運行流程建議:第一,在宏觀上監(jiān)管機構(gòu)應該全面掌握影子銀行體系的總體規(guī)模、風險大小、資金流量等數(shù)據(jù)信息;第二,在微觀上監(jiān)管機構(gòu)應該對那些容易引發(fā)系統(tǒng)性風險和監(jiān)管套利的影子銀行進行重點監(jiān)測,有效識別其風險,及時對外公布風險預警信息,實現(xiàn)對影子銀行的動態(tài)發(fā)展狀況進行追蹤;第三,監(jiān)管當局在充分掌握上述信息后,應及時評估對我國影子銀行體系的風險情況,在分析影子銀行對整個金融系統(tǒng)的影響程度,針對性的制定出相應的監(jiān)管措施;最后,我國監(jiān)管機構(gòu)還應有效提升金融風險監(jiān)測水平與統(tǒng)計數(shù)據(jù)分析的準確性,為金融體系的檢測指標提供更加全面的檢測指標,完善影子銀行的風險評估框架,對金融檢測指標進行針對的的動態(tài)調(diào)整。
3.建立商業(yè)銀行與影子銀行防火墻制度
我國影子銀行與傳統(tǒng)商業(yè)銀行具有不可分割的聯(lián)系,在我國影子銀行體系中商業(yè)銀行發(fā)揮著重要的主體作用。我國影子銀行由于缺少監(jiān)管,存在眾多問題,極易引起系統(tǒng)性風險,如果其將風險傳遞到商業(yè)銀行系統(tǒng)內(nèi)部,則會危及到我國整個金融系統(tǒng)的穩(wěn)定性。但由于我國傳統(tǒng)商業(yè)銀行與影子銀行關(guān)系密切,風現(xiàn)在兩者之間極易傳遞,因而我國必須建立有效的風險防火墻制度,防止風險在兩者之間傳遞與蔓延。筆者對如何建立風險防火墻制度提出以下幾點建議:第一,資金隔離。影子銀行資金流轉(zhuǎn)過程中應該分別設立商業(yè)銀行與影子銀行不同的資金賬戶,將賬戶進行分離管理,嚴格控制商業(yè)銀行的資金通過各種形式像影子銀行系統(tǒng)流動;第二,人員隔離。我國應明確規(guī)定商業(yè)銀行從業(yè)人員只能從事商業(yè)銀行常規(guī)的業(yè)務,對于其中的理財產(chǎn)品等影子銀行業(yè)務應該設立專門人員進行負責,并且要對專門人員進行業(yè)務培訓,提高其業(yè)務素質(zhì),有效防止商業(yè)銀行從業(yè)人員為了一己私利利用職務之便為他人提供融資便利;第三,業(yè)務隔離。規(guī)定商業(yè)銀行不得參與民間金融等影子銀行活動,有效預防商業(yè)銀行表內(nèi)業(yè)務向表外業(yè)務隱蔽轉(zhuǎn)移。
4.加強行業(yè)自律與內(nèi)控制度
我國目前對影子銀行的監(jiān)管仍然以政府為主導,行政監(jiān)管為主要方式,另外由于我國金融市場起步晚,市場主體管理經(jīng)驗不足,這些均導致我國行業(yè)自律組織無法發(fā)揮應有的作用。因此,我國必須重視行業(yè)自律組織的發(fā)展,將行業(yè)自律組織作為法律、制度監(jiān)管的重要補充,相互配合,共同為影子銀行監(jiān)管發(fā)揮重要作用。筆者認為,我國可以借鑒國外行業(yè)自律組織的建設,從以下幾方面加強影子銀行行業(yè)自律與內(nèi)控:第一,建立全國性影子銀行自律組織,以民間力量為主導、政府部門監(jiān)管為輔助共同協(xié)調(diào)配合;第二,加強各影子銀行主體行業(yè)自律組織建設。我國監(jiān)管機構(gòu)應完善現(xiàn)有行業(yè)自律組織的建設,同時賦予行業(yè)協(xié)會更多的監(jiān)管職權(quán),組織行業(yè)協(xié)會合作交流,行業(yè)協(xié)會應制定嚴格的行業(yè)行為規(guī)則,形成自律的道德規(guī)范;第三,新成立金融消費者權(quán)益保護協(xié)會。金融消費者權(quán)益保護協(xié)會的主要作用在于保護金融消費者的權(quán)益,主要負責監(jiān)督我國影子銀行監(jiān)管部門對影子銀行的監(jiān)管行為,對金融消費者權(quán)益保護的投訴進行及時處理,主持調(diào)查、調(diào)解、支持起訴,并向有關(guān)監(jiān)管部門反映等。
四、結(jié)語
近年來影子銀行在中國迅速發(fā)展且規(guī)模強大,對我國的金融經(jīng)濟有著巨大影響。所以筆者在充分閱讀現(xiàn)有大量文獻的基礎上,對我國影子銀行的定義、特征進行歸納,并深刻總結(jié)出我國影子銀行監(jiān)管現(xiàn)狀及其存在的缺陷,從而得出我國必須進行影子銀行監(jiān)管法律制度構(gòu)建,具體應該完善信息披露制度、建立動態(tài)的風險監(jiān)測與預警機制、建立商業(yè)銀行與影子銀行防火墻制度、加強行業(yè)自律與內(nèi)控制度。但由于筆者的法學理論功底與實踐經(jīng)驗尚有不足,自身學識和水平能力有限,因而本文對我國影子銀行監(jiān)管法律制度研究尚處在較低層次,提出的建議可能還有待于進一步的探討與論證。
行政法的論文好寫嗎篇十二
一、正確認識公共利益與私人利益的關(guān)系
所謂私人利益,主要指的是個體對能夠滿足其不同需求的客觀對象的確認。這里涉及到的個體并不單單指的是某個公民,而且還包括自然人、法人或其他組織。雖然公共利益和私人利益是兩個不同的概念,但是二者之間卻存在著緊密的聯(lián)系,這種聯(lián)系主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
1.公共利益與私人利益的一致性對此方面的認識主要應該從三個方面著手,首先要從公共利益的本源來看,相關(guān)學者認為,對于公共利益的理解,不應該從私人利益的對立面出發(fā),而是應該將其視為各類私人利益的總和,是私人利益的一個中集合體。也就是說,對于公共利益的分析,應該從個人利益的總和出發(fā),而不是獨立于個人利益之外的特殊利益。其次要從公共利益的形成來看,公共利益形成過程中,主要涉及到了兩種利益,即個人利益和共同利益。其中,共同利益主要是由社會組織從個體的個人利益中所抽取出來的部分利益所組成的集合,這種利益并不是社會組織自己享受,而是為了保障個人利益的發(fā)展,最后交于個體來享受。最后要從公共利益和私人利益之間的動態(tài)變化看,在不同的形勢下,公共利益和私人利益之間可以進行互相轉(zhuǎn)換。從上述三個方面的分析我們能夠看出,公共利益與私人利益之間是具有較高的一致性的。
2.公共利益與私人利益的沖突性上文所提到的二者之間的一致性,主要是從二者的本質(zhì)上來分析的。當然,也會存在一些特殊情況,比如說由于公共利益與私人利益之間可以進行互相轉(zhuǎn)化,那么就存在著當公共利益轉(zhuǎn)化為私人利益之后,其根本需求出現(xiàn)變化的問題,這樣就會導致二者之間存在沖突。在現(xiàn)實生活中,個體利益的體現(xiàn)主要可以分為兩種情形,即具有普遍性的個體利益和具有個別化的具體利益。其中,具有個別化的個體利益由于無法與公共利益保持一致性,因此,通常不為法律所認許,從而導致這部分的個體利益的發(fā)展與公共利益的發(fā)展存在矛盾。
二、行政法上的公共利益與私人利益
無論是公共利益的發(fā)展還是私人利益的維護,其合法性必須建立在相應的法律之上。因此,在對行政法上公共利益對私人利益的限制進行研究的時候,對相關(guān)法律的了解與掌握也是不容忽視的。
(一)行政與公共利益、私人利益相關(guān)學者認為:一個國家公共行政活動的開展,其主要目的就是為了將公共利益充分實現(xiàn),并在此基礎上維護公共秩序,增進公共福利。也就是說,如果當下有一件事情已經(jīng)超出了個人領(lǐng)域的范疇,其對社會的某個領(lǐng)域已經(jīng)造成了一定程度的影響,那么行政部門便有可能采取一些行動,反之,行政部門則不會采取行政活動對其進行干預。但是,我們不能單純將行政活動與公共利益之間劃上等號,而是要充分認識到行政權(quán)力的出發(fā)點必須是基于公共利益需要的考量,行政權(quán)力的行使必須受到公共利益的制約,只有這樣,才能夠?qū)⑵渥饔贸浞职l(fā)揮出來。
(二)關(guān)于行政法上公共利益與私人利益的理論分析由于公共利益和私人利益在行政法中占據(jù)了重要的位置,因此,對于行政法理論的研究,必須要充分考慮到這兩個方面的理論探討。首先要明確公共利益在行政法上的地位,就我國目前行政法的設立來看,無論是從規(guī)則、原則和概念等,都是以公共利益的要求出發(fā)的,由此可見,公共利益目前已經(jīng)成為了行政法上的一項重要原則,也成為了行政法中的核心概念。
(三)行政法上公共利益優(yōu)先論上文提到,公共利益已經(jīng)成為了行政法中的一項重要概念,因此,對公共利益優(yōu)先論進行正確認識對于公共利益對私人利益的限制研究是非常重要的。行政法上公共利益優(yōu)先論主要包括兩個方面的內(nèi)容,即公共利益絕對優(yōu)先論和公共利益相對優(yōu)先論。其中,絕對優(yōu)先論主要指的是對于公共利益的問題上,不附加任何其他條件,始終將其放在第一位,當私人利益與公共利益沖突的時候,則應將其自動居于次位。而公共利益相對優(yōu)先論,則是在優(yōu)先問題上附加了一些其他條件。研究者認為,如果一味的實行公共利益絕對優(yōu)先論,那么勢必會在某些程度上對私人利益造成侵犯。因此,在公共利益絕對優(yōu)先論的基礎上,適當?shù)膶嵭泄怖嫦鄬?yōu)先論。
三、行政法實施中公共利益對私人利益的限制
(一)行政法實施中的公共利益與商業(yè)利益目前,公共利益與商業(yè)利益的劃分問題已經(jīng)得到了人們的廣泛關(guān)注。對以公共利益名義實施的限制私人利益,尤其在行政征收過程中存在的商業(yè)利益,對于該問題的觀點,不同學者也有不同的認識。目前所存在的觀點主要有兩種,一種觀點認為,通過公共名義開展行政征收活動的時候,應該避免出現(xiàn)任何商業(yè)利益。簡單的說,公共利益的開展必須要在所有成員都能夠享受利益的前提下進行,比如說國防、環(huán)保以及公共設施等。而例如一些經(jīng)濟發(fā)開發(fā)區(qū)、城市改造等則不應該納入公共利益的范圍之內(nèi)。另一種觀點認為,公共利益與商業(yè)利益二者之間存在著不可分割的聯(lián)系,甚至有些時候二者是很難截然分開的。比如說在城市建設過程中所涉及到的工業(yè)園區(qū)的建設,雖然該行為不能夠納入到公共利益的范圍內(nèi),但是從某種意義上來說,這種行為可以在一定程度上獲取到經(jīng)濟利益,如果在建設過程中涉及到醫(yī)院或?qū)W校等公共場所的建設,那么就會在一定程度上使社會成員享受利益。因此,在對商業(yè)征收進行規(guī)定的時候,不能將所有的商業(yè)行為都劃分在公共利益范圍之外,而是要根據(jù)其具體特點來合理劃分。
(二)公共利益限制私人利益的比例原則在對公共利益限制私人利益進行研究的時候,對其比例原則進行充分掌握也是非常重要的。所謂比例原則,主要指的是國家為了達到某一目的而采取的措施和手段對社會成員所造成的負擔之間的.考量。從廣義的方面來看,比例原則通常包括三相內(nèi)容,即妥當性原則、必要性原則和比例原則。其中,妥當性原則主要指的是為了完成目的所采取的措施和手段具有科學性和合理性;必要性原則主要指的是在遵循妥當性原則的基礎上,從多種方式方法中選擇一種對社會公民造成侵害最小的一種方法。比例原則的核心主要是通過措施與目的之間的考量,充分考慮社會利益、國家利益以及對社會成員所造成的侵害。只有這樣,才能夠在確保目的充分實現(xiàn)的基礎上,盡可能給社會公民帶來的壓力。
(三)公共利益限制私人利益的事先、公平補償雖說公共利益對私人利益的限制在某種程度上是必然的,但是需要注意的是,其所實施的限制必須具備合理的理由與基礎。因為,公共利益在對私人利益進行限制的時候,必然會在某種程度上減少私人利益,在這種情況下,如果不加以補償,那么勢必會違反正義和公平。在對事先、公平補償進行實施的時候,行政機關(guān)要以公共利益的名義對私人利用進行合理的限制,并對其給予相對合理的補償。簡單的說,行政部門如果想要將私人利益合理轉(zhuǎn)化為公共利益,那么必須賦予社會成員一些相應的補償,只有這樣,才能確保公共利益限制私人利益的合理性。綜上所述,隨著我國行政法中所涉及的公共利益范圍的不斷擴大,對公共利益與私人利益關(guān)系的準確界定也成為了相關(guān)部門所面臨的一項重大課題。從本文的分析我們能夠看出,如果想要對行政法上公共利益對私人利益的限制進行深入研究,首先必須解決兩個問題,即加強行政主體對公共利益的正確認識和公共利益限制私人利益時應該遵守的原則。只有將這兩個問題有效解決,才能夠使公共利益限制私人利益得到有效規(guī)范,以此來從真正意義上使公共利益能夠?qū)ΡU纤饺死娑铡?/p>
行政法的論文好寫嗎篇十三
一、何為理性?
理性這一概念起源于文藝復興時期,隨著航海貿(mào)易與商品經(jīng)濟的發(fā)展,西方思想家們倡導的自由、競爭、平等、民主的觀念逐漸被人們所接受,人們不再將自己單純視為政府進行行政管理的對象,而是充分認識到政府的權(quán)力來自于公民,這樣,公民的主體性、自覺性意識開始覺醒,限制約束政府行政權(quán)、保護自己合法的公民權(quán)利的呼聲開始出現(xiàn),這種觀念覺醒對于后期行政法的構(gòu)建意義重大。資產(chǎn)階級革命勝利后,人們的公民意識進一步覺醒,分權(quán)、選舉、代議等一系列理性的民主政治制度開始出現(xiàn),對專制制度造成了強大沖擊,同時,司法審查制度的出現(xiàn),也為遭受行政行為侵害的公民提供了救濟手段。至此,西方理性的核心通過一整套完整的民主政治制度得以確認。
二、價值理性與工具理性相分離
19世紀,“理性”這一整體概念內(nèi)部分離為不同價值趨向,即價值理性與工具理性,引發(fā)了人們對追求理性正義之價值的正當性的思考。價值理性強調(diào)的是行為的無條件的價值,要求通過純正的動機、正確的手段來達到意欲目的,而不會不擇手段的追求結(jié)果。與此不同的是,工具理性是指行為人懷著追求功利的動機,實現(xiàn)效果最大化,而不考慮情感與精神。有學者提出,法的價值關(guān)涉作為主體的人對作為客體的法的需要,以及人對法的善惡的`判斷標準問題,也就是法對人的需要的滿足與作用。在法的價值理論的基礎上,行政法學界普遍認為,行政法的價值包括民主、自由、平等、公平、秩序、效率。
三、價值理性與工具理性的關(guān)系
價值理性的實現(xiàn)應當以工具理性的存在為前提,社會是功利的,只有在工具理性發(fā)展到一定程度,代表工具理性的效率與秩序得以實現(xiàn)時,人們才開始將目光轉(zhuǎn)向價值理性,強調(diào)發(fā)揮價值理性的作用。行政法的價值理性追求的是民主與公平,這也是現(xiàn)代行政法的核心之一,是人類生存和發(fā)展的終極目標,而行政法的工具理性追求的是秩序與效率,單純將行政法作為實現(xiàn)社會秩序的手段,爭取用最小的管理成本與執(zhí)法成本實現(xiàn)社會的秩序。
四、工具理性之弊端
當今社會普遍觀點認為,人是目的而非手段,法律為人所創(chuàng)造,應當為人服務,應當以人為本,實現(xiàn)民主與公平。長期以來,我國法律存在著重結(jié)果、輕過程的弊端,行政機關(guān)片面追求最終結(jié)果,為達目的不擇手段的情形時有發(fā)生,忽視了人的主體性與福祉。工具理性降低了行政機關(guān)的“道德”,行政機關(guān)作出諸如釣魚執(zhí)法、強拆等不合法不合理的行政行為,這種片面追求功績與行政目標的行政行為,不僅降低了政府公信力,還減損了人們對行政法的信仰,對“以人為本”造成了極大損害。價值理性強調(diào)從行政法原理出發(fā),分析問題解決問題,強調(diào)過程的正當合理性,而工具理性則過于強調(diào)結(jié)果,促使人們通過行政程序的設計,高效的甚至是不擇手段的實現(xiàn)意欲目的。法治強調(diào)良法之治,行政法不僅要實現(xiàn)民主、公平的社會秩序,還要在紛繁復雜的社會矛盾中進行價值取舍,將行政法建立成公平正義之良法,發(fā)揮應有的限制行政權(quán)、保護公民權(quán)的作用。因此,在工具理性發(fā)展到一定程度的基礎上,我們要正視其不足,發(fā)現(xiàn)工具理性存在的漏洞,重視行政法的價值理性。
五、實現(xiàn)行政法的價值理性之途徑
(一)權(quán)力與權(quán)利之對抗
行政機關(guān)的構(gòu)成要素包括權(quán)、名、責三部分,為實現(xiàn)行政管理的目標,公民將自己的權(quán)利讓渡出一部分,組成了行政機關(guān)的權(quán)力。權(quán)利與權(quán)力天然存在著矛盾,現(xiàn)代社會,人們均認識到主權(quán)在民,但是仍存在著西方式的民主與中國式的民主這一區(qū)分,基于中國自身的國情特點,中國式的民主強調(diào)的是人大代表集體決策、全員服從,這樣一種民主模式,有利于集中力量辦大事,是適合我國國情的好制度,然而,權(quán)力天生具有擴張性,賦予人民更多的權(quán)利,來避免行政機關(guān)濫用權(quán)力對人民合法權(quán)益的減損,具有重大的意義。
(二)建立“公平”的行政法
對公民而言,能平等的享受權(quán)利和履行義務即為公平,行政法作為規(guī)范行政權(quán)、保護公民權(quán)之法,不僅要擴大公民的權(quán)利范圍,還要合理分配義務,避免行政相對人、相關(guān)人負有過多的不合理義務,而造成負擔過重的問題。我國憲法、行政法對公民享有哪些權(quán)利和義務已經(jīng)作出了詳細規(guī)定,但對如何實現(xiàn)這些權(quán)利,還缺乏程序的規(guī)定。為實現(xiàn)實體公平,有必要從實現(xiàn)程序公平入手,不僅要完善實體法規(guī)定,還要完善程序法規(guī)定,來保障公民的權(quán)利。對行政機關(guān)而言,在形成程序上,應平等的對待行政法律關(guān)系參與各方,公平對待、考慮相關(guān)因素,以最小的成本實現(xiàn)行政管理的目標,法無授權(quán)即禁止。對公民而言,法無禁止皆自由。合理劃分行政機關(guān)與公民的權(quán)利和義務,對于建立“公平”的行政法,實現(xiàn)行政法的價值理性至關(guān)重要。
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