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民事抗訴申請書案例篇一
申請人(一審被告、二審被上訴人):張三,男,xxx年11月11日生,漢族,住上海市奉賢區(qū)****,郵編xxxxxxxxx。
被申請人(一審原告、二審上訴人):陳某,男,xxxx年4月14日生,漢族,住上海市****,郵編xxxxxxxxx。
提請抗訴請求:
請求依法提請抗訴,撤銷上海市第一中級人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》,由人民法院再審改判,駁回被申請人二審的訴訟請求,支持申請人原一審訴訟請求。
提請抗訴的事實(shí)與理由
申請人張三因不服上海市第一中級人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》和上海市高級人民法院(xxxx)滬高一民一(民)申字第***號《民事裁定書》,特提請抗訴。
一、本案的基本事實(shí)
申請人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。xxxx年9月30日應(yīng)沈某的要求,用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保,時(shí)間為xxxx年9月30日至xxxx年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請?jiān)賹彵获g回。
二、申訴的主要理由
一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明
首先,申請人與被申請人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請人不是三利公司的債務(wù)人,故在申請人未明確表示接受的情況下,被申請人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人。
其次,三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院xxxx年7月19日審理(xxxx)黃民二(商)初字第**號案件的庭審中,明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。
因此,認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人承擔(dān)只是被申請人單方面的一廂情愿,三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移,在這種情況下,二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷,缺乏證據(jù)證明。
2、申請人與被申請人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。
申請人與被申請人雖然于xxxx年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同,但合同雙方主體均沒有借貸合意,申請人沒有向被申請人借款的主觀意愿,被申請人也沒有將款項(xiàng)借予申請人的意愿,所謂的“借款”更沒有從被申請人處移轉(zhuǎn)至申請人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保,即申請人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對被申請人承擔(dān)60萬元的'擔(dān)保責(zé)任,該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請人向被申請人所借款項(xiàng),亦非申請人對三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請人向被申請人實(shí)際借款,也沒有證據(jù)證明申請人對三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對被申請人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請人,在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議,二審法院有主觀臆斷之嫌。
二)有新的證據(jù)證明申請人與被申請人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系
經(jīng)申請人的再三要求,作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證,證明申請人系為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保,并非申請人本身向被申請人借款,而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款,因此申請人與被申請人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。
三)原判決程序嚴(yán)重違法
1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟
本案中,雖然二審法院認(rèn)定申請人與被申請人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移,但事實(shí)上申請人只是為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系,三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟,即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人,原告沒有將其列為第三人的,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟,致使本案事實(shí)認(rèn)定不清,乃至二審判決錯(cuò)誤。
2、本案一審二審中申請人一方代理律師代理資格不適格
作為申請人一方代理律師的上海市****律師事務(wù)所王律師,其在上海市xx區(qū)人民法院(xxxx)黃民二(商)初字第***號案件(即本案被申請人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師,而本案申請人與三利公司、沈某之間在這兩個(gè)案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請人償還;若本案申請人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司),王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請人代理。
四)原審判決案由確定錯(cuò)誤
本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛
從《抵押借款協(xié)議》字面上看,該合同是借款合同,所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛,但實(shí)際上,協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示,也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保,故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同,因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。
五)抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán);未行使的,人民法院不予保護(hù)?!备鶕?jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù),三利公司向被申請人借款時(shí)間至xxxx年01月30日至,那么主債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)是至xxxx年01月30日止,在xxxx年01月30日以后,抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效,亦即不受法律保護(hù)。
綜上所述,原審判決事實(shí)認(rèn)定不清,違反法定程序,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定,特向貴院提請抗訴,望依法處理。
此致
上海市人民檢察院第一分院
申請人:
xxxx年12月12日
民事抗訴申請書案例篇二
抗訴申請人(原審原告):陳,男,漢族......
抗訴申請人(原審原告):王,男,漢族......
抗訴被申請人(原審被告):建,女,漢族......
抗訴被申請人(原審被告):梁,女,漢族......
申請抗訴請求: 請求**縣人民檢察院依法對**縣人民法院()*法民初字第888號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,并改判兩被申請人所簽訂的買賣房屋合同無效,被申請人梁將房屋返還給申請人。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí):x年3月11日申請人的父親陳找王以35000元購買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號2單元601號房屋一套,隨即花了15000元對該房屋進(jìn)行了裝修,并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路,且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元,共計(jì)花費(fèi)63000元才購買了此房。陳與其妻湛在該房居住生活。x年11月5日陳因病去世。陳去世后,繼承人沒有對該房屋進(jìn)行分割,由湛一人居住,后因湛腿腳不方便, 湛子女陳、王、建商量將湛送敬老院居住,房屋由建出租并將租金給湛做零花錢用,湛生活費(fèi)由陳、王、建平均分擔(dān)。x年12月18日被告建因打牌輸了錢,做生意也虧了,就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁,且是以建自建的房屋名譽(yù)買賣的,梁認(rèn)為價(jià)格便宜,不管房屋是誰的就買下了該房屋。建將房屋偷偷賣了后,被王、陳、湛知道后,并多次要求將房屋收回,但一直沒有結(jié)果。于x年7月10日王、建、湛向法院提起了訴訟,在訴訟期間,湛因建將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣,于x年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋買賣合同、收條、證人證言等為據(jù)。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾埲伺c被申請人在原審中都承認(rèn)申請人的父親陳去世后,申請人的母親湛由王、陳、建三人送**縣社會福利院生活,并沒有跟隨建生活,并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。
2、原審法院認(rèn)定“x年12月8日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號2單元6-1號住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。其理由是:1)被申請人建、梁在簽訂房屋買賣合同時(shí),湛并沒有在場,她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會福利院,有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛參與了協(xié)商,那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛名字,更沒有湛簽字或蓋手印。3)被申請人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場,該證人證言沒有法律效力,根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出,只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭,被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場,這些證人都是她的親戚或哦朋友,都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí),根本就講不出來,是證人旁邊的人教他講的假話,申請人實(shí)在看不下去了,才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾,與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建將自建沙灣199號二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁,經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”,從該書證來看完全是被申請人建與梁協(xié)商的,湛完全沒有在場,更談不上協(xié)商了,而且她們在協(xié)議上寫明是建將自建的房屋,根本不可能叫湛到場。4)就是沒有在場的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛參與了協(xié)商賣房,只是說在哪里坐起的,具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛參與了協(xié)商賣房,完全是無中生有,糊涂辦案。故此,根據(jù)我國《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定,原審法院認(rèn)定“x年12月18日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號2單元6-1號住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。
三、原審法院以申請人陳、王在被申請人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是:
1、申請人陳、王知道該房屋被賣后,就經(jīng)常找被申請人建把房屋還回來,她也承認(rèn)將房屋還回來,她已次次哄申請人,申請人才提起訴訟的。有被申請人建在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效,根據(jù)我國《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷,也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。
2、確認(rèn)合同無效的請求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是:確認(rèn)合同無效請求權(quán)雖名為請求,但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán),因此,通說認(rèn)為,其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國家利益和社會公共利益的保護(hù)問題,故我國合同法并未對確認(rèn)合同無效請求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí),最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此,確認(rèn)合同無效的請求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定,一審法院根據(jù)我國《民法通則》第135條的規(guī)定,以申請人陳、王在被申請人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請求已超過了訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。
綜上可知,被申請人建所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為,同時(shí)被申請人建明知所賣房屋不是自己的而將其處分,被申請人梁明知建所賣的房屋不是建自己的,因?yàn)樵摲课荼阋硕徺I,兩被申請人完全是一種惡意行為,同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,根據(jù)我國《物權(quán)法》第106條、我國《合同法》第52條、我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
**縣人民檢察院
民事抗訴申請書案例篇三
被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男
一審被告:李某某,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項(xiàng)
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實(shí)和理由
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,__年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí),一審被告已經(jīng)于__年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時(shí)間為給付首付款時(shí),屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個(gè)共有人,在沒有其他兩個(gè)共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個(gè)共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時(shí)間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時(shí)間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時(shí)間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí),而不是給付首付款時(shí),因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述,該房屋的過戶時(shí)間為付清全部購房款時(shí),在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯(cuò)誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
民事抗訴申請書案例篇四
申請人:xxx,女,xxx年2月15日生,漢族,無職業(yè),住xx市xx區(qū)xx坑街xx委x組。
被申請人:華xx,男,xxx年8月18日生,漢族,住xx市xx區(qū)xx坑街xx委x組。
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷xx市中級人民法院(xxxx)四民一終字第71號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實(shí)與理由
該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原二審審判決程序違法。
原二審法院在財(cái)產(chǎn)分割過程中,將案外人小xx所有的房屋作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)來分割是嚴(yán)重違法的。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第十七條規(guī)定:“不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的證明。”依法辦理產(chǎn)權(quán)登記是房產(chǎn)部門行使的具體行政行為,是行政機(jī)關(guān)行使的行政權(quán),本案不是行政案件,民事審判庭無權(quán)作出申請人將房屋轉(zhuǎn)讓并過戶的行為認(rèn)定無效。也就是說本案作為離婚之訴人民法院不應(yīng)該對登記在小xx名下的房屋進(jìn)行審理。更不能錯(cuò)誤的認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效,并作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。
另外登記在小xx名下的房屋最初是申請人xxx單位的福利房,當(dāng)時(shí)單位照顧職工由單位拿15000元,職工拿22300元,產(chǎn)權(quán)就歸為私有。盡管22300元錢是申請人與被申請人婚后交的房款,但這個(gè)房子不應(yīng)都算做夫妻共同財(cái)產(chǎn),最起碼單位拿的15000元是xxx自己的。
二、原二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足。
二審?fù)彆r(shí),被申請人將其父親的房產(chǎn)證(正房,63多平方米)及土地使用權(quán)證書向法庭出示,其認(rèn)為添附的房屋都應(yīng)該歸其父親所有,一審法院也是基于這個(gè)原因判給其父親的。但事實(shí)是,xxxx年申請人與被申請人結(jié)婚在被上訴人其父親的正房內(nèi)居住,xxxx年申請人[xxx娘家出錢并找人在被申請人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米),一直由申請人與被申請人居住至今。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第三十條規(guī)定:“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的,自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。”原一、二審兩級法院沒有認(rèn)真核查事實(shí),僅以此兩間小房在其父親的土地上建筑就認(rèn)定是其父親的財(cái)產(chǎn),顯然是不對的。兩間小房雖然依附于被申請人其父親使用的土地上,但不能證明這個(gè)房子就是其父親蓋的,更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應(yīng)評估作價(jià),評估的價(jià)款作為夫妻共同所有來進(jìn)行分割。
三、原二審判決適用法律不當(dāng),財(cái)產(chǎn)分割不僅違反法律且顯失公平。
《中華人民共和國婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時(shí),夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時(shí),由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方的原則判決?!倍?、二審判決完全是傾向男方而沒有照顧女方。
首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于xx區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門62.29平方米房屋的價(jià)值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積62.20平方米房屋的價(jià)值。而且此房屋所有權(quán)歸小xx所有。
其次,雙方位于xx區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門46.72平方米,于xxxx年購買算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價(jià)取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;(二)一方主張房屋所有權(quán)的,由評估機(jī)構(gòu)按市場價(jià)格作出評估,取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價(jià)款進(jìn)行分割。一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價(jià)款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人xxx所有,由xxx支付被申請人22300元的一半款也是可以的。
第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實(shí)施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費(fèi)用都是從申請人親屬手中借的,共花費(fèi)7000多元。在庭審時(shí)申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯(cuò)誤的,如果按終審維持一審判決處理財(cái)產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。
《中華人民共和國婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時(shí),如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時(shí),一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?!?/p>
綜上所述,特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
xx市人民檢察院
申請人:xxx
xxxx年六月二十七日
民事抗訴申請書案例篇五
申請人(原審被告):xxx,男,漢族,1962年5月22日出生,xxx人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,1973年3月26日生,xxx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
申請抗訴請求:
請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí)
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計(jì)96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗(yàn)收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時(shí)避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤
1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯(cuò)誤的。
原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。
協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值兀谖唇?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時(shí)在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
xxx法院
申請人:xxx
20xx年xx日
民事抗訴申請書案例篇六
申請人:黃,男,19xx年x月x日出生,壯族,農(nóng)民,住廣西南寧市良慶區(qū)xx鎮(zhèn)xx街號,系本案被害人黃父親。電話:略。
申請人:莫,女,19xx年x月x日出生,壯族,農(nóng)民,住廣西南寧市良慶區(qū)xx鎮(zhèn)xx街號,系本案被害人黃母親。
申請人:陳,女,19xx年x月x日出生,壯族,農(nóng)民,住廣西南寧市良慶區(qū)xx鎮(zhèn)xx街號,系本案被害人黃妻子。
申請人:黃,男,19xx年x月x日出生,壯族,學(xué)生,住廣西南寧市良慶區(qū)xx鎮(zhèn)xx街號,系本案被害人黃兒子。
申請人:黃,男,19xx年x月x日出生,壯族,學(xué)生,住廣西南寧市良慶區(qū)xx鎮(zhèn)xx街號,系本案被害人黃女兒。
申請事項(xiàng):
被告人黎故意殺人一案,南寧市中級人民法院于20xx年3月31日以(20xx)南市刑一初字第9號刑事附帶民事判決書第一審判決被告人犯故意殺人罪,判處死刑,緩期二年執(zhí)行。申請人不服該判決,依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第182條之規(guī)定,請求貴院依法提出抗訴。
事實(shí)和理由:
一、被告人黎殺人手段極其殘忍,主觀惡性極大,社會危害性極大,依法應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。
被告人殺害被害人黃動(dòng)機(jī)并不僅僅是因?yàn)楹染埔稽c(diǎn)民間矛盾,而是被告人因被害人舉報(bào)過他的一些違法行為而一直懷恨在心,被告人剛從外地回來,自稱從事保安工作并不屬實(shí),被告人平時(shí)囂張跋扈,隨身攜帶管制刀具,顯然是蓄謀已久趁被害人家中喝酒之機(jī)惡意進(jìn)行報(bào)復(fù),被告人從被害人背后偷襲,猛捅被害人頸部等要害部位數(shù)刀,其中三刀深達(dá)胸腔、兩刀深達(dá)肌層,肆意剝奪被害人生命,手段極其殘忍,情節(jié)極其惡劣,主觀惡性極大,社會危害性極大,且有犯罪前科,應(yīng)當(dāng)從重從嚴(yán)予以處罰,判處死刑立即執(zhí)行,不再讓被告人進(jìn)入社會而導(dǎo)致更多的危害。一審判決認(rèn)為“被告人基于一般民間矛盾而實(shí)施犯罪,其犯罪情節(jié)、性質(zhì)并非極其嚴(yán)重”與事實(shí)不符,有失公正。
二、被告人黎認(rèn)罪態(tài)度不好,以喝醉酒為幌子,強(qiáng)調(diào)自己殺人當(dāng)時(shí)無意識,企圖減輕自己的罪行,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
三、被告人拒不賠償申請人經(jīng)濟(jì)損失,未取得申請人諒解,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,不僅沒有看望過受害人,就是在法庭主持的調(diào)解過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。被告人家屬向法院遞交的33600元人民幣,是惺惺作態(tài),裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼?,意圖達(dá)到“花錢買刑”的真實(shí)目的。被告人的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的人身及精神損害,僅能用貨幣衡量的直接損失就已高達(dá)50萬余元,被害人向法院繳納的33600元錢,只是杯水車薪,完全不應(yīng)當(dāng)據(jù)此酌情從輕處罰。綜上理由,申請人認(rèn)為一審法院量刑過輕,強(qiáng)烈要求判處被告人黎死刑立即執(zhí)行,請求貴院依法提出抗訴。
此致
敬禮!
20xx年x月x日
民事抗訴申請書案例篇七
申請人:李xx,男,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被申請人:張xx,男,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
一審被告:李xx,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項(xiàng):
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實(shí)和理由:
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí),一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫xx結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫xx。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫xx同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫xx對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時(shí)間為給付首付款時(shí),屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個(gè)共有人,在沒有其他兩個(gè)共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個(gè)共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的'時(shí)間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。”從以上可以看出,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時(shí)間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時(shí)間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí),而不是給付首付款時(shí),因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述,該房屋的過戶時(shí)間為付清全部購房款時(shí),在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯(cuò)誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫xx是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
xxx法院
申請人:xxx
20xx年xx日
民事抗訴申請書案例篇八
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。
法定代表人:李偉,董事長。
被申請人:
被申請人:
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實(shí)與理由
該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李**提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李**在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李**提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為5月,李**又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李**為申請人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李**原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李**留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流204月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,2013年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李**,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的2013年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的。房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
濟(jì)南市人民檢察院
委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師電話:地址:。
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司
20xx年3月27日
民事抗訴申請書案例篇九
申請人(原審被告):xxx,男,漢族,1962年5月22日出生,xxx人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxx河底區(qū)47-1號。
被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,1973年3月26日生,xxx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxx西頭區(qū)38-1號。
申請抗訴請求:請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。
事實(shí)和理由:
一、本案的基本事實(shí):
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計(jì)96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗(yàn)收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時(shí)避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯(cuò)誤的。
原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。
協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。
其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時(shí)在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
民事抗訴申請書案例篇十
抗訴請求:
2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執(zhí)行
3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
申請抗訴的理由:
一審法院判決死刑,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立。其理由如下:
第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣!??!
第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)可以概括如下幾個(gè)關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報(bào)復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動(dòng)了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。(本站)由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符?。。?/p>
第四,犯罪分子的家屬以主動(dòng)賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
申請人:xxx
民事抗訴申請書案例篇十一
第一被申請人:xx市教育建筑工程公司(公司已注銷,現(xiàn)在責(zé)任主體為xx市教育局),地址,xx省xx市江南街道永三中路32號,法人代表,陳方亮。
第二被申請人:應(yīng)xx,男,xxxx年11月9日出生,漢族,xx省xx市石柱鎮(zhèn)泉湖村人。
申請人因人身損害賠償一案,不服(xxxx)永城民初字第42號民事判決書,金華市中級人民法院金中法(1993)民終字第131號民事判決書,(xxxx)金中法民監(jiān)字第48號駁回再審申請通知書,(xxxx)浙法告申民監(jiān)字第10號駁回再審申請通知書,申請抗訴。
申請抗訴的目的:本案屬工傷事故,應(yīng)按勞動(dòng)法規(guī)給申請人辦理工傷保險(xiǎn)待遇。原審判決書認(rèn)定事實(shí)不公正,定性不當(dāng),適用法律錯(cuò)誤,應(yīng)予糾正。
事實(shí)與理由:xxxx年10月13日,申請人在施工勞動(dòng)時(shí),由于腳手架斷裂從三樓摔下,造成脊骨骨折,引起雙腳癱瘓,大、小便失禁,生活自理十分困難的嚴(yán)重后果,xxxx年9月,被申請人請來吳xx,慌稱吳xx是縣事故處理組組長,與申請人進(jìn)行一次性處理事故,由于申請人不懂法律,相信領(lǐng)導(dǎo),要求按規(guī)定處理事故,由于吳xx的參與,申請人與被申請人簽下了一次補(bǔ)償給申請人9000元的協(xié)議。申請人知道被騙后,于xxxx年1月15日向xx縣城關(guān)鎮(zhèn)人民法庭遞交了起訴狀,申請人要求被申請人給申請人按固定工待遇執(zhí)行工傷保險(xiǎn)待遇,發(fā)給申請人工資、派護(hù)理工料理申請人日常生活,給申請人報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)。被申請人采用欺騙的手段處理事故,嚴(yán)重侵害了申請人的合法權(quán)利,給申請人造成了巨大的生活困苦和難以想象的精神痛苦,原審判決嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法利益,申請人請求金華市人民檢察院依法抗訴。
促使人民法院改判,撤銷原審的錯(cuò)誤判決,判定xxxx年9月的協(xié)議書無效,判令第一被申請人依法承擔(dān)申請人的工傷保險(xiǎn)待遇。
此致。
金華市人民檢察院
敬禮!
申請人:舒xx
xxxx年11月10日
民事抗訴申請書案例篇十二
抗訴請求:
2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執(zhí)行
3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
申請抗訴的理由:
一審法院判決死刑,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立。其理由如下:
第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣?。?!
第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)可以概括如下幾個(gè)關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報(bào)復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動(dòng)了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。(本站)由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符!??!
第四,犯罪分子的家屬以主動(dòng)賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
申請人:xxx
20xx年12月20日
民事抗訴申請書案例篇十三
申請人:***,男,xxx年5月17日出生,住所:xx鎮(zhèn)******號。
被申請人:張***,男,xxx年2月28日出生,xx市*****村**號。
抗訴請求:
請求依法提起抗訴,撤銷xx市人民法院(xxxx)武民初字第361號民事判決書,由人民法院再審改判,駁回被申請人的訴訟請求。
事實(shí)與理由:
該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,適用法律錯(cuò)誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。損害了國家利益,損害了法律的尊嚴(yán)。
由此可見,該協(xié)議約定的內(nèi)容是xx主井以40萬元的價(jià)格將其井下資源出賣給其他三個(gè)礦井。xx主井從中牟利40萬元而未付出任何財(cái)產(chǎn)代價(jià),只是將國家的礦產(chǎn)資源賣出牟利。嚴(yán)重違反了《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第6條第二款規(guī)定:禁止將探礦權(quán)、采礦權(quán)倒賣牟利。
該條是法律的強(qiáng)制性規(guī)定,依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。
國務(wù)院《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第(二)款規(guī)定,已經(jīng)取得采礦權(quán)的'礦山企業(yè),因企業(yè)合并、分立,與他人合資、合作經(jīng)營,或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)情形,需要變更采礦權(quán)主體的,經(jīng)依法批準(zhǔn),可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦;第十條第三款規(guī)定,批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的,轉(zhuǎn)讓合同自批準(zhǔn)之日起生效。第十四條規(guī)定,未經(jīng)審批管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn),擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的,由登記管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正,沒收違法所得,處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條規(guī)定,依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù),或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效,在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的,或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》屬于國務(wù)院頒布的行政法規(guī),該協(xié)議違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,絕對屬于無效合同。該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。
二、該判決適用法律錯(cuò)誤。
該判決書將本案定為無名合同糾紛,既是合同糾紛,就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八十三條規(guī)定:同一機(jī)關(guān)制定的法律,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。《合同法》相對于《中華人民共和國民法通則》來說,既是特別法又是新法,處理本案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定?!吨腥A人民共和國合同法》第五十二條第(五)規(guī)定:違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。該判決沒有正確適用本條以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條的規(guī)定處理本案,而是依據(jù)不具有法律法規(guī)效力的縣級政府部門文件“xx市地質(zhì)礦產(chǎn)局聯(lián)合辦礦程序試行辦法”認(rèn)定合同的效力。適用法律明顯錯(cuò)誤。
三、被申請人不具備訴訟主體資格,起訴的被告主體有誤。
被申請人提起訴訟所依據(jù)的協(xié)議書是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦與xx市順義莊xx鐵礦等各礦之間簽訂的合同,被申請人張**是xx市順義莊xx鐵礦的代表人。申請人是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務(wù)行為,其法律后果應(yīng)當(dāng)由各自所代表的鐵礦承擔(dān)。
協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付xx主井”,而不是張**個(gè)人支付張**個(gè)人10萬元。
xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦是依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè),屬于法律規(guī)定的其他組織,具備獨(dú)立的訴訟主體資格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第40條第(1)款規(guī)定:民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn),但又不具備法人資格的組織,包括:(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定:公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。
基于以上事實(shí)和法律的規(guī)定,該案應(yīng)當(dāng)以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進(jìn)行訴訟,本案原、被告均不符合訴訟主體資格。
綜上所述,特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
xxxxx市人民檢察院
xxxx市人民檢察院
申請人:張**
xxxx年六月九日
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