古詩詞是中國傳統(tǒng)文化的瑰寶,它可以讓人們領(lǐng)略到古人的智慧和情感。寫總結(jié)需要注意完整、準確、簡潔的表達,避免過多的廢話和冗長的敘述。以下是一些優(yōu)秀的總結(jié)案例,希望能對大家的寫作有所幫助。
民法學(xué)論文篇一
隨著我國刑事證據(jù)立法活動的展開,證據(jù)規(guī)則的建構(gòu)以及完善問題已經(jīng)受到我國證據(jù)法學(xué)研究的普遍關(guān)注,早在90年代初,在論及我國證據(jù)立法和理論研究中存在問題時,有學(xué)者就已經(jīng)指出,“對國外證據(jù)的一些重要成果,沒有引起足夠的重視,在我國的教科書中,僅進行批判性介紹,沒有充分認識到這些證據(jù)規(guī)則對司法實踐有和指導(dǎo)意義”并在完善我國證據(jù)制度中明確提出,“完善我國證據(jù)制度的方向在于。將一些司法實踐經(jīng)驗,在應(yīng)用證據(jù)方面行之有效的帶有規(guī)律性的重要經(jīng)驗,上升為證據(jù)規(guī)則,用來規(guī)范刑事訴訟中的證明活動。目前我國在具有控辯對抗特性的訴訟中,沒有相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則,就難以保證訴訟效率和對案件事實的真實回復(fù),作者繼而具體和分析了國外對抗制程序中的證據(jù)規(guī)則,在此基礎(chǔ)上,根據(jù)我國新刑訴制度的特點,按照合理,合法,適宜三原則要求,提出了我國新的刑訴程序和證據(jù)制度中的證據(jù)規(guī)則體系。
論文主要內(nèi)容(提綱):
一、證據(jù)規(guī)則的語義界定。
二、我國刑事證據(jù)規(guī)則的現(xiàn)狀及完善。
三、國外刑事訴訟的主要證據(jù)規(guī)則。
四、確立我國刑事證據(jù)規(guī)則。
五、研究和建立證據(jù)規(guī)則的必要性及意義。
六、結(jié)論。
進度安排:
一、第1-3周(3月5日——3月25日)撰寫選題報告。
二、第4——6周(3月26日——4月13日)撰寫開題報告。
三、第7——10周(4月14日——5月11日)論文初稿寫作。
四、第11——13周(5月12日——6月2日)修改初稿,完成二稿。
五、第14——15周(6月3日——6月16日),論文答辯。
參考資料:
[1]筆者曾提出如果實行控辯舉證制度,應(yīng)從技術(shù)上向當(dāng)事人主義學(xué)習(xí)。詳見《特色與問題——關(guān)于刑事庭審方式的對話》,《現(xiàn)代法學(xué)》1996年第4期。
[2]見林頓編著《世紀審判》,吉林人民出版社1996年6月出版,第99頁。
[3](美)喬恩·r·華爾茲著:《刑事證據(jù)大全》,何家弘譯,公安大學(xué)出版社1993年3月出版第64頁。
[4]見《美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》第1001條至1004條,卞建林譯,中國政法大學(xué)出版社1996年2月中文版,第130頁。
[5](美)喬恩·r·華爾茲著:《刑事證據(jù)大全》,何家弘譯,公安大學(xué)出版社1993年3月出版第66頁。
[6]見作者:劉婭琳李泉《刑事證據(jù)規(guī)則研究》,中國人民出版社20xx年12月1日第147頁。
民法學(xué)論文篇二
一、引言:法學(xué)論文的重要性和意義(200字)。
法學(xué)是一個具有廣泛實用價值的學(xué)科,其研究對象涵蓋了法律規(guī)范、法律制度以及法律實踐等方面。法學(xué)論文作為法學(xué)研究的重要方式,不僅可以提升學(xué)生對法學(xué)知識的理解和掌握,更能夠培養(yǎng)學(xué)生的論證能力和解決問題的能力。本文將從個人經(jīng)驗出發(fā),分享一些關(guān)于寫作法學(xué)論文的心得體會,希望對有需要的同學(xué)提供一些參考和幫助。
二、選擇合適的研究課題(200字)。
選擇一個合適的研究課題是論文撰寫的關(guān)鍵一步。在選擇研究課題時,我們要結(jié)合自己的興趣和實際需求,盡量選擇能夠與自己未來職業(yè)發(fā)展或者研究方向相關(guān)的課題。同時,要保證選擇的課題具有一定的研究空間和深度,能夠引發(fā)讀者的興趣和思考。在論文寫作的初期,我們可以通過閱讀相關(guān)文獻、請教指導(dǎo)教師以及進行實地調(diào)查等方式來進一步明確課題,并確定自己寫作的方向和角度。
三、良好的論文結(jié)構(gòu)和邏輯(200字)。
一篇優(yōu)秀的法學(xué)論文應(yīng)當(dāng)具有良好的結(jié)構(gòu)和邏輯。在論文寫作之初,我們應(yīng)當(dāng)明確自己的論文結(jié)構(gòu),包括引言、正文和結(jié)論等部分。引言部分要能夠準確地說明研究問題和研究目的,并引起讀者的興趣。正文部分要能夠按照合理的邏輯次序表述研究和觀點,并能夠進行合理的論證和證據(jù)支持。結(jié)論部分要能夠?qū)φ撐倪M行總結(jié)和歸納,并提出進一步研究或者探討的問題。在寫作過程中,我們要善于使用各種邏輯連接詞來增強段落和句子之間的連貫性,使得整篇論文的結(jié)構(gòu)和邏輯更為清晰明了。
四、準確的文獻引用和數(shù)據(jù)分析(300字)。
在法學(xué)論文中,文獻引用和數(shù)據(jù)分析是十分重要的環(huán)節(jié)。在論文中,我們應(yīng)當(dāng)引用權(quán)威可靠的文獻資料來支持自己的觀點和論證,同時要正確地進行相關(guān)的注釋和引用。在引用他人觀點或者數(shù)據(jù)的同時,更要注明出處和引文頁碼,以避免抄襲問題的發(fā)生。此外,在進行數(shù)據(jù)分析時,我們要確保所采用的數(shù)據(jù)來源真實可信,并且要進行合理的分析和解釋。在論文寫作之前,我們要充分明確使用哪些數(shù)據(jù)和文獻,并對其進行充分的分析和理解,以確保自己論文的準確性和可信度。
五、反思與展望(300字)。
在寫作法學(xué)論文的過程中,我深切地體會到了論文寫作的復(fù)雜性和挑戰(zhàn)性。首先,我深刻認識到選擇一個合適的研究課題的重要性,一個好的課題可以激發(fā)寫作的激情和思考,并能夠全方位地展現(xiàn)自己的研究能力和創(chuàng)造力。其次,我認識到良好的論文結(jié)構(gòu)和邏輯對于一篇優(yōu)秀的論文來說是至關(guān)重要的,只有具備清晰的結(jié)構(gòu)和合理的邏輯,才能使讀者容易理解和接受。再者,準確的文獻引用和數(shù)據(jù)分析能夠提高論文的可信度和權(quán)威性,因此在寫作前要充分了解相關(guān)文獻和數(shù)據(jù),確保其真實性和合法性。最后,寫完論文后,我們還應(yīng)該積極地對自己的寫作進行反思和總結(jié),從中發(fā)現(xiàn)不足之處,以便在以后的論文寫作中改正和提高。
綜上所述,寫作法學(xué)論文需要充分發(fā)揮自己的研究能力和創(chuàng)造力,選擇合適的課題,構(gòu)建合理的結(jié)構(gòu)和邏輯,正確引用相關(guān)文獻和數(shù)據(jù),并對自己的寫作進行反思和總結(jié)。通過不斷的實踐和提高,我們相信每個人都可以在法學(xué)論文寫作上取得良好的成績和進步。希望本文所述的心得體會能對讀者有所啟發(fā)和幫助。
民法學(xué)論文篇三
研究生三年的時光如白駒過隙,在這段快樂的學(xué)習(xí)生活中感謝我的導(dǎo)師田韶華教授給予我論文寫作悉心的指導(dǎo),從選題、開題到成稿田老師都花費了大量的心血,在我寫作遇到困難時老師一直給予我鼓勵與指導(dǎo)。她嚴謹?shù)闹螌W(xué)態(tài)度和謙虛的人品讓我十分敬佩,她給予我的不止傳道授業(yè)解惑,更是我生活上的良師益友。
另外,還要感謝法學(xué)院其他授課老師,正是由于你們的淵博的學(xué)識和對學(xué)術(shù)精益求精的態(tài)度才使學(xué)生在這段學(xué)習(xí)生涯中有了如此多的收獲。同時,要感謝我的'父母,感謝他們對我多年的養(yǎng)育之恩,在人生關(guān)鍵路口給予我的支持和鼓勵。最后,感謝一直陪在我身邊的同學(xué)們,正是有了你們我的研究生生活才會如此的豐富多彩與難忘。
民法學(xué)論文篇四
目的:希望通過對雇兇殺人犯罪刑事責(zé)任的研究促進司法界對于該類犯罪的關(guān)注,進而明確各個行為人的刑事責(zé)任,在司法判決中形成統(tǒng)一的規(guī)定。意義:將促進理論界和實踐中對于雇兇殺人這一特殊的犯罪形式的進一步的關(guān)注,減少該類犯罪司法過程中過多的死刑判決。
雇兇殺人是一種復(fù)雜的犯罪現(xiàn)象,其中涉及人員眾多,關(guān)系復(fù)雜,對其刑事責(zé)任的認定面臨很大的困難,而且目前我國刑法及司法解釋并沒有對其作出明確規(guī)定,理論界對于雇兇殺人犯罪概念的界定、雇兇殺人中各個行為人的法律地位及其作用大小、雇主及被雇傭人的刑事責(zé)任程度等問題一直存在爭論,相應(yīng)地,司法實踐中對于雇兇殺人案件的處罰要么過重,死刑適用過多,要么過輕,不足以震懾該類犯罪,因此,如何認定雇兇殺人案件中各個行為人的刑事責(zé)任大小及其分配,成為目前實務(wù)界與理論界共同面對的課題。目前理論界的討論大多集中在雇傭犯罪這一整體現(xiàn)象,鮮有學(xué)者專門針對雇兇殺人案件進行整體梳理。相信隨著《中華人民共和國刑法修正案八》的頒布,理論界和實踐中對于雇兇殺人這一特殊犯罪形式將展開更進一步的關(guān)注的。
本文主要是從雇兇殺人這一特殊的犯罪現(xiàn)象著手,主要通過對雇主、轉(zhuǎn)雇人、殺手的地位和作用進行分析,指出各個行為人在典型的雇兇殺人犯罪和非典型的雇兇殺人犯罪中的刑事責(zé)任承擔(dān)依據(jù),對雇兇殺人案件中刑事責(zé)任承擔(dān)的一般原則進行展開論述,并著重針對雇兇殺人犯罪中犯罪未完成形態(tài)問題進行研究。再次,針對如何限制雇兇殺人犯罪中的死刑適用提出了自己的一些粗淺的構(gòu)想,主要有以下四點:
(1)改善法官的死刑價值觀;。
(2)嚴格死刑適用的標準;。
(3)嚴格區(qū)分主犯和從犯;。
(4)通過擴大適用其他刑罰減少死刑的適用。
1、王磊:《憲法的司法化》,法律出版社20xx年6月,第1版;。
2、蔡定劍:《監(jiān)督與司法公正》,中國社會科學(xué)出版社20xx年2月,第1版;。
3、宋冰主編:《程序、正義與現(xiàn)代化》,中國政法大學(xué)出版社,1998年版;。
4、賀wei方:《司法理念與與制度》,中國政法大學(xué)出版社,1998年版;。
5、王利明:《司法改革研究》,法律出版社20xx年1月,第1版;。
6、龍宗智:《論人大對法院的個案監(jiān)督》,法律出版社20xx年9月,第1版;。
7、謝鵬程:《人大的個案監(jiān)督權(quán)如何定位》,《法學(xué)》1999年,第3期;。
民法學(xué)論文篇五
論文語種:中文。
您的研究方向:法律類。
是否有數(shù)據(jù)處理要求:否。
您的國家:???。
您的學(xué)校背景:
要求字數(shù):1500開題報告。
論文用途:本科畢業(yè)論文。
是否需要盲審(博士或碩士生有這個需要):否。
補充要求和說明:
工傷保險相關(guān)法律問題研究。
一、選題的目的和意義。
隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展,我國工業(yè)化水平不斷提升,各種工傷事故頻發(fā)。工傷事故不僅嚴重威脅勞動者的.身心健康,對社會的整體安定以及經(jīng)濟增長也造成了嚴重的負面影響。同時由于我國正處于市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌時期,相關(guān)矛盾日益凸顯,工傷保險問題也更為突出。因此如何積極應(yīng)對工傷事故風(fēng)險已成為社會各界關(guān)注的熱點問題。
二、有關(guān)理論的研究動態(tài)。
三、提綱設(shè)計。
四、寫作計劃。
五、參考文獻。
[1]果婧.中國農(nóng)民工工傷保險模式研究[d].南開大學(xué),2007.
[2]陳磊.工傷保險制度法律研究[d].華中師范大學(xué),2011.
[3]顧欣欣.我國農(nóng)民工工傷保險制度研究[d].山東財經(jīng)大學(xué),2011.
[4]冷建輝.我國的工傷保險制度與司法實踐問題研究[d].大連海事大學(xué),2011.
[5]蘇文普.我國工傷認定法律制度研究——基于修改的《工傷保險條例》[d].河南大學(xué),2011.
[7]唐鳴,陳榮卓.農(nóng)民工參加工傷保險亟待解決的幾個問題——兼析省級實施《工傷保險條例》辦法中的相關(guān)規(guī)定[j].華中師范大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版),2006,45(6):2-9.
民法學(xué)論文篇六
對于本科階段的同學(xué)們來說,法學(xué)論文寫作的機會主要體現(xiàn)為以下三種:
第一種是學(xué)年論文,也就是在每門課程結(jié)束的時候,作為一種考試方法的法學(xué)論文,這種論文通常不會作為教師評定最后成績的依據(jù),一般是作為平時成績的一個參考,因為本科生不同于研究生,其主要的學(xué)習(xí)內(nèi)容是學(xué)習(xí)法律知識,因此考核形式一般以考試為主,但是這種論文寫作對于提升學(xué)生的寫作能力具有重要的意義i。
第二種論文寫作是學(xué)生參與的本科生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)計劃。國家級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃內(nèi)容包括創(chuàng)新訓(xùn)練項目、創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練項目和創(chuàng)業(yè)實踐項目三類。創(chuàng)新訓(xùn)練項目是本科生個人或團隊,在導(dǎo)師指導(dǎo)下,自主完成創(chuàng)新性研究項目設(shè)計、研究條件準備和項目實施、研究報告撰寫、成果(學(xué)術(shù))交流等工作。創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練項目是本科生團隊,在導(dǎo)師指導(dǎo)下,團隊中每個學(xué)生在項目實施過程中扮演一個或多個具體的角色,通過編制商業(yè)計劃書、開展可行性研究、模擬企業(yè)運行、參加企業(yè)實踐、撰寫創(chuàng)業(yè)報告等工作。創(chuàng)業(yè)實踐項目是學(xué)生團隊,在學(xué)校導(dǎo)師和企業(yè)導(dǎo)師共同指導(dǎo)下,采用前期創(chuàng)新訓(xùn)練項目(或創(chuàng)新性實驗)的成果,提出一項具有市場前景的創(chuàng)新性產(chǎn)品或者服務(wù),以此為基礎(chǔ)開展創(chuàng)業(yè)實踐活動。
這三者盡管具有不同的要求,但是對于寫作方法的要求基本相同。法學(xué)論文的寫作最能夠鍛煉同學(xué)們用法學(xué)的思維方法進行思考和研究的能力,培養(yǎng)和提高搜集資料、發(fā)現(xiàn)問題、分析問題和解決問題的能力。同時也為同學(xué)們將來在研究生階段的進一步研究和學(xué)習(xí)奠定基礎(chǔ)。
(一)法律職業(yè)的要求。
法學(xué)論文寫作對于學(xué)習(xí)法學(xué)和研究法學(xué)的人來說都至關(guān)重要。法學(xué)本科生就業(yè)的主要方向是從事法官、檢察官、律師以及法學(xué)教師等工作。對于法官來說,要寫作判決書等法律文書,對于檢察官來說,要寫作公訴書等法律文書,而對于律師來說,要寫作代理詞等法律文書。對于法學(xué)教師來說,更是要經(jīng)常性的寫作學(xué)術(shù)論文。無論是從事哪種職業(yè),都要求具備一定的學(xué)術(shù)研究能力和寫作能力。
(二)人才培養(yǎng)的需要。
1。主題選擇。
2。資料搜集。
3。寫作方法。
論文沒有固定的結(jié)構(gòu),服從于主題的需要,在內(nèi)容上,應(yīng)當(dāng)綜合運用分析,歸納,綜合,比較等多種方法。文字盡可能簡潔。在形式上,要符合學(xué)術(shù)論文的寫作規(guī)范。文章的摘要、參考文獻和引注要清楚。在字數(shù)上,一般確立明確的要求。在寫作過程中,應(yīng)當(dāng)訓(xùn)練學(xué)生嚴格按字數(shù)寫作。
注釋:
民法學(xué)論文篇七
隨著法律事務(wù)的不斷發(fā)展和國家的不斷進步,法學(xué)專業(yè)也越來越受到廣大學(xué)子的關(guān)注。在法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)過程中,撰寫法學(xué)論文是必不可少的一環(huán)。通過論文的撰寫,學(xué)生不僅能提高自己的寫作能力,更能深入理解法律知識和應(yīng)用。在撰寫法學(xué)論文的過程中,我積累了一些心得體會,希望能夠與大家分享。
首先,選擇一個適合的研究主題是論文撰寫的基礎(chǔ)和關(guān)鍵。一個好的研究主題需要具備一定的實際意義和研究空白,同時也需要能夠切實展示出學(xué)生的研究能力和創(chuàng)新思維。在選擇研究主題時,我會通過查閱相關(guān)文獻和咨詢指導(dǎo)老師的意見來確定,以此來保證研究主題的針對性和創(chuàng)新性。
其次,進行充分的文獻查找和綜述是保證論文質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)。通過查找相關(guān)文獻,我們可以了解前人在該領(lǐng)域的研究成果和取得的進展,從而對自己的研究進行合理的定位和設(shè)定。在進行綜述時,我會將查找到的文獻進行整理和分類,以此來梳理出論文的框架和脈絡(luò)。同時,我也會重點挑選出與我研究主題相關(guān)的研究成果進行研讀和分析,以便深入理解研究主題。
第三,在撰寫論文的過程中,要注重邏輯嚴謹和章節(jié)銜接的問題。論文應(yīng)該按照一定的思路和邏輯結(jié)構(gòu)進行布局和展開,以此來使讀者能夠更好地理解和把握研究的內(nèi)在邏輯和思想。在論文的各個章節(jié)之間,我會通過合理的過渡句和銜接詞來使得整個論文具有較好的銜接性和連貫性,以避免讀者在閱讀過程中產(chǎn)生斷層和困惑。
第四,合理運用方法論是論文撰寫成功的保證。在法學(xué)論文中,對于研究方法的選擇和運用是至關(guān)重要的。根據(jù)研究主題的不同,我們可以采取不同的研究方法,例如文獻研究、調(diào)查研究、比較研究等。在撰寫論文時,我會根據(jù)具體情況合理選擇和運用研究方法,以確保研究結(jié)果的科學(xué)性和可靠性。
最后,在論文撰寫的過程中,要注重語言表達的規(guī)范和準確。法學(xué)論文屬于學(xué)術(shù)作品,因而在語言表達方面要遵循學(xué)術(shù)規(guī)范和要求。正確使用法學(xué)術(shù)語、術(shù)語的定義和解釋、語句的結(jié)構(gòu)和語法都是論文語言表達的關(guān)鍵。在撰寫論文時,我會通過反復(fù)修改和潤色,以確保論文的語言表達規(guī)范和準確。
總結(jié)起來,撰寫法學(xué)論文是一項重要而艱巨的任務(wù)。通過合理選擇研究主題、充分查找文獻和綜述、注重邏輯嚴謹和章節(jié)銜接、合理運用研究方法以及規(guī)范語言表達,我們可以提高論文的質(zhì)量和水平,從而更好地展現(xiàn)自己的學(xué)術(shù)研究能力。希望以上的心得體會能對大家在法學(xué)論文撰寫過程中有所幫助。
民法學(xué)論文篇八
首先,公眾參與的概念方面,歸納起來有三種主要觀點:一是我國學(xué)者俞可平支持的廣義說,即公眾參與就是公民試圖影響公共政策和民主生活的一切活動;二是以蔡定劍為代表提出的互動說,即公眾參與是決策者與收到?jīng)Q策影響的利益相關(guān)人雙向溝通和協(xié)商對話的過程;三是狹義說,即公眾參與是指行政機關(guān)及其他組織在行使國家行政權(quán),廣泛吸收私人參與行政決策、行政計劃、行政立法、行政決定、行政執(zhí)行的過程,學(xué)者楊建順對此觀點予以支持。
其次,公眾參與行政立法的價值方面,學(xué)者們從不同角度進行了探討,主要集中在以下幾方面:(1)實現(xiàn)公民權(quán)利的意義,李海青等學(xué)者認為公眾參與行政過程是實現(xiàn)公民參政權(quán)、監(jiān)督權(quán)、自由表達權(quán)等權(quán)利的基本途徑;(2)制約公共權(quán)力的作用,俞可平等學(xué)者認為廣泛的民主參與是防止政府腐(fu)敗、制約公共權(quán)力的有效手段;(3)提升決策科學(xué)性、合法性的意義,王錫鋅等學(xué)者認為公眾參與有利于廣泛調(diào)動多元化社會的智識與信息,克服政府和精英立法弊端,從而實現(xiàn)決策的科學(xué)性和包容性。
最后,行政立法公眾參與的現(xiàn)狀及問題方面,學(xué)者們肯定中國公眾參與逐步走向有序化、制度化和法制化軌道,但也存在一些問題:(1)從參與素質(zhì)看,蔡定劍在《走向憲政》一書中認為,公眾有較強的參與意識,但其本身參與技術(shù)和能力的有限性限制了其參與范圍;(2)從參與效果看,黃鳳蘭認為參與和決策脫節(jié),缺少信息反饋,進而削弱公眾參與的動力;(3)作為公眾參與新類型之一的網(wǎng)絡(luò)參與,學(xué)者林華認為關(guān)于這種參與法規(guī)規(guī)范體系不完善,政府應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)信息危機的能力不足,導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)政治空間可能會成為虛擬暴力和群體的事件的導(dǎo)火索。
主要內(nèi)容:
一、行政立法公眾參與的基本理論。
(一)行政立法公眾參與的概念。
(二)行政立法公眾參與的理論基礎(chǔ)。
(三)行政立法公眾參與的重要價值。
二、行政立法公眾參與的現(xiàn)狀及存在的問題。
(一)行政立法公眾參與的現(xiàn)狀。
(二)行政立法公眾參與存在的問題。
(三)行政立法公眾參與存在問題的原因。
三、完善行政立法公眾參與的建議。
(一)建立激勵機制,擴大公眾參與行政立法的范圍。
(二)完善行政立法公眾參與的程序。
(三)建立健全信息保障反饋機制和責(zé)任追究機制。
預(yù)期目標:通過該課題的探討,加深公眾參與理論的研究,健全行政立法制度。
研究方法:比較分析法、實證分析法、價值分析法、邏輯分析法。
民法學(xué)論文篇九
研究目的。
近年來,隨著城市建設(shè)的加快,流動人口大量增多。隨著人口流動所帶來的許多社會問題,尤其是流動人口子女受教育問題顯得尤為突出。本文在研究了眾多學(xué)者關(guān)于流動人口子女受教育權(quán)益法律保障的文獻的基礎(chǔ)上,首先對流動人口及受教育權(quán)的相關(guān)概念作了界定,并分析了我國流動人口子女受教育現(xiàn)狀,得出完善受教育權(quán)益保障迫在眉睫。其次,分析了我國在流動人口子女受教育權(quán)益法律保障的建設(shè)成就及法律保障存在的漏洞或不足。再次,根據(jù)問題結(jié)合原因并借鑒國外經(jīng)驗對我國流動人口子女受教育權(quán)益法律保障提出建議。
研究意義。
我國的流動人口是2世紀8年代中葉出現(xiàn)的,是在改革開放的國家政策背景下產(chǎn)生的一種特有現(xiàn)象。流動人口尤其是流動民工群體是我國經(jīng)濟、社會轉(zhuǎn)型時期必然出現(xiàn)的特殊群體,也是我國現(xiàn)代化過程中必然要面對的一個問題。本文主要從我國流動人口子女受教育權(quán)益保障現(xiàn)狀分析出發(fā),探究目前造成流動人口子女受教育權(quán)益缺損的原因,有利于明確我國當(dāng)前面臨的保障困境,探討解決流動人口子女受教育權(quán)益問題的`對策,促進受教育權(quán)益問題的解決。有助于保障流動人口子女受教育權(quán)益,實現(xiàn)教育和社會的公平,并對維護我國社會的安定團結(jié)及推動城市建設(shè)和發(fā)展起到一定作用。
國內(nèi)外研究動態(tài)。
國內(nèi)研究動態(tài)。
隨著城市建設(shè)的加快,農(nóng)民工大軍逐漸成為城市建設(shè)的主力,大批農(nóng)民工涌入城市,農(nóng)民工子女的受教育權(quán)問題越來越成為社會關(guān)注的熱點。以下是我國學(xué)者的主要觀點:
陳信勇,藍鄧駿在《流動人口子女平等受教育權(quán)的應(yīng)然與實然》一文指出當(dāng)前流動人口子女權(quán)益缺損主要有幾點表現(xiàn):1.入學(xué)條件遭受不公正對待。許多地區(qū)的流動人口子女入學(xué)需要很多證明才能申請就讀公辦學(xué)校。雖然國家已經(jīng)取消借讀費,但是還有很多公辦學(xué)校巧立名目征收類似于借讀費的歧視性費用。2.難以平等享有教育資源。我國基礎(chǔ)教育財政性經(jīng)費投入嚴重不足及教育資源地區(qū)分布不均造成流動人口子女與優(yōu)質(zhì)教育無緣。3.民工子女學(xué)校成為歧視源頭,并且遭遇義務(wù)教育根本價值強烈沖突。4.由于流動人口的工作、居住的流動性使得子女學(xué)習(xí)過程不穩(wěn)定從而導(dǎo)致教育質(zhì)量下降。
李業(yè)春在《進城農(nóng)民工子女受義務(wù)教育權(quán)法律保障機制研究》一文指出:1.輟學(xué)和超齡上學(xué)現(xiàn)象嚴重。2.多數(shù)流動人口子女只能就讀農(nóng)民工子女簡易學(xué)校,學(xué)習(xí)條件特別簡陋。3.流動人口子女易產(chǎn)生不健康心理狀態(tài),影響對社會的認知,很難產(chǎn)生對社會的認同。
鹿文卿在《農(nóng)民工隨遷子女受教育保障研究》一文認為受教育權(quán)有缺損體現(xiàn)在受教育待遇上的多個不平等。1.教育經(jīng)費不足,根據(jù)國務(wù)院規(guī)定流動人口子女教育經(jīng)費的供給以流入地政府為主,流入地政府的財政直接影響到受教育權(quán)的實現(xiàn)。2.教育及教學(xué)設(shè)施匱乏,多數(shù)農(nóng)民工子弟學(xué)校辦學(xué)條件簡陋,師資力量缺乏并且存在安全隱患。3.參加教育及教學(xué)活動的不平等,流動人口子女容易受到老師和同學(xué)的歧視而無法正常參加某些教學(xué)活動。
顧益民,張慧潔在《行政法語境下的流動人口受教育權(quán)保障》中通過行政法視野分析認為造成受教育權(quán)益缺損原因有:1.縣市等基層行政單位所承擔(dān)的教育財政壓力和行政責(zé)任與其政治經(jīng)濟和法律地位不成比例,負擔(dān)沉重。2.缺乏有限的行政監(jiān)督行為和系統(tǒng)性的行政責(zé)任追究機制。教育行政責(zé)任人往往是基層縣市級的教育管理者,責(zé)任追究中裁量空間過寬。
鄔雪紅,姜國平在《論我國流動兒童受義務(wù)教育權(quán)的司法保護》中詳細分析了司法保護的諸多缺陷影響流動人口子女受教育權(quán)益問題的解決。1.憲法不能進入普通司法程序作為法院判案的依據(jù),不能通過憲法予以救濟。2.尚未建立憲法訴訟制度,有時只能通過民事訴訟的替代方式對受教育權(quán)予以保障。我國民事法律中沒有對受教育權(quán)予以明確規(guī)定,民法理論上也沒有關(guān)于受教育權(quán)的概念。3.受教育權(quán)也很難通過行政訴訟救濟。行政訴訟的受案范圍限于侵犯公民人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的行政行為,侵犯公民受教育權(quán)的行政行為不屬于行政訴訟受案范圍,而且只有當(dāng)行政主體的具體行政行為侵犯了特定相對人的受教育權(quán)時,行政相對人方可提起行政訴訟。
鄭風(fēng),李娜在《論流動人口子女受教育權(quán)法律保障的完善》中分析了法律保障的不足,認為:1.我國對公民受教育權(quán)實現(xiàn)的程序性規(guī)定較少。2.法律體系存在內(nèi)在矛盾并且與現(xiàn)實制度的不配套使受教育權(quán)利得不到實現(xiàn)。3.在教育法體系中,有關(guān)保障受教育權(quán)的部分比較單薄,對侵犯受教育權(quán)所負責(zé)任主體、法律責(zé)任、法律救濟途徑的規(guī)定還比較模糊。
顧倩在《論農(nóng)民工子女受教育權(quán)的保障》中認為需要擴展法律保障范圍以及完善司法救濟制度。1.修改部分法規(guī)如《流動兒童少年就學(xué)暫行辦法》并制定一部切實保護農(nóng)民工子女受教育權(quán)的《農(nóng)民工子女受教育法》。2.增加行政訴訟救濟途徑并確立民事訴訟賠償制度,當(dāng)農(nóng)民工子女平等受教育權(quán)受到除行政機關(guān)和公立學(xué)校以外的平等民事主體侵犯時,應(yīng)當(dāng)追究侵權(quán)者的民事責(zé)任,認為應(yīng)該建立憲法訴訟保障制度。
李業(yè)春在《進城農(nóng)民工子女受教育權(quán)法律保障機制研究》一文認為應(yīng)該改革現(xiàn)行戶籍管理制度。制定《義務(wù)教育經(jīng)費法》,保證教育經(jīng)費的合理、足額的投入與使用。制定一部切實保護農(nóng)民工子女受義務(wù)教育權(quán)的《農(nóng)民工子女教育法》并完善《義務(wù)教育法》。
鹿文卿在《農(nóng)民工隨遷子女受教育保障研究》一文提出可以可以采用公益訴訟的救濟方式,公民、社會團體及國家機關(guān)都可以作為原告,以行政不作為為訴因,以侵犯受教育權(quán)的主體為被告向法院提出訴訟請求。流動人口子女作為一個社會階層,屬于弱勢群體,當(dāng)個人訴求利益遇到困難時,國家應(yīng)當(dāng)提供一種公益訴訟以實現(xiàn)他們的訴求,維護他們的權(quán)利。
陳思琦在《農(nóng)民工子女受教育權(quán)探析》中提出應(yīng)該加強教育法規(guī)的可操作性并且制定《教育經(jīng)費法》規(guī)范教育財政投入。增加中央財政對教育經(jīng)費的總體投入及對義務(wù)教育的投入,完善各種教育經(jīng)費監(jiān)督機制,明確違反教育經(jīng)費法的法律責(zé)任。逐步擴大對行政訴訟法中作為保護范圍的合法權(quán)益的解釋,放寬行政訴訟的受案范圍。
國外研究動態(tài)。
年英國政府頒布了《1944年教育法案》,明令廢除學(xué)校教育中的雙軌制,確立人人享有最低限度的平等受教育福利權(quán)。2世紀6年代以來,教育平等的立法理念得到進一步的重視。1967年的《兒童和他們的小學(xué)》強調(diào)政府更加關(guān)注教育機會和社會協(xié)調(diào),減少社會階層之間的屏障,通過國家干預(yù),突破因社會經(jīng)濟障礙而陷入貧困的兒童無法擺脫困境的惡性循環(huán),對于那些處于教育優(yōu)先區(qū)的貧困與處境不利兒童給予額外的教育資源。20世紀90年代以來,英國政府制定了一系列新的教育政策,推進教育民主化,確保不會有人因貧窮等問題而喪失接受包括高等教育在內(nèi)的受教育權(quán),2015年頒布的《兒童法案》,采用法律的形式保障兒童權(quán)利,包括衛(wèi)生權(quán)利和平等受教育權(quán)等。
民法學(xué)論文篇十
民法學(xué)是研究民事法律制度、民事法律現(xiàn)象和民法所反映的社會發(fā)展規(guī)律的科學(xué)。學(xué)習(xí)民法學(xué)的基本原理,掌握民法學(xué)的科學(xué)精神和豐富的知識體系,對于正確制定民事立法,指導(dǎo)司法審判實踐,提高人們的法治思想水平,推動經(jīng)濟發(fā)展和社會文明進步,具有重要的理論價值和實踐意義。
自然人的民事權(quán)利能力。
民事權(quán)利能力,是民事法律賦予民事主體從事民事活動,從而享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
特點。
主體的平等性;內(nèi)容的統(tǒng)一性;實現(xiàn)的現(xiàn)實可能性。
公民民事權(quán)利能力的開始。
《民法通則》第九條規(guī)定,公民從出生時起到死亡時止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。
出生的時間以戶籍證明為準,沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準。
遺產(chǎn)分割時,應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時為死體的,保留的份額按法定繼承辦理。
各國對胎兒的法律地位均作出特別規(guī)定,大致有以下三種:
1、胎兒只要出生時尚生存,出生前就具有民事權(quán)利能力。
2、不承認胎兒有民事權(quán)利能力,但在某些事項上視胎兒為已出生。
3、不承認胎兒有民事權(quán)利能力,也不認為在某些事項上視胎兒為出生,僅是在某些事項上對胎兒的利益予以保護。――我國現(xiàn)行立法采取的是第三種體例。
自然人民事權(quán)利能力的終止。
依《民法通則》第九條規(guī)定,至自然人死亡時其自然人民事權(quán)利能力終止,因此死亡是自然人民事權(quán)利終止的法律事實。民法上的死亡包括自然死亡和宣告死亡。
自然死亡又稱生理死亡,是指自然人生命的終結(jié)。
宣告死亡又稱推定死亡,是指自然人下落不明滿一定期間后經(jīng)厲害關(guān)系人申請,由法院宣告該自然人為死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。
依最高人民法院的解釋,相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,推定沒有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩分不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩分相同,推定同時死亡,彼此不發(fā)生繼承,由他們各自繼承人分別繼承。
[考研:法律碩士民法學(xué)復(fù)習(xí)]。
將本文的word文檔下載到電腦,方便收藏和打印。
民法學(xué)論文篇十一
現(xiàn)在,無論我們是打開電視、電腦、手機等電子媒介,還是心無雜念地走在街上,坐在咖啡廳里,甚或背包行走鄉(xiāng)間,都可能會有各種自然人形象代言的廣告充斥眼球。哪怕閉上眼睛,也有名人熟悉的聲音向你介紹或夸贊某個產(chǎn)品。我們已經(jīng)無從考究到底誰是第一位為產(chǎn)品代言的明星,但我們清楚地感受到明星代言廣告無孔不入地充斥著我們的生活,再進一步觀察還可以發(fā)現(xiàn)這類廣告使我們的消費心理和消費行為發(fā)生著微妙的變化,實質(zhì)上就是我們在不知不覺中為代言產(chǎn)品的明星形象掏出錢包。形象代言可以快速將消費者對代言人的認知度和識別性轉(zhuǎn)移到被代言的產(chǎn)品上,以影響消費選擇,增加銷售額度。換言之,具有可識別性的形象可以產(chǎn)生經(jīng)濟利益。一方面是根據(jù)知名度不同,明星通過代言廣告獲得高額的代言費,另一方面是大量商家未經(jīng)允許擅自使用名人形象為其產(chǎn)品代言后,遭受的高額訴訟賠償。名人的肖像作為傳統(tǒng)人格權(quán)保護的內(nèi)容,在堅持人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)二分理論的我國民法中,人格權(quán)保護精神利益,財產(chǎn)權(quán)保護財產(chǎn)利益,那么高額形象代言費的民法正當(dāng)性基礎(chǔ)何在?商家未經(jīng)允許擅自使用形象為產(chǎn)品代言后應(yīng)支付的高額財產(chǎn)損害賠償?shù)拿穹ㄕ埱髾?quán)基礎(chǔ)又何在?對這一問題,我國司法實踐基本上進入承認并保護此種財產(chǎn)利益但說不清楚為什么的狀態(tài),我國學(xué)術(shù)界雖然也有近二十年的研究,但在基本術(shù)語選擇上都未達成一致。對于自然人表現(xiàn)于外的,具有識別性價值,并能將消費者對自然人的認知度轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品上的外在形象,究竟用怎樣的術(shù)語概括,民法學(xué)界眾說紛紜。在基本術(shù)語選擇上的分歧體現(xiàn)了對形象代言這一法律現(xiàn)象之民法學(xué)本質(zhì)認識不清。術(shù)語選擇這基礎(chǔ)問題沒有解決之前,難以實現(xiàn)制度的合理建構(gòu)。對自然人表現(xiàn)與外并具有可識別性的外在形象,民法學(xué)界在術(shù)語選擇上有以下兩種思路:其一為“舊瓶裝新酒”的思路,以民法理論中舊有概念概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性和經(jīng)濟價值的外在形象。如,人格權(quán)、人格要素;其二為“新瓶裝新酒”的方式,創(chuàng)設(shè)民法理論還沒有的新概念概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性和經(jīng)濟價值的外在形象。如,使用形象、人格標識、人格標志、人格符號。
(一)以“人格權(quán)”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象。
使用人格權(quán)概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象的代表作是程合紅在政法論壇上發(fā)表的文章《商事人格權(quán)――人格權(quán)的商業(yè)利用與保護》,該文是對以自然人形象為產(chǎn)品做宣傳廣告的社會現(xiàn)象提供的法律解決路徑,全文舉例說明了人格特征商業(yè)利用現(xiàn)象,但沒有交代為何使用“人格權(quán)商業(yè)利用”這一術(shù)語,也沒有界定術(shù)語的含義。但人格權(quán)作為傳統(tǒng)民法理論中固有的術(shù)語,尤其特定含義。人格權(quán)始于財產(chǎn)權(quán)相對的,用以保護人與生俱來的精神利益的權(quán)利。人格權(quán)是一種內(nèi)向性的非財產(chǎn)權(quán)利,顯然與承載財產(chǎn)利益的自然人外在形象不同。更何況,將人格權(quán)作為商業(yè)利用的對象除了在動賓搭配上存在基本語法錯誤外,也顯露出將精神性權(quán)利與商業(yè)化利用聯(lián)系起來的內(nèi)在邏輯矛盾。因此,用人格權(quán)這一術(shù)語來概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象不合理。
(二)以“人格要素”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的外在形象。
比較有代表性的文章是李建偉和鄭其斌的《論人格信息財產(chǎn)權(quán)――附著于人格要素的經(jīng)濟利益的定位與保護》一文,文章以人格要素概括這種現(xiàn)象的目的在于標明其與主體本身的天然聯(lián)系,以確定所產(chǎn)生經(jīng)濟利益的權(quán)利歸屬。但是人格要素在民法學(xué)中一般是作為人格權(quán)保護的客體來使用,既包括肖像、姓名等外在人格表征也包括身體健康、自由等內(nèi)在人格需求,而且以其上所承載的精神利益為觀察對象。因此,人格要素這一術(shù)語雖然可以拉近代言所產(chǎn)生的經(jīng)濟利益與人格利益之間的距離,有助于認識此種經(jīng)濟利益產(chǎn)生的本質(zhì)和權(quán)利歸屬,但借用人格權(quán)保護客體這一術(shù)語,容易使人格權(quán)本來就不十分清晰的權(quán)利體系更加混亂。同時,以人格要素概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象很難體現(xiàn)其外在可識別性的本質(zhì)特征。
(三)以“形象”一詞概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
比較有代表性的文章是《名人形象的商業(yè)化利用及其權(quán)利保護嚴格―形象權(quán)的歷史解讀》和《形象的商品化與商品化的形象權(quán)》,前文中的形象一詞特指自然人形象,后文中的形象既包括自然人形象也包括角色形象。形象這一術(shù)語關(guān)注外在表征,也符合日常用語習(xí)慣。但“形象”一詞一般指一個人的外表和容貌,是個人的實體性表征,而不是以載體展現(xiàn)出來的個人具有可識別性的特征?,F(xiàn)實生活中被用作商業(yè)利用的是個人實體形象以一定載體(照片、錄像等)體現(xiàn)出來的可識別性特征。因此,形象一詞的使用容易在進一步對自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性特征上承載的財產(chǎn)利益和利用方式進行分析時產(chǎn)生阻礙。
(四)以“人格符號”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
此種觀點的代表是《人格符號的利益擴張與衡平》,使用這一術(shù)語是在充分認識到:此種財產(chǎn)利益之所以會產(chǎn)生是源于人類是符號的動物,一種可識別性的符號即意味著經(jīng)濟利益。但根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典的解釋,符號有兩類含義,一是指記號、標記,二是指佩戴在身上表明職別、身份的標志。無論哪種定義,都是一種外在于人的中立的術(shù)語。此一種術(shù)語的使用容易使人割裂自然人可識別性形象上的財產(chǎn)利益與其人格利益之間的聯(lián)系。
(五)以“人格標志”或“人格標識”概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象。
標識和標志在漢語里面是可以通用的詞語,其含義相同。因此,此處做統(tǒng)一考察。此種觀點比較有代表性的是:《人格標志上經(jīng)濟利益的民法保護――學(xué)說考察與理論探討》和《論人格標識商品化及其民法保護》,前文作者對人格標識的含義做了基本介紹,認為人格標志是“對姓名、肖像、聲音等可以供以識別自然人的標記的統(tǒng)一稱謂”。后文作者將人格標識定義為:“人格標識是民事主體標表其個性特征的人身識別因素,如自然人的肖像、姓名、形象、聲音,法人或其它組織的名稱等?!彼麄兌汲浞终J識到了可識別性這一本質(zhì)屬性,也認識到這種可識別性與人格之間的天然聯(lián)系。但根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典的解釋,標志(或標識)標明特征的記號,相比較特征而言是更外圍的概念。綜上,如果把人格標識(或人格標志)略作修正,以人格特征一詞概括自然人表現(xiàn)于外并具有可識別性的形象最為恰當(dāng)。特征一詞可以作為“事物特點(特點是人或事物所具有的獨特的地方)的征象和標志”,而且習(xí)慣用語中也有將其與人的'外在形象相連的用法,如相貌特征。人格特征相較人格標志(或人格標識)而言,在漢語語義上更靠近人本身,容易兼顧其內(nèi)在的精神利益和外在的財產(chǎn)利益,同時又不失其可識別性內(nèi)涵。因此,本文提出以人格特征一詞概括自然人形象代言的社會現(xiàn)象。
二、人格特征的界定與發(fā)展。
(一)人格特征的內(nèi)涵。
人格特征是表現(xiàn)于外具有可識別性并可用作商業(yè)利用的自然人形象。人格特征至少有以下四個本質(zhì)性特點:
1.人格特征與自然人人格具有天然聯(lián)系。人格特征與自然人人格的天然聯(lián)系最顯著的表現(xiàn)在于未經(jīng)同意擅自使用他人人格特征可能給人格特征權(quán)利人造成精神損害的情形,如,未經(jīng)林心如同意將其形象用作處女膜修復(fù)廣告,并在廣告中暗含林心如接受過此種治療并表示支持的態(tài)度。這樣的廣告所反應(yīng)的信息之所以會對林心如造成精神傷害,讓她看到廣告時有很不舒服的內(nèi)心體驗,原因在于:這些信息就像我們喜歡看什么樣的書,喜歡什么牌子的衣服等信息一樣反映了我們?nèi)绾慰创约夯蛳M约鹤兂墒裁礃拥娜?。積極參與禁煙公益活動的明星在不知情的情況下成為煙草形象代言人;捐助留守兒童的明星在不知情的情況下成為使用童工的廠商的形象代言人;皈依佛門的人在不知情的情況下成為啤酒代言人,這一類廣告會給代言人造成的損害歸根結(jié)底是對其人格的損害,是一種精神利益的損害。其次,人格特征與自然人人格的天然聯(lián)系隱形地表現(xiàn)于授權(quán)商業(yè)利用的人格特征一直伴隨著尊重自然人人格權(quán)這一權(quán)利限制。如,成龍代言霸王洗發(fā)水、王力宏代言哇哈哈礦泉水,產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者支付代言費獲得的對價也僅限于在特定范圍和期限內(nèi)以特定方式使用,并不得歪曲宣傳形象,不得任意授權(quán)第三人使用。
2.自然人人格特征是表現(xiàn)于外的形象。標明自然人是一個獨一無二的個體的綜合因素很多,大致可以分為內(nèi)在的思想、情感、學(xué)識、修養(yǎng)等人文素質(zhì)與外在的樣貌、穿著、言行舉止等發(fā)乎內(nèi)形于外的體貌特征。人格特征具有外在性,但這種外在性既與內(nèi)在息息相關(guān)又可通過它反觀一個人的內(nèi)在人格,這也是人格特征與內(nèi)在人格具有天然聯(lián)系的原因。
3.自然人人格特征具有可識別性。可識別性是人格特征的根本性特點,也是商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益的載體??勺R別性是相對于社會公眾而言的,即通過其人格特征能識別出自然人本人。判斷是否具有可識別性的標準以一般公眾的一般人之為準。
4.自然人人格特征是人格利益和財產(chǎn)利益共同的載體?;谏鲜鋈c的分析,人格特征商業(yè)利用是源于人寄于物的廣告方式,以人格特征為載體,將公眾對自然人內(nèi)在人格和外在形象的認同感嫁接于產(chǎn)品。因此,人格特征也是同時承載人格利益并體現(xiàn)經(jīng)濟利益的載體。
(二)人格特征的外延及其擴張趨勢。
人格特征的主體是自然人,既包括名人也包括非名人。雖然因為名人人格特征的可識別性價值更大,是我們常見的商業(yè)利用對象,但非名人的人格特征同樣具有可識別性價值,只是比名人的可識別性較小,而且一旦非名人的人格特征被商業(yè)利用則其上的財產(chǎn)利益也隨之顯現(xiàn)。換言之,名人人格特征的商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益是顯性的,非名人人格特征的商業(yè)價值和經(jīng)濟利益是隱性的。如,在廣州市越秀區(qū)東山美心心聯(lián)誼服務(wù)中心與杜秋霞肖像權(quán)糾紛案(廣州市中級人民法院穗中法民一終字第3657號民事判決)中,聯(lián)誼服務(wù)中心將其客戶杜秋霞與外籍人士成功結(jié)合的案例和他們的結(jié)婚照用作報紙網(wǎng)站上的宣傳廣告,即將非名人人格特征之商業(yè)利用價值和經(jīng)濟利益顯性化。人格特征的范圍包括但不限于自然人的肖像、姓名、聲音。其中肖像是最常見的商業(yè)利用對象。肖像的載體可以是照片、畫像或視頻。肖像不僅包括人的臉部形象,還包括其他身體特征,如形體特征、側(cè)影或背影,也可以是與某人酷似的形象。判斷是否商業(yè)利用了某自然人的肖像,以一般公眾能否從其利用中識別出該自然人為標準,即可識別性標準。姓名也包括真實姓名、藝名、筆名、綽號、藝術(shù)簽名等所有可以代表某自然人的具有可識別性的符號。因此,當(dāng)我們以可識別性標準判定是否屬于自然人人格特征時,人格特征的外延是具有相對開放性的,并不能列舉窮盡。同時,可識別性也是商家商業(yè)利用的價值和底線所在,是聯(lián)系至自然人本人的紐帶。但從人格特征的發(fā)展趨勢來看,已經(jīng)呈現(xiàn)出從可識別性向可聯(lián)想性擴張的趨勢。該趨勢主要表現(xiàn)在兩個方面,一是將能聯(lián)想至自然人的整體形象、風(fēng)格或習(xí)慣用語也作為人格特征。如劉翔訴《精品購物》案(北京市第一中級人民法院()一中民終字第499號民事判決)中,法院將經(jīng)過改動的能使公眾聯(lián)想至劉翔的人物肖像也視為劉翔的人格特征。二是將與自然人具有聯(lián)想關(guān)系的物品也視為自然人人格特征的一部分,如賽車選手慣用的賽車配上特定場景可以使人聯(lián)想到是該選手在做廣告的,也被認為使用了該賽車選手的人格特征。判斷人格特征的標準從可識別性到可聯(lián)想性的發(fā)展無疑擴張了人格特征的范圍,同時限制了合理使用他人人格特征的范圍。這種擴張是否合理還有待在考察個人利益與社會公共利益之間衡平性的基礎(chǔ)上進一步研究。
三、人格特征商業(yè)利用類型化分析及其民法意義。
人格特征代言是人格特征商業(yè)利用的最主要方式,也是人格特征財產(chǎn)利益的集中體現(xiàn),下述對人格特征商業(yè)利用的類型劃分圍繞以人格特征代言產(chǎn)品廣告的方式展開。對人格特征商業(yè)利用及其類型化的分析將更有助于我們進一步認識人格特征的本質(zhì)。第一,以是否征得了代言人的同意,獲得代言人授權(quán)為標準,自然人人格特征代言可以劃分為經(jīng)授權(quán)的代言和未經(jīng)授權(quán)的擅自使用。經(jīng)授權(quán)的代言如成龍代言霸王洗發(fā)水、湯唯代言德芙巧克力、汪涵代言統(tǒng)一老壇酸菜牛肉面等等,舉不勝舉。明星的授權(quán)代言期限一般為兩年,兩年授權(quán)代言所獲得的代言費用依據(jù)知名度和影響力的大小而不同,知名度越高其代言費用越高。未經(jīng)授權(quán)的擅自使用也是隨處可見,比如林心如自爆“被代言”處女膜修復(fù)廣告,馬伊p被代言減肥產(chǎn)品,潘石屹成了“男科專家”、林志玲慘變“色情女郎”、嗓音動人的費玉清“順理成章”變成護嗓保健品代言人等等。日益“雷人”的代言廣告讓“躺著也中槍”的明星苦不堪言。自20世紀80年代開始,陸續(xù)有名人到法院提起訴訟,要求禁止經(jīng)營者未經(jīng)同意對其形象的商業(yè)利用并賠償損失。近年來,明星被代言起訴至法院的案件更以高額賠償費的訴求著稱。這種分類的民法學(xué)意義在于:在堅持人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)二分理論的民法體系下,經(jīng)授權(quán)的代言其代言費用的民法正當(dāng)性基礎(chǔ)何在?即所涉及財產(chǎn)利益的事前積極保護。未經(jīng)授權(quán)擅自使用中被侵害利益時候救濟的請求權(quán)基礎(chǔ)何在?即事后消極保護問題。第二,以人格特征知名度為標準,自然人人格代言可以分為名人人格特征代言和非名人人格特征代言。名人人格特征代言是我們最常見的一種代言方式,不再贅述。至于非名人人格特征代言因為并不常見,常被忽略,以至于起訴到法院時難以獲得經(jīng)濟賠償。誠然,非名人因為其人格特征的可識別性相對較小,宣傳作用比名人小很多。但如果某一品牌使用非名人的人格特征為產(chǎn)品作宣傳,本身就可以說明該人格特征對產(chǎn)品具有宣傳價值,宣傳價值自然帶來經(jīng)濟利益。此種分類的民法學(xué)意義在于:名人因為常以產(chǎn)品代言為謀利手段,因此其具有知名度的人格特征所承載的財產(chǎn)利益是顯性的,容易確定的。非名人不具有知名度的人格特征所承載的財產(chǎn)利益則是隱性的,不易確定的。二者之間的區(qū)別是人格特征上承載的財產(chǎn)利益大小的區(qū)別,不是有無的區(qū)別。第三,是否體現(xiàn)代言人對產(chǎn)品的推薦、支持態(tài)度為標準,可以將代言分為支持性代言和非支持性代言。支持性代言體現(xiàn)代言人對產(chǎn)品的支持、推薦等意思表示。非支持性代言沒有任何支持意味,只是簡單地將產(chǎn)品與自然人人格特征聯(lián)系在一起吸引消費者注意。此種分類的民法學(xué)意義在于:支持性代言所反映的代言者與產(chǎn)品之間的關(guān)系更緊密,而且體現(xiàn)代言者的意思表示。非支持性代言反映的代言者與產(chǎn)品之間的聯(lián)系更松散。這種分類在判斷是否構(gòu)成虛假宣傳時具有實質(zhì)性意義。第四,以代言廣告所涉及代言人的民法利益為標準可以分為:
(2)只涉及代言人財產(chǎn)利益的代言廣告,如成龍代言霸王洗發(fā)水;
(3)只涉及被代言人人格利益的代言廣告,如根本不愿意將其人格特征與商業(yè)廣告相連的藝術(shù)家形象被用于廣告。這種分類的民法學(xué)意義在于:在堅持人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)二分理論的民法權(quán)利體系下,有助于我們認識人格特征上承載著兩種截然不同的利益――人格利益和財產(chǎn)利益。這兩種不同性質(zhì)的利益應(yīng)分別適用不同的民法制度。需要說明的是,上述第二種只涉及代言人財產(chǎn)利益的代言廣告中是否不存在人格利益是有爭議的,如美國法院認為強制名人代言某種產(chǎn)品是一種強制言論的利益損害。
總之,現(xiàn)實生活中,名人因代言產(chǎn)品廣告以獲得高額廣告代言費或因“被代言”某產(chǎn)品而起訴法院索賠巨額經(jīng)濟賠償?shù)默F(xiàn)象屢見不鮮。此種與產(chǎn)品宣傳相連而產(chǎn)生財產(chǎn)利益者,即人格特征。人格特征是指自然人表現(xiàn)于外具有可識別性的個體性標志,包括但不限于自然人的姓名、肖像、聲音。一方面是自然人人格特征財產(chǎn)利益凸顯后對民法保護的迫切需求,另一方面是人格特征財產(chǎn)利益因處于人格權(quán)(保護人格利益)與財產(chǎn)權(quán)(保護財產(chǎn)利益)二分的中間灰色地帶而產(chǎn)生的定位尷尬。在澄清人格特征基本術(shù)語的基礎(chǔ)上,在現(xiàn)行人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)二分理論的民法框架內(nèi),尋求人格特征財產(chǎn)利益與人格利益的協(xié)調(diào)與保護是十分迫切的理論與現(xiàn)實問題。
民法學(xué)論文篇十二
很多人認為選題很簡單,只是一個題目而已,隨便選。
其實不然,選題對于法學(xué)論文的寫作至關(guān)重要,俗話說,題好一半文,由此可見題目的重要性。
選題,是學(xué)術(shù)論文寫作的開始,實際上就是選擇和確定研究課題、研究方向的過程,是極為重要的一步(引自《漢語寫作學(xué)》。
一個選題可以體現(xiàn)出一個人的基本科研能力,也是決定論文是否成功的關(guān)鍵。
對于一般地來說,選題的時候要注意選擇的題目要有可寫性,意思就是說這個題目要有一定的學(xué)術(shù)價值,由此可以引起一定的思考,最好是有一定的創(chuàng)新性。
其次,法學(xué)論文的題目還應(yīng)該體現(xiàn)其專業(yè)性,一些人選擇的題目可能無法從法學(xué)的角度來寫,最后寫出來的文章可能內(nèi)似于一些報紙評論或者一些宣傳稿,從而喪失了文章的價值,違背了其本來的寫作目的。
根據(jù)梁慧星教授的《學(xué)位論文寫作方法》里的觀點,選題有四個基本要求,即:(1)有學(xué)術(shù)性、理論性;(2)有實踐性、針對性;(3)有充足的資料;(4)能夠揚長避短。
下面簡短的就這四個基本方面做出下解釋。
1、有學(xué)術(shù)性,學(xué)位論文是體現(xiàn)理論科研水平的一個標尺之一,僅僅是單純的整理出其他人的學(xué)術(shù)觀點或者是翻譯國外的法學(xué)家們的學(xué)術(shù)觀點就只能說是匯編了,而非自己的論文寫作了。
當(dāng)前對于文章學(xué)術(shù)性標準沒有什么統(tǒng)一的定論,根據(jù)梁慧星教授的觀點,可以從五個方面來看,其一,補白性選題。
其二,開拓性選題。
其三,提出問題性選題。
其四,超越性選題。
其五,總結(jié)性選題。
2、有實踐性、針對性。
一個選題如果僅僅是有學(xué)術(shù)性和理論性,而在當(dāng)今法治社會沒有地位,對民主、法治、人權(quán)沒有什么意義,那就不能說這個選題具實踐性。
當(dāng)然針對性不僅僅是指針對當(dāng)前的社會現(xiàn)實,還可以是對社會預(yù)見的一些課題。
當(dāng)然實踐性、針對性不是絕對的,有些課題可以僅僅用來研究。
3、有充足的資料。
法學(xué)研究屬于文本研究的性質(zhì)決定,選題還應(yīng)當(dāng)考慮的一個重要問題是資料是否足夠。
論文不能夠是資料的堆積,但是沒有資料的論文是比較空泛的,沒有理論支持,論文的質(zhì)量就不能上去。
4、能夠揚長避短。
每個人在學(xué)習(xí)理論知識時,總會不自覺按照自己的喜好去研究。
所以在理論的掌握時總會存在一些差距。
在選題的時候我們也得將這些因素考慮進去,能夠了解自己的長處和短處,盡可能揚長避短。
題目選好后,接著是要針對題目的要求去查找相應(yīng)的資料。
對于資料的查找也是有一定的方法,盲目的查找只會事倍功半。
5、論文題目參考。
1.論正當(dāng)防衛(wèi)。
2.論死刑的存廢。
3.論自首的認定。
4.論罪刑法定原則的適用。
5.論赦免。
6.論職務(wù)犯罪的法律預(yù)防。
7.論瀆職犯罪的法律預(yù)防。
8.論性賄賂。
9.論醫(yī)療事故罪的認定。
10.論交通肇事罪的特征與認定。
11.論證券欺詐。
12.論證券發(fā)行程序的完善。
13.論上市公司的監(jiān)管。
14.論券法律業(yè)務(wù)的規(guī)范與管理。
15.論持續(xù)信息披露制度。
16.論公司治理結(jié)構(gòu)的完善。
17.論中小企業(yè)板的監(jiān)管。
18.論國有企業(yè)股份制改造。
19.論證券仲裁。
20.論證券投資基金法。
21.論保險法學(xué)的學(xué)科體系。
22.論外資保險公司的法律監(jiān)管。
23.論保險信用體系的構(gòu)建。
24.論農(nóng)業(yè)保險。
25.論船員保險。
26.論旅游保險。
27.論醫(yī)療保險。
28.論航天保險。
29.論專業(yè)保險代理人的規(guī)范。
30.論保險欺詐。
31、行政許可法與工商行政管理的制度創(chuàng)新。
32、商標保護法律框架的比較研究。
33、論中國品牌的政策法規(guī)環(huán)境。
34、全球化背景下中國競爭法的重構(gòu)。
35、建立我國產(chǎn)品召回制度的.法律思考。
36、電子商務(wù)實施過程中的知識管理問題研究。
37、試析網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)保護特征的變異及管理。
38、試論我國行業(yè)管理法的地位與體系。
39、中小企業(yè)無形產(chǎn)權(quán)管理的法律分析。
40、論合法性會計信息失真。
二、資料的查找。
在題目選好后就是就題目查找相關(guān)的資料。
資料的查找看似簡單,但是實際操作起來不是那么回事了。
在現(xiàn)在這個資訊發(fā)達的今天,資料的查找有多種方式,互聯(lián)網(wǎng),書籍資料等等。
找到的資料多種多樣,怎么從這些資料中篩選出有用的又是一門學(xué)問了。
首先,也是最基本的,就是相關(guān)性,即選擇的資料應(yīng)該是和選擇的題目要有關(guān)聯(lián)性,否則對寫作沒有任何意義。
與課題相關(guān)的資料也分成很多種類,主要有:(1)第一手資料。
是指與課題有關(guān)的文字材料和數(shù)據(jù)資料(包括圖表資料)。
現(xiàn)在法學(xué)論文撰寫的一個新趨向是從案例出發(fā),針對案例的分析來得出自己的觀點。
(2)他人的研究成果。
是指國內(nèi)外學(xué)者對相關(guān)課題研究的最新動態(tài)并從中得出的有益啟發(fā)、鑒定和指導(dǎo)。
(3)相關(guān)學(xué)科的材料。
(4)背景資料。
即搜集和研究所選課題所涉及的經(jīng)濟、社會、政治的時代背景。
法學(xué)與政治的關(guān)系聯(lián)系緊密,當(dāng)然也脫離不了當(dāng)今的社會現(xiàn)實。
其次,法學(xué)是一個不斷發(fā)展不斷更新的學(xué)科,一般的來說,除了寫有關(guān)的法制史的文章,對于資料的選擇應(yīng)該是要選擇較新的。
隨著法制建設(shè)的不斷發(fā)展,法律不斷地改進,在寫論文的時候要時刻關(guān)注新變化,以免在新的法規(guī)出現(xiàn)的時候還沿用舊的從而導(dǎo)致論文的不嚴謹。
再次,法學(xué)是一門很嚴謹?shù)膶W(xué)科,在引用資料的時候要注意這些資料的真實性,嚴謹性。
甚至在某些個別的字的使用上要反復(fù)斟酌。
在做好前面的步驟之后,就要開始正式撰寫文章了。
這是文章的主體,也體現(xiàn)了一篇文章的含金量。
三、正文。
正文部分,主要要圍繞提出問題――展開問題――分析問題――解決問題來寫。
包括司法解釋、司法實踐中的做法是什么樣的,還可以從比較法的角度展開,介紹國外的一些理論和相關(guān)的案例然后做出分析比較,得出相應(yīng)的啟示。
所以閱讀和分析相關(guān)資料是非常有必要的,這樣可以使你更快地站在某一問題研究的理論前沿,站在巨人的肩膀上我們就可能超過巨人!
分析問題就是對問題的形成和演變所做出的分析,不同的理論和制度的成因是什么,理論形成的背景,當(dāng)時的政治和經(jīng)濟情況又是怎么樣的。
通過比較分析找出它們的共性和差異,分析其原因和意義。
分析問題則是為解決問題奠定有力的基礎(chǔ),一旦在問題的分析上出現(xiàn)了錯誤,就可能導(dǎo)致后面所有的主張、建構(gòu)、制度設(shè)計等都可能被推翻,所以它是一篇文章的最精華,也是最核心的部分!
最后提出你的理論主張、制度設(shè)計就是解決問題了,在搜集、整理、研究了這么多之后,你想要說明什么問題,說清楚了就可以。
如何解決,也是最后表明你的觀點,是你的智力勞動對社會、對他人的貢獻。
正文是論文的核心所在,一篇好的法學(xué)論文應(yīng)該思路清晰,邏輯結(jié)構(gòu)合理。
還應(yīng)該在文章中有自己的思想,觀點和看法。
具體的寫作要根據(jù)選題來確定。
寫作者要根據(jù)查找的資料和題目對文章加以完善。
四、論文的基本格式。
民法學(xué)論文篇十三
伴隨著財稅法在經(jīng)濟法中的凸現(xiàn),財稅法學(xué)逐漸為學(xué)者和政府所關(guān)注,而堅持權(quán)利義務(wù)這一基本線索并輔之相關(guān)知識的學(xué)習(xí)才是財稅法人才培養(yǎng)的關(guān)鍵。由于傳統(tǒng)法學(xué)教育弊端所致,引入案例教學(xué)可以有效改進財稅法教學(xué),并結(jié)合實證分析的方法,提供給學(xué)生必要的實踐機會以保證財稅法專業(yè)人才的綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。
【正文】。
一、財稅法學(xué)課程開設(shè)的必要性。
伴隨著我國市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,財政稅收在經(jīng)濟中的作用日益為人們所關(guān)注,計劃經(jīng)濟體制下諸如行政命令等等直接干預(yù)經(jīng)濟的行政性手段逐漸為政府所摒棄,取而代之的是運用財稅、金融等間接性手段對國家宏觀經(jīng)濟加以調(diào)控。因此,不僅僅得到政府官方的重視,我國的國民也對其傾注了前所未有的熱情,而這一熱情一方面是來源于財稅在國民經(jīng)濟中的作用,另一方面是源于財稅與國民生活緊密程度的增強,加之人們逐漸對于稅收本質(zhì)認識的加深,更是給了財稅法的發(fā)展以強大的動力。
在國外,稅法對于國民的影響是我們所不可想象的,正如西方的那句諺語所講:人的一生有兩件事是不可避免的,死亡和稅收。因此,各個國家對于稅法的教學(xué)和研究也是頗為重視,不論從開設(shè)該課程的學(xué)校數(shù)量還是開設(shè)的學(xué)時,以及所講的內(nèi)容方面等等,都是我們所不及的。諸如美國的德克薩斯州大學(xué)法學(xué)院的稅法的設(shè)置位居國家眾多項目之首;俄亥俄州大學(xué)要求申請法律碩士課程(masteroflawsprograms)的申請者,必須是已經(jīng)修讀了聯(lián)邦個人所得稅等課程。歐洲的很多國家都將稅法作為一門強制性的課程來設(shè)置,只是在本科生階段和研究生階段的側(cè)重會有所不同。與之相比,我們財稅法課程的開設(shè)在全國高等院校中(包括綜合性大學(xué)和財經(jīng)類、稅務(wù)類院校)都是極為有限的,稅法課的學(xué)時絕大多數(shù)是36學(xué)時,個別的是54學(xué)時,且講授的內(nèi)容很多的涉及到財經(jīng)類等經(jīng)濟方面的內(nèi)容,對于財稅法學(xué)的研究和法學(xué)所特有的權(quán)利義務(wù)并為被其所重視。
自由、民主和法治已經(jīng)理直氣壯地成為當(dāng)今政治生活的主題和時代的主旋律。它不僅成為社會民眾的最強音,而且也成為當(dāng)權(quán)者致力實現(xiàn)的根本愿望;它不僅以顯赫的文字載入國家的根本大法,而且以崇高的精神追求占據(jù)著人們的心靈。它將不再是中國人的夢,也不再是西方人的專利品和中國人的奢侈品,而是中國政府和民眾的共同理想,以及正將這一理想付諸實施的行動。[1]隨著“依法治國”思想的樹立以及該思想在我國經(jīng)濟發(fā)展中逐漸在各個領(lǐng)域中不同程度的貫徹,相應(yīng)的財稅法治也被提上日程。因此,財稅法治建設(shè)成為我國財稅法發(fā)展的必然趨勢,上層建筑決定于經(jīng)濟基礎(chǔ),但是并不是一一對應(yīng)的關(guān)系。法律法規(guī)是法治建設(shè)的最基本要件,是硬性的指標,無法可依只會導(dǎo)致法治建設(shè)成為空中樓閣,無法從何而談法治!我們不得不承認,法律法規(guī)的制定是人們尊中規(guī)律的基礎(chǔ)之上,發(fā)揮主觀能動性的結(jié)果,因此,立法者的素質(zhì)勢必影響到整個法治的進程。這種影響是最基礎(chǔ)的,沒有權(quán)威的、有預(yù)見性、前瞻性的法律文本,法治對于經(jīng)濟的促進作用是不現(xiàn)實的。
伴隨著經(jīng)濟法作為一門獨立的法學(xué)部門為越來越多的人所接受,財稅法在整個經(jīng)濟法中的地位逐漸凸現(xiàn),并成為一門顯學(xué)為法學(xué)家和法學(xué)研究所關(guān)注。財稅法人才的培養(yǎng)是財稅法治進程中的必備環(huán)節(jié)。而作為我們這些法學(xué)的學(xué)生而言,在本科階段僅僅對財稅法有一個比較粗淺的、單一的學(xué)習(xí),對于今后的研究僅僅是一個薄弱的基礎(chǔ),因此,在研究生階段極有必要在深度和廣度方面加以拓展,才能保證今后在該領(lǐng)域的研究,并可能有所建樹,否則都是紙上談兵。
二、財稅法學(xué)教學(xué)應(yīng)以法學(xué)特有的“權(quán)利義務(wù)”角度為根本研究路徑。
現(xiàn)今全國開設(shè)稅法或者財稅法的課程的高等院校雖然在數(shù)量上有一比較大的提高,但是設(shè)置的課時卻是極為有限的,絕大多數(shù)是36學(xué)時,個別的學(xué)校是54學(xué)時,如北京大學(xué)、中國政法大學(xué)、長春稅務(wù)學(xué)院等等。但是,我們還應(yīng)該注意到,現(xiàn)今對于財稅法或者是稅法的講授很多的時候是以財政、稅務(wù)、稅收以及會計知識為主的,對于法學(xué)知識的講授卻是非常有限,從財稅法或者稅法基礎(chǔ)理論的探討更是如數(shù)家珍,對于權(quán)利義務(wù)線索的把握和灌輸確實不足的。財稅法和財政稅收等經(jīng)濟學(xué)等之后雖然會有交叉,但是我們不能否認這兩門學(xué)科還是有本質(zhì)的不同,這正是法學(xué)學(xué)生和財政、稅收學(xué)學(xué)生所存在的差異,權(quán)利義務(wù)是我們學(xué)習(xí)應(yīng)該遵循的最基本路徑。而從筆者自身學(xué)習(xí)的過程來看,我們在本科階段對于財稅法知識的了解和接受不僅有限,而且偏離了法學(xué)特有的研究路徑的把握,所以在理論根基上并不是扎實的;同時,對于一些財政、稅收、會計方面知識的缺乏又使得我們在實務(wù)中不能運用自如,出現(xiàn)了一種極為尷尬的局面。因此,筆者以為,我們財稅法課程應(yīng)該遵循“權(quán)利義務(wù)”基本路徑進行研究,運用法學(xué)的理論和方法對其深入探究;其次,財稅法學(xué)相對于法學(xué)的其他部門法應(yīng)用方面更為頻繁、綜合性更強,因此,研究財稅法的學(xué)生勢必要輔之以一定的財務(wù)會計和稅收學(xué)知識,這也是專業(yè)型人才培養(yǎng)。
“依法治國”首先要“依憲治國”,憲法是我國的根本大法,具有最高的權(quán)威性,其他任何法律法規(guī)都不得同它相抵觸,財稅法治也必須遵循這一原則。公共財政、稅收法定主義是我們所極力倡導(dǎo)的,隨著對財政和稅收研究的深入,不少學(xué)者對于財政、稅收有一個全新的認識:公共財政這一服務(wù)于市場的財政,是將財政活動限定于服務(wù)市場的范圍內(nèi),避免財政供給的不足或是過量,防止財政資金的浪費,財政活動的適度適時是我們財政活動的目標的;而稅收作為一種侵犯國民財產(chǎn)的手段,更是將其定位于“債”的屬性,是國民為享有國家提供的公共物品而支付的對價。納稅不是義務(wù)性的進貢,而是獲得相應(yīng)服務(wù)的方式,納稅人權(quán)利的意識不斷浮出水面。一方面是人權(quán)在各個領(lǐng)域中的落實和實現(xiàn),另一方面也是保護財產(chǎn)權(quán)的理論支持。2004年憲法修正案中明確提出:第十三條規(guī)定,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。這種種情況無不表明,對于財稅的研究從法學(xué)角度進行探究,對于權(quán)力的`監(jiān)督,權(quán)利意識的樹立意義頗為重大。因此,作為一名法學(xué)學(xué)生,在研究生階段更是要把握這一根本的線索,這也是區(qū)別于其他稅收學(xué)等方面研究的顯著方面。因此,從法理學(xué)和憲法學(xué)、行政法學(xué)的角度切入,從更為廣泛的背景下研究財稅內(nèi)容,勢必會有一種全新的認識,這也是研究范式的一種轉(zhuǎn)化。正如,日本學(xué)者北野弘久教授所闡述的稅法并非是“征稅之法”,更是納稅人據(jù)以對抗、制衡國家課稅權(quán)的“權(quán)利之法”,這對于學(xué)生的學(xué)習(xí)則是另一全新的視角,權(quán)力和權(quán)利的研究也是我們在以后學(xué)習(xí)中所應(yīng)重點關(guān)注的線索。
此外,要密切加強對法律關(guān)系、法律行為以及基本價值和基本原則等基礎(chǔ)性知識在財稅法中的具體的研究,尤其是該學(xué)科所特有的內(nèi)容的研究。
同時,在自己的一些實習(xí)或者是實務(wù)操作中,筆者發(fā)現(xiàn),我們現(xiàn)有的法學(xué)知識對于研究財稅法是遠遠不夠的,財稅法學(xué)這一學(xué)科本身的特點表明:必要的經(jīng)濟學(xué)、稅收學(xué)以及會計學(xué)知識的積累,是深入研究財稅法的理論問題以及實務(wù)操作中所不可或缺的。沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán),理論認識的研究最終勢必要運用于實踐中,這是一個不爭的事實。正確的理論對于實踐的指導(dǎo)作用是積極促進的,而沒有任何指導(dǎo)意義的認識從成本收益角度看是無效的,結(jié)論正確與否要得到檢驗唯一的途徑就是回到實踐中去,特別是像財稅法這樣一門應(yīng)用性較強的學(xué)科,更是如此。
我們不少研究財稅法理論的學(xué)者或者以稅收學(xué)位基礎(chǔ)簡單的附加法學(xué)方法對此進行研究,或者是從法學(xué)理論對此進行探究卻忽視了財稅法本身固有的財稅經(jīng)濟方面的知識,總是給人以各行的感覺,因此,作為法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,要想從專業(yè)的角度對此深入研究,勢必要輔之財政、稅收以及會計方面的知識,真正挖掘?qū)W科自身的特點,從一個獨特的角度詮釋該學(xué)科。
財稅法學(xué)專業(yè)人才的培養(yǎng)是一個綜合素質(zhì)的積累過程,是多領(lǐng)域知識兼?zhèn)涞娜瞬?。?dāng)然,財稅法的講授必須堅持“權(quán)利義務(wù)”、“權(quán)力權(quán)利”等法學(xué)特有的研究路徑這一根本要求,相關(guān)知識的具備是該學(xué)科發(fā)展的要求,也是該專業(yè)人才培養(yǎng)所必備的素質(zhì),兩者兼而有之,但是應(yīng)該有所側(cè)重。
三、財稅法將案例教學(xué)與實務(wù)實踐操作相結(jié)合。
傳統(tǒng)的教育模式,財稅法課堂的教學(xué)重視基本知識的講授,更多的是知識的介紹,尤其是在總論部分許多理論的介紹這是必要的,然而,在具體到之后許多具體內(nèi)容的講授,仍然不能脫離這樣的模式,使得學(xué)生只有一種抽象、宏觀的概念,對于數(shù)字、公式的機械的接受,對于以后的實踐并無多大的意義,許多學(xué)生在學(xué)習(xí)過財稅法課程之后,仍然對一些基本稅種的征收是不知所云的,從教學(xué)方面是失誤的,而就學(xué)生個人而言也是沒有絲毫獲益的,只是機械的或者迫于考試等壓力記憶,過后就沒有絲毫的印象,這是許多學(xué)生學(xué)習(xí)過后的真實體會。因此,有不少教師講案例教學(xué)的方法引入,通過一個個切實具體的案例對具體稅種進行講授,不僅形象具體,同時真正使學(xué)生有一種學(xué)有所用的感覺,促使學(xué)生萌發(fā)了學(xué)習(xí)的興趣,主動接受且保持持久的記憶效果。
財稅法案例教學(xué)法最早起源于美國,以案例作為教材,在教師的引導(dǎo)下,學(xué)生通過運用掌握的理論知識,分析、討論案例的疑難細節(jié),從中形成各自的解決方案,培養(yǎng)了學(xué)生的思考問題、分析問題的能力,真正將法學(xué)這一應(yīng)用性學(xué)科體現(xiàn)的真真切切。財稅法學(xué)當(dāng)然具備這一特點,并且具有更為頻繁的實踐性。但是,在我們現(xiàn)在財稅法學(xué)教學(xué)中還沒有充足的案例,雖然不少的學(xué)者為搜集財稅法的案例作了很大的努力,并且也是卓有成效的,使得我們案例教學(xué)成為可能。然而,筆者以為社會生活是紛繁復(fù)雜的,豐富各異的,我們面對的現(xiàn)實并不是完全符合法律規(guī)定的情況,更多的時候是出現(xiàn)多種沖突,和法律規(guī)定情形相差很大,教師教學(xué)過程中更多的時候是先講述一個結(jié)論,再為此尋求一個典型的案例,當(dāng)然這一案例可以很好的印證該結(jié)論,但是這并不利于法學(xué)的研究,也不利于學(xué)生提出問題、思考問題和解決問題能力的培養(yǎng),所以,教師在教學(xué)過程中更應(yīng)該注意現(xiàn)實中非典型案例的討論,以激發(fā)學(xué)生的思考。
筆者以為,通過引入案例教學(xué)的方法使學(xué)生對理論知識點的認識具體化,對實務(wù)性的操作能有一個漸進的過程,同時運用實證分析的方法對于案例所要證明的理論加以檢驗,這也是對知識再認識的過程,一方面加深對知識的全面深入地掌握,另一方面也是豐富案例、拓展視眼的過程,對于教師和學(xué)生都是極為有意義的。
鑒于法學(xué)是一門實踐性較強的學(xué)科,許多學(xué)校都栽在法學(xué)專業(yè)的課程中開設(shè)律師實務(wù)、畢業(yè)實習(xí)等,很多學(xué)校的法學(xué)院系還聘請資深法官、檢察官、律師等實務(wù)部門的人作為兼職教授,講授他們在司法實踐中的經(jīng)驗,這無疑是一種值得采納的教學(xué)方式。財稅法教學(xué)也同樣,可以聘請會計師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所等實踐部門人員。筆者以為,我們更重要的是給學(xué)生提供現(xiàn)實的實踐機會,真正給學(xué)生以接觸社會的機會,以保證在畢業(yè)之時能更快的融入社會當(dāng)中。
【注釋】。
[1]汪太賢、艾明著:《法治的理念與方略》,中國檢察出版社(引論)。
民法學(xué)論文篇十四
血液透析是治療急慢性腎功能衰竭的有效替代療法之一。隨著人類平均壽命的延長,老年患者需要透析治療也逐漸增加。而老年患者由于受疾病本身、透析并發(fā)癥以及家庭、社會的影響,患者容易產(chǎn)生各種心理問題,其后果不僅導(dǎo)致引發(fā)免疫力下降、影響生活質(zhì)量,更為嚴重的是引發(fā)透析并發(fā)癥,從而增加治療風(fēng)險,因此做好維持性血液透析患者的心理護理至關(guān)重要。
1影響患者心理的因素。
隨著年齡的增大,機體抵抗能力減弱,同時患有多種疾病,相同的疾病與年輕人相比造成的并發(fā)癥較多、后果較重。老年人最忌孤獨,加之文化水平有限和對疾病的恐懼,極易產(chǎn)生失落感,對生活失去信心和樂趣。由于其腎功能多為不可逆性損害,患者一旦了解到除腎移植外,透析是維持生命的最后治療方法,而它只能代替正常腎臟的部分排泄功能,不能代替正常腎臟的內(nèi)分泌和新陳代謝功能,往往產(chǎn)生絕望、恐懼的心理。
昂貴的透析費用是透析患者的`沉重負擔(dān),一旦無法支付治療費用隨時面臨生命危險。患者往往會唯恐自己成為家庭,社會的負擔(dān),更加重其恐懼,絕望的心理。透析治療中的反復(fù)動靜脈穿刺給患者造成一定的心理壓力,各種急性并發(fā)癥和遠期并發(fā)癥的出現(xiàn)常導(dǎo)致患者緊張和喪失信心。
2心理護理。
1創(chuàng)造溫馨的透析環(huán)境。
在整個治療過程中,護理人員要主動熱情耐心地向患者詳細的介紹血透室的環(huán)境及工作人員的情況,講解血液透析技術(shù)的一般知識、治療作用、操作程序及安全性、可靠性,并為患者提供安靜、舒適、整潔的治療環(huán)境。病情較重和行走困難者,應(yīng)用平車或輪椅接送患者,對可以行走者予以攙扶,使老年患者產(chǎn)生安全感和信任感。
2做好老年患者的健康教育。
由于老年血透患者對疾病的認識以及血液透析相關(guān)知識的缺乏,常造成各種心理問題的產(chǎn)生,因此做好相關(guān)知識的宣傳教育對維護患者的身心健康顯得尤為重要?;颊唛_始接受透析治療時,由于不了解腎功能損害的不可逆性和血液透析的長期性,常表現(xiàn)出盲目樂觀,此時護理人員應(yīng)通過宣傳教育使患者正確認識疾病和科學(xué)的治療方法,不要去做有害無利的嘗試。一旦患者認識到只能通過腎移植或依賴透析來維持生命,常表現(xiàn)出焦慮、抑郁的心理,此時護理人員應(yīng)詳細講解血液透析的原理、方法、作用及新的技術(shù)進展,讓其明白如果做到充分透析,能達到很高的生活質(zhì)量,從事力所能及的有意義的活動,以體現(xiàn)其自身價值[3]。同時應(yīng)告訴患者治療中的各種注意事項,如飲食的宜忌、體重的控制、內(nèi)瘺的保護、藥物輔助作用的重要性,使患者能積極配合治療。特別值得重視的是部分自費患者一方面求生欲望強烈。
3做好老年患者的心理護理。
民法學(xué)論文篇十五
1、畢業(yè)論文大綱題目。
應(yīng)能概括整個論文最重要的內(nèi)容,言簡意賅,引人注目,一般不宜超過20個字。
2、論文摘要和關(guān)鍵詞。
論文摘要應(yīng)闡述學(xué)位論文的主要觀點。
代寫論文說明本論文的目的、研究方法、成果和結(jié)論。
盡可能保留原論文的基本信息,突出論文的創(chuàng)造性成果和新見解。
而不應(yīng)是各章節(jié)標題的簡單羅列。
摘要以500字左右為宜。
關(guān)鍵詞是能反映論文主旨最關(guān)鍵的詞句,一般3-5個。
3、目錄。
既是論文的提綱,也是論文組成部分的小標題,應(yīng)標注相應(yīng)頁碼。
4、引言(或序言)。
內(nèi)容應(yīng)包括本研究領(lǐng)域的國內(nèi)外現(xiàn)狀,代寫論文本論文所要解決的問題及這項研究工作在經(jīng)濟建設(shè)、科技進步和社會發(fā)展等方面的理論意義與實用價值。
5、正文。
是畢業(yè)論文的主體。
6、結(jié)論。
論文結(jié)論要求明確、代寫論文精煉、完整,應(yīng)闡明自己的創(chuàng)造性成果或新見解,以及在本領(lǐng)域的意義。
7、參考文獻和注釋。
按論文中所引用文獻或注釋編號的順序列在論文正文之后,參考文獻之前。
圖表或數(shù)據(jù)必須注明來源和出處。
(參考文獻是期刊時,書寫格式為:[編號]、作者、文章題目、期刊名(外文可縮寫)、年份、卷號、期數(shù)、頁碼。
參考文獻是圖書時,書寫格式為:[編號]、作者、書名、出版單位、年份、版次、頁碼。
)
8、附錄。
包括放在正文內(nèi)過份冗長的公式推導(dǎo),以備他人閱讀方便所需代寫論文的輔助性數(shù)學(xué)工具、重復(fù)性數(shù)據(jù)圖表、論文使用的符號意義、單位縮寫、程序全文及有關(guān)說明等。
目錄。
序言1。
一、香港基本法解釋權(quán)的立法2。
(一)“一國兩制”構(gòu)想的落實3。
(二)基本法解釋權(quán)存在的法理依據(jù)4。
1.法律需要解釋4。
2.立法原意4。
4.基本法解釋權(quán)的配置7。
(三)基本法制定程序中的瑕疵8。
(四)基本法解釋權(quán)立法的重要影響因素10。
二、香港基本法第158條的解讀和適用11。
(一)基本法性質(zhì)的認定11。
(二)基本法解釋權(quán)的歸屬14。
(三)基本法解釋權(quán)行使的原則15。
1.堅持一國兩制原則16。
2.維護香港高度自治原則16。
3.法治原則17。
4.高度信任原則--17。
(四)基本法解釋權(quán)配置的特征18。
1.解釋權(quán)行使主體復(fù)合18。
2.立法性與司法性并存18。
3.常委會完全解釋權(quán)與香港特別行政區(qū)法院有限解釋權(quán)18。
(五)基本法解釋權(quán)行使的程序18。
(六)基本法解釋權(quán)行使的效力19。
三、香港基本法解釋權(quán)與香港高度自治權(quán)的關(guān)系21。
(一)香港高度自治權(quán)的內(nèi)涵21。
(二)香港基本法解釋權(quán)與香港的司法權(quán)和終審權(quán)的關(guān)系22。
1.香港特別行政區(qū)法院基本法解釋權(quán)與其司法權(quán)和終審權(quán)的關(guān)系22。
2.全國人大常委會的基本法解釋權(quán)與香港的司法權(quán)和終審權(quán)的`關(guān)系23。
(三)香港基本法解釋權(quán)與香港的立法權(quán)的關(guān)系23。
1.香港特別行政區(qū)法院的基本法解釋權(quán)與香港立法會的立法權(quán)的關(guān)系23。
2.全國人大常委會的基本法解釋權(quán)與香港立法會的立法權(quán)的關(guān)系24。
(四)香港基本法解釋權(quán)與香港的行政權(quán)的關(guān)系25。
1.香港特別行政區(qū)法院基本法解釋權(quán)與香港的行政權(quán)的關(guān)系25。
2.全國人大常委會的基本法解釋權(quán)與香港的行政權(quán)的關(guān)系25。
四、香港基本法解釋權(quán)制度的完善25。
(一)完善基本法解釋權(quán)制度運行的配套立法26。
(二)關(guān)于香港基本法解釋權(quán)配置和行使主要所涉及到的機關(guān)的建議27。
結(jié)語29。
參考文獻30。
后記33。
民法學(xué)論文篇十六
第一節(jié)概述。
一、民事責(zé)任的概念和特征。
是指當(dāng)事人不履行民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民法上的后果。其具有如下特征:
1.民事責(zé)任是民事主體違反民事義務(wù)而承擔(dān)的不利后果。
2.民事責(zé)任既是對國家的一種責(zé)任,也是對當(dāng)事人的一種補償責(zé)任。
3.民事責(zé)任具有強制性和一定程度的任意性。
4.民事責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任。
二、民事責(zé)任與其他法律責(zé)任的區(qū)別。
民事責(zé)任和刑事責(zé)任、行政責(zé)任相比,具有如下區(qū)別:
第一,責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)不同。前者是違反民事義務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任,后者是違反了行政法和刑法上的強制性規(guī)定。
第二,適用的對象不同。前者適用侵權(quán)和違約。
第三,使用的目的不同。前者主要是補償受害人的損失,后者是懲罰和制裁。
第四,責(zé)任性質(zhì)不同。前者有一定程度的任意性,后者則是強制性。
第二節(jié)民事責(zé)任的分類。
一、侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任。
違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反法律、合同規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
侵權(quán)責(zé)任是指行為人因其過錯侵害他人財產(chǎn)、人身,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任以及沒有過錯,在造成損害以后,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。兩類責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在:
第一,從違反義務(wù)的性質(zhì)來看,違約責(zé)任是因為違反了約定義務(wù),侵權(quán)責(zé)任是行為人違反了法定義務(wù)。
第二,從侵害的對象來看,違約行為所侵害的是相對權(quán)即合同債權(quán),后者侵害的是絕對權(quán),如物權(quán)、人身權(quán)。
第三,從事先是否存在合同關(guān)系來看。
第四,從侵害的后果來看,違約損害賠償僅限于財產(chǎn)損失賠償,而后者既包括財產(chǎn)損失,也包括人身傷害和精神傷害。
二、過錯責(zé)任、嚴格責(zé)任、公平責(zé)任。
過錯責(zé)任,是指一方違反民事義務(wù)并致他人損害時,應(yīng)以過錯作為確定責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的責(zé)任。
嚴格責(zé)任主要適用于違約責(zé)任和特殊的侵權(quán)責(zé)任。在嚴格責(zé)任條件下,違約方只有證明違約行為是發(fā)生在不可抗力和存在特約的免責(zé)條款下,才能免責(zé)。
公平責(zé)任,是指在當(dāng)事人雙方對造成損害均無過錯的情況下,由人民法院根據(jù)公平的觀念,在考慮當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況及其他情況的基礎(chǔ)上,責(zé)令加害人對受害人的財產(chǎn)損失給予適當(dāng)補償?shù)囊环N責(zé)任形式。
三、財產(chǎn)責(zé)任與非財產(chǎn)責(zé)任。
前者是指以一定的財產(chǎn)為內(nèi)容的責(zé)任,典型的形式就是損害賠償、支付違約金、返還財產(chǎn)。后者是指不法行為人承擔(dān)的主要不具有財產(chǎn)內(nèi)容的責(zé)任形式。如,消除影響、賠禮道歉。
第三節(jié)民事責(zé)任形式。
一、停止侵害。
二、排除妨礙。
三、消除危險。
四、返還財產(chǎn)一是返還不當(dāng)?shù)美?。二是指不法侵占財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)返還原物。
五、恢復(fù)原狀。
六、賠償損失。
賠償損失是指行為人因違反合同或侵權(quán)行為而給他人造成損害,應(yīng)以其財產(chǎn)賠償受害人所受損害的一種責(zé)任形式。
七、消除影響、恢復(fù)名譽。
消除影響,是指行為人因其侵害了公民或法人的人格權(quán),故應(yīng)承擔(dān)在影響所及的范圍內(nèi)消除不良后果的一種責(zé)任形式。
恢復(fù)名譽,是指行為人因其行為侵害了公民或法人的名譽,故應(yīng)在影響所及的范圍內(nèi)將受害人的名譽恢復(fù)至未受侵害時狀態(tài)的一種責(zé)任形式。
八、賠禮道歉。
是指責(zé)令違法行為人向受害人公開認錯、表示歉意,主要適用于侵害人身權(quán)的情況。
第四節(jié)民事責(zé)任的競合和聚合。
一、民事責(zé)任的競合。
廣義的責(zé)任競合,是指同一法律事實,違反多個法律規(guī)定,產(chǎn)生多個法律責(zé)任的現(xiàn)象。
狹義的責(zé)任競合僅指選擇性的競合。廣義責(zé)任競合具體包括以下幾種形態(tài):
1.規(guī)范排斥的競合,也稱為法條競合,是指其中某項請求權(quán)因具有特殊性而排斥其他請求權(quán)的適用。
2.選擇性競合,是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán),當(dāng)事人只能選擇其中一項行使,即使一項請求權(quán)行使后,不能使受害人得到充分補救,受害人也不能再選擇另外一個請求權(quán)。
3.請求權(quán)競合,是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán),當(dāng)事人可以選擇其中一項行使,如果一項請求權(quán)行使使受害人得到充分的補救,原則上受害人不可以請求另外一種請求權(quán)。如果一個請求權(quán)因目的達到以外之原因而消滅時,仍可以行使其他的請求權(quán)。
4.請求權(quán)聚合,是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán),當(dāng)事人對于數(shù)種以不同給付為內(nèi)容的請求權(quán),可以同時主張。
二、責(zé)任聚合。
責(zé)任聚合,是指同一法律事實基于法律的規(guī)定和損害后果的多樣性,而應(yīng)當(dāng)使責(zé)任人向權(quán)利人承擔(dān)多種法律責(zé)任的形態(tài)。責(zé)任聚合可以分為兩種類型:
(一)不同法律部門之間的責(zé)任聚合。
是指同一法律事實分別違反了不同法律部門的規(guī)定,將導(dǎo)致多種性質(zhì)的法律責(zé)任并存的現(xiàn)象。
(二)民事責(zé)任內(nèi)部產(chǎn)生的責(zé)任聚合。
是指同一法律事實產(chǎn)生了多種民事責(zé)任形式,各種責(zé)任同時并存的現(xiàn)象。
第二編人格權(quán)法。
第十三章人格權(quán)概述。
第一節(jié)人格權(quán)的概念與性質(zhì)。
一、人格概念的涵義。
(一)人格的概念。
簡言之,人格就是人在法律上的資格。
(二)人格概念的涵義。
1.人格是指具有獨立法律地位的民事主體。
2.人格是指民事權(quán)利能力,即成為民事主體所必備的資格。
3.人格是指人格權(quán)的客體,即民事主體在人格關(guān)系上所體現(xiàn)的與其自身不可分離,受法律保護的利益。
(三)法人的人格。
法人的人格就是民法所保護的法人實體在社會關(guān)系中所享有的法人意志自由和精神利益完整性等人格利益。
二、人格權(quán)的概念和特征。
(一)人格權(quán)的概念界定。
現(xiàn)代民法的人格權(quán),是指民事主體專屬享有,以人格利益為客體,為維護其獨立人格所必備的固有權(quán)利。
(二)人格權(quán)的法律特征。
1.人格權(quán)是民事主體的固有權(quán)利。所謂固有,就是人格權(quán)是由主體始終享有的權(quán)利。
2.人格權(quán)是民事主體的專屬權(quán)利。
3.人格權(quán)是維護民事主體獨立人格的必備權(quán)利。
4.人格權(quán)是以人格利益為客體的基本權(quán)利。
三、人格權(quán)法律關(guān)系。
(一)人格權(quán)法律關(guān)系的主體。
是指在人格權(quán)民事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人或法人。
(二)人格權(quán)法律關(guān)系的內(nèi)容。
是指人格權(quán)法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和負有的義務(wù)。
人格權(quán)的權(quán)利主體所享有的權(quán)利,是指人格權(quán)的權(quán)利主體根據(jù)法律規(guī)定,依據(jù)自己的意愿,為實現(xiàn)自己人格利益,為某種行為或不為某種行為的可能性。
人格權(quán)的義務(wù)是義務(wù)主體為了滿足權(quán)利主體實現(xiàn)其人格利益和身份利益,而不為一定行為的必要性。
(三)人格權(quán)法律關(guān)系的客體。
是指人格權(quán)民事法律關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)所共同指向的對象。人格權(quán)的客體就是人格利益。
第二節(jié)人格權(quán)的種類。
二、人格權(quán)的種類。
(一)一般人格權(quán)。
一般人格權(quán)是基本的人格權(quán),其客體是一般人格利益。
(二)物質(zhì)性人格權(quán)。
是以自然人的物質(zhì)載體所體現(xiàn)的人格利益為客體,概括保障這些物質(zhì)性人格利益的權(quán)利。包括身體權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)三種。
(三)精神性人格權(quán)。
就是以民事主體的精神性人格利益為客體,維護其不受侵害的人格權(quán)。包括姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)和性自主權(quán)。
第三節(jié)人格權(quán)的民法保護。
就是指用民法上以人格權(quán)自身的請求權(quán)方法和確認侵害人格權(quán)的違法行為為侵權(quán)行為的方法,以使權(quán)利人享有損害賠償為主要內(nèi)容的請求權(quán)的形式,對人格權(quán)遭受侵害的權(quán)利人予以救濟的法律保護方法。
一、人格權(quán)請求權(quán)的保護方法。
人格權(quán)的請求權(quán)是指民事主體在其人格權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害或者有妨害的可能時,可以向加害人或人民法院請求加害人為一定行為或者不為一定行為,以回復(fù)人格權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。
二、侵權(quán)請求權(quán)的保護方法。
就是確認侵害人格權(quán)的違法行為為侵權(quán)行為,賦予權(quán)利人以侵權(quán)請求權(quán),通過行使該請求權(quán),使損害得到救濟,受到侵害的權(quán)利得到恢復(fù),保護人格權(quán)的圓滿狀態(tài)。
認定侵害人格權(quán)的侵權(quán)行為,該種行為應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)行為的法律特征:
第一,侵權(quán)行為是一種違法行為。第二,是一種有過錯的行為。第三,是侵害民事主體權(quán)利的行為。第四,是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果的行為。
第四節(jié)人格權(quán)與其他民事權(quán)利。
一、人格權(quán)與身份權(quán)。
身份權(quán)是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有,以其體現(xiàn)的身份利益為客體,為維護該種關(guān)系所必須的權(quán)利。
(一)人格權(quán)和身份權(quán)的相同之處。
1.兩者同為專屬權(quán)。
2.兩者都為支配權(quán)。
3.兩者均非具有直接的財產(chǎn)性。
(二)人格權(quán)與身份權(quán)的區(qū)別。
1.兩者的法律作用不同。前者以維護自然人、法人的基本人格為其基本功能,使其實現(xiàn)人之所以為人的法律效果。后者是為維護特定的身份關(guān)系所必須的權(quán)利。
2.身份權(quán)與人格權(quán)相比,不是民事主體固有權(quán)利。
3.身份權(quán)不是民事主體的必備權(quán)利。
4.權(quán)利客體不同。前者是人格利益,表現(xiàn)人之所以為人的資格。后者的客體是身份利益。
二、人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。
(一)人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的聯(lián)系。
1.人格權(quán)的享有和保障是財產(chǎn)權(quán)行使和取得的基本前提。
2.某些人格權(quán)的行使可以使權(quán)利人獲得財產(chǎn)利益。
3.財產(chǎn)權(quán)對于維護個人的人格利益具有十分重要的作用。
(二)人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的區(qū)別。
1.人格權(quán)是非財產(chǎn)性權(quán)利,不以財產(chǎn)利益為基本內(nèi)容。
2.人格權(quán)都是固有權(quán),是與生俱來的權(quán)利,而不是事后取得的權(quán)利。
3.人格權(quán)是專屬權(quán),只能為權(quán)利人所享有,不能轉(zhuǎn)讓或者拋棄,也不能繼承。
4.人格權(quán)具有普遍性和平等性。
三、人格權(quán)與人權(quán)。
人權(quán),是每個人都應(yīng)該普遍享有的、須臾不可離開的權(quán)利。
人權(quán)是指第一文庫網(wǎng)人在社會、國家中的地位,是人在一切社會關(guān)系和社會領(lǐng)域中的地位和權(quán)利的綜合,既包括社會、經(jīng)濟、文化權(quán)利及政治權(quán)利,也包括人身權(quán)利。
(一)人格權(quán)與人權(quán)的聯(lián)系。
1.人格權(quán)是人權(quán)的基礎(chǔ)。
2.人權(quán)是人格權(quán)的指導(dǎo)思想和精神力量。人權(quán)的基本精神就在于尊重個人的人格平等、人格自由和人格尊嚴,保障每一個人的基本權(quán)利得到尊重和保護。
(二)人格權(quán)與人權(quán)的區(qū)別。
1.人格權(quán)僅僅是人權(quán)中的一個具體內(nèi)容,除了人格權(quán)外,還有憲法上的權(quán)利、公權(quán)利。
2.人權(quán)與人格權(quán)的基本性質(zhì)不同,受到侵害后的救濟方法也不同。人格權(quán)是法定權(quán)利,是民事權(quán)利。
第十四章一般人格權(quán)。
第三節(jié)一般人格權(quán)概述。
一、一般人格權(quán)概念和特征。
(一)一般人格權(quán)的概念。
是指自然人和法人享有的,概括人格獨立、人格自由、人格尊嚴全部內(nèi)容的一般人格利益,并由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的基本權(quán)利。
(二)一般人格權(quán)的法律特征(與具體人格權(quán)相比較)。
1.權(quán)利主體具有普遍性。
2.權(quán)利客體具有高度概括性。
3.權(quán)利內(nèi)容具有廣泛性。
4.一般人格權(quán)是人的基本權(quán)利。
二、一般人格權(quán)的基本功能。
(一)解釋功能。
是具體人格權(quán)的母權(quán),對具體人格權(quán)進行解釋時,應(yīng)當(dāng)以一般人格權(quán)的基本原則和基本特征為原則。
(二)創(chuàng)造功能。
是具體人格權(quán)的淵源,從中可以創(chuàng)造出各種具體的人格權(quán)。
(三)補充功能。
第四節(jié)一般人格權(quán)的內(nèi)容。
一、一般人格權(quán)的內(nèi)容概說。
二、人格獨立。
是民事主體對人格獨立地享有,表現(xiàn)為民事主體在人格上一律平等,在法律面前,任何民事主體都享有平等地主體資格,享有獨立人格,不受他人的支配、干涉和控制。
(二)人格獨立的內(nèi)容。
1.民事主體的人格不受他人支配。2。不受他人的干涉。3。不受他人控制。
三、人格自由。
(一)人格自由的概念。
具體內(nèi)容是人身自由和意志自由。
(二)人格自由的內(nèi)容。
1.保持人格的自由。2。發(fā)展人格的自由。
四、人格尊嚴(三者中的核心)。
(一)人格尊嚴的概念。
它是指民事主體作為一個“人”所應(yīng)有的最起碼的社會地位,并且應(yīng)受到社會和他人最起碼的尊重。
(二)人格尊嚴的內(nèi)容。
1.人格尊嚴是一種人的觀念。2。具有客觀的因素。3。是人的主觀認識和客觀評價的結(jié)合。
第十五章具體人格權(quán)。
第一節(jié)生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)。
一、生命權(quán)。
(二)生命權(quán)。
是以公民的生命安全的利益為內(nèi)容的、獨立的具體人格權(quán)。其法律特征為:
1.生命權(quán)以民事主體的生命安全為客體。2。以維護人的生命活動延續(xù)為其基本內(nèi)容。3。保護對象是人的生命活動能力。
二、健康權(quán)。
健康權(quán)是指公民以其機體生理機能正常運作和功能完善發(fā)揮,因而維持人體生命活動的利益為內(nèi)容的具體人格權(quán)。
勞動能力是自然人從事創(chuàng)造物質(zhì)財富和精神財富活動的腦力和體力的總和,是健康權(quán)的一項基本人格利益。
三、身體權(quán)。
是公民維護其身體完全并支配其肢體、器官和其他組織的具體人格權(quán)。
第三節(jié)名譽權(quán)、信用權(quán)和榮譽權(quán)。
名譽權(quán)是指公民和法人就其自身屬性和價值所獲得的社會評價,享有的保有和維護的具體人格權(quán)。
信用權(quán)是指民事主體就其所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應(yīng)信賴與評價所享有的保有和維護的人格權(quán)。
榮譽權(quán)是指民事主體對其所獲得的榮譽及其利益所享有的保持、支配的基本身份權(quán)。
人身自由權(quán),包括身體自由權(quán)和精神自由權(quán)。
隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的,與公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進行支配的具體人格權(quán)。
第三編物權(quán)法。
第十六章物權(quán)與物權(quán)法。
第一節(jié)物權(quán)的概念與特征。
一、物權(quán)的概念與本質(zhì)。
物權(quán),是指物權(quán)人對物享有的直接支配并排他的權(quán)利。
二、物權(quán)的法律特征。
(一)作為支配權(quán)的物權(quán)。
所謂“支配”是指依據(jù)權(quán)利人的意思對權(quán)利進行管領(lǐng)或處置;
物權(quán)特定原則是指,每一個獨立的物上都存在單獨的所有權(quán),一個所有權(quán)只能設(shè)立在唯一的、特定的物之上,而不能設(shè)定在數(shù)個物的集合之上。
(二)作為絕對權(quán)的物權(quán)。
也稱為對世權(quán),是指能夠相對于每一個人產(chǎn)生效力,每一個人都必須尊重此種權(quán)利的權(quán)利。
三、物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別。
財產(chǎn)權(quán)是指,通過對有體物和權(quán)利的直接支配,或者通過向他人請求為一定行為而享受生活中的利益的權(quán)利。
第一,物權(quán)是靜態(tài)的因素而債權(quán)是動態(tài)的因素。
第二,物權(quán)是支配權(quán)、絕對權(quán),而債權(quán)是請求權(quán)、相對權(quán)、第三,物權(quán)具有排他性,而債權(quán)具有平等性。
第二節(jié)物權(quán)的客體。
二、物的概念與特征。
民法中的物,是指存在于人體之外,為人力所能支配,且能夠滿足人類社會生活需要的有體物。具有如下特征:
1.須存在于人體之外。2。須為人力所能控制。3。能夠滿足人類社會生活的需要。4。須為有體物。
三、物的分類及其意義。
(一)不動產(chǎn)與動產(chǎn)。
不動產(chǎn)是指依其自然性質(zhì)不能移動,或一經(jīng)移動便會損害其經(jīng)濟價值的物,包括土地、土地上的定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。區(qū)分兩者的意義在于:
第一,基于法律行為的物權(quán)變動的公示方法不同。
第二,能夠設(shè)立的物權(quán)類型不同。
第三,對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制要多于動產(chǎn)所有權(quán)。
第四,租賃權(quán)是否具有物權(quán)效力上的不同。
(二)主物與從物。
所謂從物是指非主物的成分,常助主物之效用而同屬一人之物;為從物所輔助的物被稱為主物。
(三)原物與孳息。
產(chǎn)生孳息的物或權(quán)利稱原物,而孳息分為天然孳息與法定孳息。前者是指按照物質(zhì)的自然生產(chǎn)規(guī)律而產(chǎn)生的果實與動物的出產(chǎn)物。后者是指因法律關(guān)系而得到的利息、租金及其他收益。
(四)消費物與非消費物。
前者是指按照對該物通常的適用方法只可使用一次即不得再行同一使用的物。
(五)可替代物與不可替代物。
前者是指具有共同的特征,在交易時能夠依據(jù)品種、規(guī)格、數(shù)量、容量或重量等加以確定的動產(chǎn)。
(六)特定物與不特定物。
前者是指根據(jù)當(dāng)事人的意思或者其他事實具體指定的物。不特定物也稱種類物,它是指僅以品種、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量抽象指定的物。
(七)可分物與不可分物。
前者是指經(jīng)分割不改變其性質(zhì)或者影響其用途的物。
(八)單一物、結(jié)合物與集合物。
單一物是指在形態(tài)上能夠獨立成為個體的物。結(jié)合物是指由數(shù)個物結(jié)合而成,在社會觀念上視為一個獨立個體的物。集合物是指有多個單一物或結(jié)合物集合而成的物。
第三節(jié)物權(quán)的效力。
一、物權(quán)效力的概念與種類。
物權(quán)效力是指,在物權(quán)產(chǎn)生之后,為實現(xiàn)其內(nèi)容,法律所賦予的效果與權(quán)能。
二、物權(quán)的排他效力。
基于物權(quán)的排他性,在同一物上不得同時存在兩個所有權(quán)或者內(nèi)容相互或者內(nèi)容相互沖突的兩項他物權(quán),這就是所謂的“一物一權(quán)原則”。具體體現(xiàn)在以下幾個方面:
第一,在同一物上,只能存在一項所有權(quán)。
第二,在第三人因善意取得或取得時效而取得某物的所有權(quán)時,該物原先存在的所有權(quán)因而消滅。
第三,在同一物上,不能同時存在兩個或兩個以上性質(zhì)互不相容的他物權(quán)。
第四,物權(quán)的排他效力有強弱之分。
三、物權(quán)的優(yōu)先效力。
(一)物權(quán)優(yōu)先效力的范圍。
物權(quán)的優(yōu)先效力不僅包括物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力,也包括同一物上存在多項物權(quán)時其相互之間的優(yōu)先效力。
(二)物權(quán)的優(yōu)先效力的表現(xiàn)。
1.物權(quán)對債權(quán)的優(yōu)先效力。
2.物權(quán)之間的優(yōu)先效力。
第一,不相容的物權(quán)之間的效力。在同一物上不得存在兩項性質(zhì)互不相容的物權(quán),后設(shè)定的物權(quán)無效。
第二,可相容的物權(quán)之間的優(yōu)先效力。其一,他物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)。其二,同一物上存在兩項擔(dān)保物權(quán)時,依據(jù)“時間在先,權(quán)利在先”的原則。其三,同一物上存在用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)時,也依據(jù)“時間在先,權(quán)利在先”的原則。
第四節(jié)物權(quán)的類型。
一、物權(quán)法定原則。
(一)物權(quán)法定原則的涵義于存在的合理性。
物權(quán)法定原則是指,物權(quán)的類型、內(nèi)容以及物權(quán)變動的公示方法均須由法律加以規(guī)定,不允許當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定不同的物權(quán)或者合意改變物權(quán)的內(nèi)容及公示方法。
二、物權(quán)的分類。
(一)所有權(quán)與定限物權(quán)。
前者是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。
后者也稱限制物權(quán)(他物權(quán)),它是在所有權(quán)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的,權(quán)利人基于與所有權(quán)人的合意或法律規(guī)定而取得了對物進行直接控制的某些權(quán)能,他只能在一定的范圍內(nèi)對標的物進行支配。
(二)用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。
前者是指以對他人的物的使用價值進行支配為內(nèi)容,權(quán)利人取得用益物權(quán)即能對他人的物占有、使用并可獲得相應(yīng)的收益。
后者是指為了擔(dān)保債的履行,在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的、以對他人之物的交換價值進行支配為內(nèi)容的限制物權(quán)。有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。
(三)動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)。
根據(jù)物權(quán)的客體時動產(chǎn)還是不動產(chǎn)所作的分類。存在于動產(chǎn)之上的物權(quán)稱為動產(chǎn)物權(quán);存在于不動產(chǎn)之上的物權(quán),為不動產(chǎn)物權(quán)。
(四)主物權(quán)和從物權(quán)。
主物權(quán)是指獨立存在的物權(quán);從物權(quán)是指必須依附于其他權(quán)利而存在的物權(quán)。從物權(quán)應(yīng)與其所從屬的權(quán)利共擔(dān)法律命運。
(五)意定物權(quán)與法定物權(quán)。
前者是指,雖屬法律明確規(guī)定的物權(quán),但基于當(dāng)事人的意思而產(chǎn)生的物權(quán)。
后者是基于法律的規(guī)定直接產(chǎn)生的物權(quán),如留置權(quán)、法定抵押權(quán)。
(六)有期限物權(quán)與無期限物權(quán)。
前者是指有一定存續(xù)期間的物權(quán);后者是指沒有一定存續(xù)期間而永久存續(xù)的物權(quán),如所有權(quán)。
第十七章物權(quán)變動。
第一節(jié)概述。
一、物權(quán)變動的涵義。
就是指物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅。
(一)物權(quán)的取得。
1.原始取得。
又稱“固有取得”,它是指直接依據(jù)法律的'規(guī)定而取得物權(quán),而不是基于原物權(quán)人對其物權(quán)的轉(zhuǎn)讓取得。
2.繼受取得。
又稱“傳來取得”,它是指基于他人對其物權(quán)的讓與而取得該項物權(quán)。
(二)物權(quán)的變更。
物權(quán)內(nèi)容的變更是指,在不影響物權(quán)屬性的情況下物權(quán)的客體、效力范圍、方式所發(fā)生的改變。
(三)物權(quán)的消滅。
物權(quán)的消滅應(yīng)僅指物權(quán)的絕對消滅,即物權(quán)從此不再存在。
二、物權(quán)變動的分類。
(一)基于法律行為的物權(quán)變動與非基于法律行為的物權(quán)變動。
前者是指由于法律行為而引發(fā)的物權(quán)變動,包括單方法律行為和雙方法律行為。
后者是指,由于法律行為之外的其他法律事實,如實事行為或事件而引發(fā)的物權(quán)變動,包括取得時效、征收或沒收,因繼承等。
第二節(jié)公示原則與公信原則。
一、公示原則。
(一)公示原則的涵義與存在的合理性。
公示原則是指,在物權(quán)發(fā)生變動時,必須透過一定的方式向外界展現(xiàn)此種變動的后果,即變動后物上的權(quán)利性質(zhì)與權(quán)利歸屬,否則就無法產(chǎn)生一定法律效果的原則。
公示方法所具有的使物權(quán)變動發(fā)生實際法律效果的功能就是“公示力”。
不動產(chǎn)以登記為公示方法,而動產(chǎn)以占有為公示方法。
二、公信原則。
(一)公信原則的涵義。
是指,依物權(quán)變動所展現(xiàn)出來的物權(quán)即便事實上不存在或者內(nèi)容有欠缺,但對于信賴此項公示方法所展現(xiàn)出來的物權(quán)并以之為標的物進行交易的人,法律上依舊承認其進行的物權(quán)交易具有與真實物權(quán)存在時相同的法律效果,以便對其利益加以保護的原則。
(二)公信力。
物權(quán)的公示不僅產(chǎn)生了物權(quán)轉(zhuǎn)讓效力,而且具有了保護交易中善意第三人的功能,此種功能就是“公信力”。
第四節(jié)不動產(chǎn)登記。
不動產(chǎn)物權(quán)的變動具有三項要件:首先,處分人具有處分權(quán);其次,存在物權(quán)變動的意思表示;再次,須辦理登記。
一、不動產(chǎn)登記的概念與特征。
它是指權(quán)利人申請有關(guān)機關(guān)將其不動產(chǎn)上的物權(quán)變動相關(guān)事項記載于不動產(chǎn)登記簿的事實。
二、登記的公信力。
第五節(jié)動產(chǎn)的交付。
基于法律行為的動產(chǎn)物權(quán)變動,其要件有三:首先,處分人須有處分權(quán);其次,存在物權(quán)變動的意思表示;再次,原則上須交付。交付可分為以下兩類:
一、現(xiàn)實交付。
即動產(chǎn)占有的現(xiàn)實移轉(zhuǎn),它是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人將其對物權(quán)的直接管領(lǐng)力現(xiàn)實地移轉(zhuǎn)給受讓人。
1.通過占有輔助人進行的現(xiàn)實交付。2。通過占有媒介人進行的現(xiàn)實交付。3。通過被指令人進行的現(xiàn)實交付。
二、觀念交付。
(一)簡易交付。
是指動產(chǎn)物權(quán)的受讓人及其代理人已經(jīng)占有了該動產(chǎn),在讓與物權(quán)合意達成之時,就已發(fā)生交付該動產(chǎn)的效果。
(二)占有改定。
是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人使受讓人取得對標的物的間接占有,以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實移轉(zhuǎn)的交付。
(三)指示交付。
也稱“返還請求權(quán)的讓與”,它是指在讓與動產(chǎn)物權(quán)的時候,如果讓與人的動產(chǎn)由第三人,讓與人可以將其享有的針對第三人的返還請求權(quán)讓與給受讓人,以代替現(xiàn)實交付。
第六節(jié)物權(quán)的消滅。
物權(quán)因法律行為與其他法律事實而消滅。
一、混同。
所謂混同,是指兩個無并存必要的法律上地位同歸于一人的法律事實。
二、拋棄。
拋棄是以消滅物權(quán)為目的的單獨行為,屬于單方法律行為。第十八章物權(quán)的保護。
第一節(jié)物權(quán)保護的概念與類型。
一、自力保護。
也稱為自力救濟,它是指當(dāng)物權(quán)人的權(quán)利受到侵害時,通過自己的個人力量對權(quán)利加以保護。
(一)自助行為。
是指權(quán)利人為了保護自己的權(quán)利,對于他人的自由或財產(chǎn)施以拘束、扣留或毀損的行為。
二、公力保護。
也稱“公力救濟”,它是指物權(quán)人在其權(quán)利受到侵害后,依法請求國家司法機關(guān)依據(jù)民法、民事訴訟法運用公權(quán)利加以保護。
第二節(jié)物權(quán)請求權(quán)概述。
一、物權(quán)請求權(quán)的概念與性質(zhì)。
也稱“物上請求權(quán)”,它是基于物權(quán)產(chǎn)生的,旨在排除對物權(quán)現(xiàn)實或潛在的妨害,從而回復(fù)物權(quán)圓滿支配狀態(tài)的請求權(quán)。
二、物權(quán)請求權(quán)的種類。
有三種:所有權(quán)返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)與預(yù)防妨害請求權(quán)。
三、物權(quán)請求權(quán)與訴訟時效。
不適用訴訟時效。
四、物權(quán)請求權(quán)與其他請求權(quán)的區(qū)別。
(二)物權(quán)請求權(quán)與侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。
1.目的不同。前者是排除物權(quán)受侵害的事實,恢復(fù)與保障物權(quán)的圓滿狀態(tài)。后者以恢復(fù)原狀或者金錢賠償?shù)姆绞绞故芎θ嘶貜?fù)到損害事故發(fā)生之前的狀態(tài)。
2.構(gòu)成要件不同。前者并不一定要求有損害事實,存在妨害的危險時,就可以行使。
3.效力不同。在破產(chǎn)的時候,返還原物請求權(quán)產(chǎn)生別除權(quán)或取回權(quán)。
4.能否讓與不同。前者原則上不能讓與。
5.訴訟時效期限不同。
第三節(jié)返還所有物請求權(quán)。
是指所有權(quán)人以及其他物權(quán)人依法享有的要求物權(quán)占有其物或侵奪其物的人返還該物的請求權(quán)。
第四節(jié)排除妨害請求權(quán)與預(yù)防妨害請求權(quán)。
前者是指當(dāng)所有權(quán)與他物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到他人以侵奪占有或無權(quán)占有以外的方式妨害時,物權(quán)人享有的請求排除妨害,使自己的權(quán)利恢復(fù)圓滿狀態(tài)的一項請求權(quán)。主要適用不動產(chǎn)。
后者是物權(quán)人針對有妨害其物權(quán)的危險事由享有的加以防止的請求權(quán)。
第十九章所有權(quán)。
第一節(jié)概述。
一、所有權(quán)的概念與特性。
具有以下五個特性:
1.完全性。是指所有人一般的、全面的支配其客體的物權(quán)。
2.受限制性。在法律的限度內(nèi)支配其客體的物權(quán)。
3.整體性。所有權(quán)是具有渾然一體的內(nèi)容的物權(quán)。
4.彈力性。對所有權(quán)的限制在經(jīng)過了一定期限后會回復(fù)到其圓滿狀態(tài)。
5.永久性。
二、所有權(quán)的權(quán)能。
(一)積極權(quán)能。
1.占有。是指對于物具有事實上的管領(lǐng)力的一種狀態(tài)。
2.使用。是指在不毀損物或變更物的性質(zhì)的情形下,依照物的通常使用方法以滿足所有人需要的行為。
3.收益。是指收取物的天然孳息或法定孳息。
4.處分。分為事實上的處分與法律上的處分。
(二)消極權(quán)能。
是指所有權(quán)人能夠排除他人不正當(dāng)?shù)母缮?。主要就是物?quán)請求權(quán)。
四、取得時效。
(一)取得時效的概念。
是指無權(quán)利人以行使某權(quán)利之意思繼續(xù)行使該權(quán)利,經(jīng)過一定期間后,遂取得該權(quán)利的制度。
(二)動產(chǎn)所有權(quán)取得時效的構(gòu)成要件。
1.占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。動產(chǎn)為他人所有。
(三)不動產(chǎn)所有權(quán)取得時效的構(gòu)成要件。
1.占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。不動產(chǎn)。
(六)取得時效的中斷。
是指因一定事由的出現(xiàn)而使已經(jīng)過的期間失去效力,待該事由消滅后,取得時效期間重新起算的情形。
第三節(jié)動產(chǎn)所有權(quán)。
一、善意取得。
(一)善意取得的概念。
是指動產(chǎn)的占有人無權(quán)處分其占有的動產(chǎn),將該動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他人或者為他人設(shè)定他物權(quán)。如果該人在受讓所有權(quán)或取得他物權(quán)時為善意,則其將依法取得該動產(chǎn)的所有權(quán)或他物權(quán)。
(二)善意取得的構(gòu)成要件。
1.標的物是動產(chǎn)。
2.出讓人是無處分權(quán)的占有人。
3.無處分權(quán)人與受讓人之間的原因行為有效。
4.無處分權(quán)人已將動產(chǎn)交付給了受讓人。
5.受讓人在取得動產(chǎn)所有權(quán)或者他物權(quán)時為善意。
二、先占。
是指以所有的意思占有無主的動產(chǎn)而取得該動產(chǎn)所有權(quán)的法律事實。構(gòu)成要件:
1.標的物為動產(chǎn)。2。須為無主的動產(chǎn)。3。該動產(chǎn)不是法律禁止流通物。4。以所有的意思而占有。
五、添附。
添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起形成不能分離的財產(chǎn)的一種法律事實。包括三種:附合、混合以及加工。
附合是指兩個以上不同所有人的有形物相互結(jié)合,在社會交易上被認為是一個物的情形。
混合是指不同所有人的動產(chǎn)相互結(jié)合在一起,難以分開或者分開在時間或金錢上都花費很大,從而產(chǎn)生所有權(quán)變動的法律事實。加工是指對于他人的動產(chǎn)進行加工改造的法律事實。
第四節(jié)共有。
一、概述。
共有是指兩個或者兩個以上民事主體對同一物共同享有所有權(quán)的狀態(tài)。
二、按份共有。
是指數(shù)人按照各自的份額,對共有財產(chǎn)分享權(quán)利,分擔(dān)義務(wù)。
三、共同共有。
是指數(shù)人依據(jù)法律之規(guī)定或者合同之約而形成某一共同關(guān)系,基于該共同關(guān)系而共同享有一物的所有權(quán)。
共同共有與按份共有的區(qū)別:
1.產(chǎn)生的原因不同。共同共有是基于共同關(guān)系產(chǎn)生的。
2.權(quán)利享有與義務(wù)承擔(dān)上的不同。
3.分割的限制上不同。
4.對共有物的管理不同。
四、準共有。
是指數(shù)人按份共有或者共同共有所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)。例如,數(shù)人共同享有一個抵押權(quán)。
第二十章用益物權(quán)。
第一節(jié)用益物權(quán)概述。
一、用益物權(quán)的概念與特征。
用益物權(quán)是指對他人所有的物,在一定的范圍內(nèi)加以使用、收益的定限物權(quán)。其特征:
1.用益物權(quán)是一種定限物權(quán)。
2.用益物權(quán)是以使用、收益為內(nèi)容的定限物權(quán)。
3.用益物權(quán)是以不動產(chǎn)為客體的物權(quán)。
4.用益物權(quán)通常以他人所有的物為客體。
三、用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的關(guān)系。
兩者的區(qū)別:
1.內(nèi)容不同。前者是在于取得他人之物的使用價值,后者則是對他人之物的交換價值加以控制。
2.客體不同。用益物權(quán)的客體原則上限于不動產(chǎn),而后者既可以是不動產(chǎn),也可以是動產(chǎn)、權(quán)利。
3.獨立性不同。前者是一種獨立的物權(quán),無須與債權(quán)相伴而生。而后者則從屬于債權(quán)。
4.權(quán)利實現(xiàn)的時間不同。一旦某人取得了用益物權(quán),其權(quán)利即告實現(xiàn),而后者只有當(dāng)債務(wù)人屆期不履行債務(wù)時,才能實現(xiàn)。
第二節(jié)國有土地使用權(quán)。
是指單位或者個人依法享有的在國家所有的土地上營造建筑物或其他附著物,并進行占有、使用、收益的權(quán)利。
第七節(jié)地役權(quán)。
是指土地所有人或者使用人為了便利地使用自己的土地而設(shè)定的對他人所有或使用的土地加以使用的權(quán)利。
地役權(quán)與相鄰權(quán)的區(qū)別:
相鄰關(guān)系,是指兩個或兩個以上的不動產(chǎn)所有人或占有人在對自己的財產(chǎn)行使占有、使用、收益或處分時,由于不動產(chǎn)相鄰而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
1.相鄰權(quán)并非一類獨立的物權(quán)形態(tài),是一種法益而非權(quán)利。
2.相鄰權(quán)是依據(jù)法律的規(guī)定對相鄰不動產(chǎn)一方的所有權(quán)或使用權(quán)的限制,因此是法定關(guān)系;而后者則是約定關(guān)系。
3.前者無需登記,后者須辦理登記。
4.相鄰權(quán)僅限于法律明確列舉的情形,后者可以自由加以設(shè)定。
5.前者無需支付金錢等代價,后者要支付一定的代價。
6.前者不存在期限。
第八節(jié)典權(quán)。
典權(quán)是指支付典價占有他人的不動產(chǎn)并而進行使用收益的權(quán)利。轉(zhuǎn)典,是指典權(quán)人以自己的責(zé)任將其所承典的不動產(chǎn)再行出典于他人的行為。
第九節(jié)特別法上的用益物權(quán)。
海域使用權(quán)是指依法經(jīng)批準獲得的持續(xù)使用特定海域3個月以上的排他性的使用權(quán)。
捕撈權(quán)是指依法經(jīng)批準獲得的在我管轄的內(nèi)水、灘涂、領(lǐng)海、專屬經(jīng)濟區(qū)以及我國管轄的一切其他海域內(nèi)從事捕撈水生動物、植物等活動的權(quán)利。
采礦權(quán),根據(jù)我國法律的規(guī)定,是指在依法取得的采礦許可證規(guī)定的范圍內(nèi),開采礦產(chǎn)資源合獲得所開采的礦產(chǎn)品的權(quán)利。
取水權(quán)是指自然人、法人或者其他組織依法經(jīng)批準取得的利用水工程或者機械提水設(shè)施直接從江河、湖泊或者地下取水的權(quán)利。
【本文地址:http://mlvmservice.com/zuowen/14905801.html】