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財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇一
申請人:
法定代表人:
地址:
被申請人:
法定代表人:
地址:
申請事項:
1、依法凍結(jié)被申請人銀行存款xx元或查封其相同價值的財產(chǎn)。
事實與理由:
申請人訴被申請人合同糾紛一案,已在貴院立案,為確保今后生效判決的順利執(zhí)行,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條的規(guī)定,申請人特提出財產(chǎn)保全申請,請求依法,申請人以自有財產(chǎn)為該保全申請?zhí)峁?dān)保,若申請有誤給對方造成損失,申人請愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
此致
申請人:
二〇xx年月日。
報申請人可供保全的財產(chǎn)有:
1、中國銀行支行帳號存款;
2、位于x區(qū)花園棟房;
3、轎車一輛(車牌號碼):)。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇二
負(fù)責(zé)人:
施工所在地:
聯(lián)系電話:
被申請人:
住所:
申請人收到貴院()六民一初字第28號民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,對該裁定書凍結(jié)申請人七十萬元保證金的裁定不服,依法申請復(fù)議,事實和理由如下:
一、法律、司法解釋對財產(chǎn)保全的相關(guān)規(guī)定:
保全請求,但對第三人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的,由人民法院提存財物或價款。”《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的若干規(guī)定》第14條規(guī)定:“人民法院采取財產(chǎn)保全措施時,保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn),或者被告的財產(chǎn)。對案外人的財產(chǎn)不得采取保全措施,對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn),一般也不得采取財產(chǎn)保全措施;被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔(dān)保的,采取措施的人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全。”《最高人民法院關(guān)于對案外人的財產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)》明確指出:“最高人民法院法發(fā)〔一九九四〕二十九號《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條的規(guī)定與最高人民法院法發(fā)〔一九九二〕二十二號《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零五條的規(guī)定精神是一致的,均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。對于債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對案外人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該案外人不得對債務(wù)人清償。該案外人對其到期債務(wù)沒有異議并要求償付的,由人民法院提存財物或價款。但是,人民法院不應(yīng)對其財產(chǎn)采取保全措施。”
二、履約保證金的性質(zhì)。
履約保證金是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第提出的一個法律概念,其第二款規(guī)定:“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。”但是該法并未對其含義、性質(zhì)和作用做出解釋。
推測立法本意及考諸工程實踐,創(chuàng)設(shè)履約保證金的目的,主要在于促使中標(biāo)方充分履行契約義務(wù)。具體而言,它有如下幾方面的作用:一、確保招標(biāo)人權(quán)益??山逵山患{履約保證金來認(rèn)定中標(biāo)人有足夠的履約誠意,如果中標(biāo)人出現(xiàn)違約情況時,招標(biāo)人可獲得相應(yīng)補(bǔ)償;二、督促中標(biāo)人履約。如中標(biāo)人欲撤出工程,必須要考慮到保證金遭沒收的風(fēng)險,故可通過收取履約保證金來有效抑制中標(biāo)人不履行工程的行為;三、保障農(nóng)民工工資。在發(fā)生中標(biāo)人侵害農(nóng)民工權(quán)益的情況時,可用保證金解決這一問題。
通過上述分析,可以認(rèn)定履約保證金屬于《中華人民共和國招標(biāo)投法》規(guī)定的一種特殊的督促中標(biāo)人履行債務(wù)的措施,而與債的法定擔(dān)保方式有所不同。因此,在建設(shè)工程過程中,無論是發(fā)包方(招標(biāo)人)收取承包方(中標(biāo)人)的履約保證金,還是總包方收取分包方的履約保證金,皆為行業(yè)慣例,且本質(zhì)一樣,都是為了履約擔(dān)保。
因此,履約保證金從交納的一刻起,就效力待定,既不履于收取的一方,也不屬于交納的一方,而是應(yīng)根據(jù)雙方約定的條件是否成就,來決定其最終的歸屬。如交納方?jīng)]有違約,則返之,若交納方出現(xiàn)違約,則歸收取的一方,道理就這么簡單。如果把履約保證金理解為不論在何種情況下都?xì)w交納的一方所有,則該款在性質(zhì)上就形同借貸,起不到擔(dān)保的作用,這在法理上是講不通的,也有悖于創(chuàng)設(shè)這一制度的目的。
三、保證金歸屬。
申請人和有限公司簽訂施工合同,并按行業(yè)慣例收取了履約保證金180萬元。由于其不具備施工能力,嚴(yán)重違約,自行提出退場要求。此時申請人沒收有限公司履約保證金的條件成就,故此款不再效力待定,而是屬于申請人所有。盡管如此,申請人依然于xx年11月21日、xx年1月16日兩次將履約保證金全額退還有限公司六武高速路基工程部,有收據(jù)為憑。
四、結(jié)論。
從法律規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋、從履約保證金的性質(zhì),從保證金歸屬中可以得出如下幾點結(jié)論:
四、根據(jù)行業(yè)慣例和合同約定,此款不再效力待定,而是屬于申請人所有;。
五、履約保證金已于xx年11月21日、xx年1月16日退還有限公司高速路基工程部。
綜上所述,申請人作為被申請人與有限公司六武高速路基工程部建設(shè)工程施工合同糾紛一案的案外人,法院不應(yīng)采取保全措施;有限公司交納到申請人的保證金效力已定,屬申請人所有;事實上申請人已于xx年1月16日全額退還有限公司高速路基工程部;申請人已無法協(xié)助法院執(zhí)行。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第99條規(guī)定,申請人向貴院申請復(fù)議,退請貴院依法審理,解除對申請人的保全措施和協(xié)助執(zhí)行義務(wù)。
此致
中級人民法院??。
簽名:
日期:年月日
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇三
請求事項:
請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。
事實與理由:
申請人訴被申請人因民間借貸糾紛一案貴院已經(jīng)受理,為使本案在審結(jié)后能得到順利執(zhí)行,以切實地維護(hù)申請人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十六條的規(guī)定,申請人特提出申請,請求查封被申請人價值人民幣300000的財產(chǎn)。
申請人提供的被申請人可供查封的財產(chǎn)線索為:位于東莞市鳳崗鎮(zhèn)的某某路某某號房屋。
此致
敬禮!
申請人:
__年__月__日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇四
申請人:中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司__縣支行,住所地__縣__鎮(zhèn)萬壽街中段。負(fù)責(zé)人郭武山,行長。電話:7__x9(辦電)。
被申請人:__縣通大摩托車有限公司,住所地__縣__鎮(zhèn)。法定代表人董德中,董事長。電話:76__66被申請人:董德中,男,1957年8月17日出生,漢族,住__縣__鎮(zhèn)。電話:
請求事項。
請求依法對被申請人位于__縣____紅旗街的房屋(房屋所有權(quán)證編號為建房字第140695號)予以查封。
事實和理由。
20__年7月9日,申請人向被申請人__縣通大摩托車有限公司發(fā)放貸款50萬元,到期日為20__年7月9日,貸款以被申請人董德中所有的房屋(房屋所有權(quán)證編號為昌房字第20079號)抵押。貸款到期后,貸款本息均未按期清償?,F(xiàn)該筆貸款抵押房屋處于建凌泰達(dá)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)范圍內(nèi),其周邊房屋已經(jīng)拆除,申請人的抵押物處于極不穩(wěn)定和不安全狀態(tài)之下,風(fēng)險極大。
現(xiàn)申請人已對被申請人就該筆貸款向你院提起訴訟,為維護(hù)申請人合法權(quán)利不受損害,保證本案裁判的有效執(zhí)行,特向你院提出保全申請,同時申請人依法提供相應(yīng)擔(dān)保。
此致
遼寧省__縣人民法院。
申請人:中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司__縣支行。
20__年1月28日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇五
申請人:_________________(名稱)。
住所地:_________________。
法定代表人:_________________。
被申請人:_________________(名稱)。
住所地:_________________。
法定代表人:_________________。
申請人收到貴院(________)________經(jīng)初字第________號《民事裁定書》。對該裁定書凍結(jié)申請人銀行存款________萬元的裁定不服,依法申請復(fù)議,事實和理由如下:
根據(jù)以上事實,申請人根據(jù)《民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(_________)_________經(jīng)初字第_________號《民事裁定書》進(jìn)行復(fù)議,作出變更裁定解除已被提走的_________萬元貨物存款的.凍結(jié),并要求被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。
此致
___________人民法院。
申請人:_________________(蓋章)。
_______年_______月_______日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇六
住所地:
法定代表人:
被申請人:__市__有限公司。
住所地:
法定代表人:
因被申請人訴申請人合同糾紛一案,貴院于20__年11月26日下發(fā)(20__)x民初字第006號民事裁定書,該裁定書裁定將申請人銀行存款x萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
復(fù)議請求。
請求法院依法撤銷(20__)x民初字第009號民事裁定書,并將申請人被凍結(jié)的銀行存款予以解凍。
事實和理由。
一、該裁定缺乏事實依據(jù)。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條的規(guī)定,采取訴訟保全的.條件之一必須是一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。這種可能必須是客觀存在的,不是主觀臆斷的?,F(xiàn)被申請人沒有任何證據(jù)證明申請人有上述可能導(dǎo)致判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的行為,事實上,申請人也并沒有采取任何可能導(dǎo)致判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的行為。因此,申請人認(rèn)為,貴院作出的上述裁定沒有事實依據(jù)。
二、貴院對該案沒有管轄權(quán)。
申請人與被申請人于____年x月份簽訂的合同書中,明確約定合同爭議的管轄法院為需方即申請人所在地法院。貴院在立案之前只要稍作審查就應(yīng)當(dāng)知道對該案沒有管轄權(quán)。貴院卻不顧法律規(guī)定,明知沒有管轄權(quán)而先行立案并立即裁定采取訴訟保全的做法,有地方保護(hù)嫌疑,也與法律規(guī)定相違背。
綜上,申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(20__)x民初字第009號民事裁定書進(jìn)行復(fù)議,依法撤銷該裁定,解除對申請人賬戶的凍結(jié)。
此致
__市__區(qū)人民法院。
申請人:焦作市____有限公司。
二零一零年十二月一日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇七
申請人:
住所地:略。
法定代表人:李某。
被申請人:王某,男,1960年7月出生,漢族。
住所地:略。
因王某訴b公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于20__年1月12日下發(fā)(20__)某民初字第__號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
復(fù)議請求。
請求法院依法撤銷(20__)某民初字第__號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由。
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的`原告王某和被告b公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市a公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨立、財務(wù)也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(20__)某民初字第__號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤?,F(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(20__)某民初字第__號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
此致
某某人民法院。
申請人:
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇八
地址:。。。。。。。。。。。
聯(lián)系方式:。。。。
貴院于x年6月。。。日做出了()錫中法立保字第。。。號民事裁定書,該裁定書裁定將申請人銀行存款。。。。。。。元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
復(fù)議請求。
1、請求貴院依法撤銷()錫中法立保字第。。。。號民事裁定書,并將申請人被凍結(jié)的銀行存款予以解凍。
2、請求貴院依法責(zé)令被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。
事實與理由。
一、申請人為案外人,貴院錯誤保全了案外人的財產(chǎn)。
申請人于x年12月31日才經(jīng)過。。。。市工商局。。。。分局核準(zhǔn)為。。。。有限公司并且開展煤炭貿(mào)易業(yè)務(wù)。作為一個純煤炭貿(mào)易公司,申請人從未與被申請人(本案原告)。。。。。簽訂過任何建設(shè)工程施工合同,也從來沒有過此種業(yè)務(wù)往來,。。。。告知申請人此案為涉外案件,申請人感到更是不可思議,一個經(jīng)核準(zhǔn)不到六個月的貿(mào)易公司產(chǎn)生涉外的建設(shè)工程糾紛絕對不符合常規(guī)邏輯的。所以申請人不是本糾紛一案的當(dāng)事人。申請人作為上述案件的案外人,貴院()錫中法立保字第。。。。。。號民事裁定書將申請人的銀行存款予以凍結(jié)顯屬錯誤。
二、該裁定缺乏事實依據(jù)。
《民事訴訟法》第一百條規(guī)定:“利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定和本意,對于當(dāng)事人的財產(chǎn)保全申請,法院可以裁定保全,也可以裁定不保全。作為國家司法機(jī)關(guān),要在對基本事實盡最基本審核義務(wù)基礎(chǔ)上,做出是否財產(chǎn)保全的裁定,才能維護(hù)法律的權(quán)威和法院的公正性。本案申請人認(rèn)為貴院應(yīng)該盡到最基本的審查義務(wù),比如本院是否有管轄權(quán)、財產(chǎn)保全主體是否適格、有無財產(chǎn)糾紛的合同或者相關(guān)依據(jù)等事項,再做是否財產(chǎn)權(quán)保全的裁定。貴院沒有向本案申請人提供任何裁定事實依據(jù),將一個案外人的財產(chǎn)進(jìn)行凍結(jié),有縱容惡人告狀的可能,嚴(yán)重違背了法律的規(guī)定,嚴(yán)重浪費了國家的司法資源,影響了法院的公正形象和法律的權(quán)威。因為民事訴訟法沒有明確規(guī)定財產(chǎn)保全是向裁定法院提起復(fù)議還是向上級法院提起復(fù)議,我方會擇機(jī)向最高人民法院、內(nèi)蒙古高級人民法院同時提請復(fù)議,以維護(hù)法律權(quán)威、司法公正和我方的合法權(quán)益。
三、貴院對該案沒有管轄權(quán)。
申請人作為一個貿(mào)易公司與被申請人。。。。沒有簽訂過任何建設(shè)工程施工合同,更不會有涉外的合同,所以申請人申請人與被申請人。。。。。沒有任何合同糾紛。
民事訴訟法119條規(guī)定立案的重要條件是要有明確的被告,此處的明確的被告不僅包括明確的身份和明確的住址,還有明確的法律關(guān)系。貴院在財產(chǎn)保全之前起碼要合適此案是否屬于本院管轄,需要被申請人。。。。提供申請人與被申請人。。。。相關(guān)法律關(guān)系的證據(jù),貴院才能確定是否有權(quán)管轄,然后才能進(jìn)行財產(chǎn)保全。
貴院告訴申請人此案為涉外案件并且為建設(shè)工程施工合同糾紛,可以推知合同履行地為外國,但是被申請人。。。。和申請人都為中國的自然人和法人。根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,。。。。起訴應(yīng)該到申請人所在地法院起訴。申請人在國內(nèi),合同履行地也不在貴院管轄區(qū),貴院何來的管轄權(quán)?貴院沒有管轄權(quán),那么貴院進(jìn)行財產(chǎn)保全就是錯誤的。貴院不顧法律規(guī)定和沒有盡到應(yīng)有的審查義務(wù),明知沒有管轄權(quán)而先行立案并立即裁定采取訴訟保全的做法,有地方保護(hù)嫌疑,也與法律規(guī)定相違背。
四、貴院裁定危害了申請人的合法權(quán)益。
申請人作為一個案外人因為對方惡意訴訟被凍結(jié)財產(chǎn),嚴(yán)重影響了申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動,導(dǎo)致申請人無法履行與他人的合同而導(dǎo)致承擔(dān)違約責(zé)任,在利潤上遭受損失。更重要的是致使申請人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受嚴(yán)重?fù)p失損失。
綜上,申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,申請人民法院對()錫中法立保字第。。。。號民事裁定書進(jìn)行復(fù)議,依法撤銷該裁定,解除對申請人賬戶的凍結(jié),令被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。
此致
錫林郭勒盟中級人民法院。
附證據(jù)一份。
申請人:。。。。。。有限公司。
x年陸月拾貳日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇九
申請人:
負(fù)責(zé)人:
施工所在地:
聯(lián)系電話:
被申請人:
住所:
申請人收到貴院(__)六民一初字第28號民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,對該裁定書凍結(jié)申請人七十萬元保證金的裁定不服,依法申請復(fù)議,事實和理由如下:
一、法律、司法解釋對財產(chǎn)保全的相關(guān)規(guī)定:
《中華人民共和國民事訴訟法》第94條規(guī)定:“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第105條規(guī)定:“債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對第三人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的,由人民法院提存財物或價款?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的若干規(guī)定》第14條規(guī)定:“人民法院采取財產(chǎn)保全措施時,保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn),或者被告的財產(chǎn)。對案外人的財產(chǎn)不得采取保全措施,對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn),一般也不得采取財產(chǎn)保全措施;被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔(dān)保的,采取措施的人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對案外人的財產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)》明確指出:“最高人民法院法發(fā)〔一九九四〕二十九號《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條的規(guī)定與最高人民法院法發(fā)〔一九九二〕二十二號《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零五條的規(guī)定精神是一致的,均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。對于債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對案外人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該案外人不得對債務(wù)人清償。該案外人對其到期債務(wù)沒有異議并要求償付的,由人民法院提存財物或價款。但是,人民法院不應(yīng)對其財產(chǎn)采取保全措施?!?/p>
二、履約保證金的性質(zhì)。
履約保證金是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第提出的一個法律概念,其第二款規(guī)定:“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。”但是該法并未對其含義、性質(zhì)和作用做出解釋。
推測立法本意及考諸工程實踐,創(chuàng)設(shè)履約保證金的目的,主要在于促使中標(biāo)方充分履行契約義務(wù)。具體而言,它有如下幾方面的作用:一、確保招標(biāo)人權(quán)益??山逵山患{履約保證金來認(rèn)定中標(biāo)人有足夠的履約誠意,如果中標(biāo)人出現(xiàn)違約情況時,招標(biāo)人可獲得相應(yīng)補(bǔ)償;二、督促中標(biāo)人履約。如中標(biāo)人欲撤出工程,必須要考慮到保證金遭沒收的風(fēng)險,故可通過收取履約保證金來有效抑制中標(biāo)人不履行工程的行為;三、保障農(nóng)民工工資。在發(fā)生中標(biāo)人侵害農(nóng)民工權(quán)益的情況時,可用保證金解決這一問題。
通過上述分析,可以認(rèn)定履約保證金屬于《中華人民共和國招標(biāo)投法》規(guī)定的一種特殊的督促中標(biāo)人履行債務(wù)的措施,而與債的法定擔(dān)保方式有所不同。因此,在建設(shè)工程過程中,無論是發(fā)包方(招標(biāo)人)收取承包方(中標(biāo)人)的履約保證金,還是總包方收取分包方的'履約保證金,皆為行業(yè)慣例,且本質(zhì)一樣,都是為了履約擔(dān)保。
因此,履約保證金從交納的一刻起,就效力待定,既不履于收取的一方,也不屬于交納的一方,而是應(yīng)根據(jù)雙方約定的條件是否成就,來決定其最終的歸屬。如交納方?jīng)]有違約,則返之,若交納方出現(xiàn)違約,則歸收取的一方,道理就這么簡單。如果把履約保證金理解為不論在何種情況下都?xì)w交納的一方所有,則該款在性質(zhì)上就形同借貸,起不到擔(dān)保的作用,這在法理上是講不通的,也有悖于創(chuàng)設(shè)這一制度的目的。
三、保證金歸屬。
申請人和有限公司簽訂施工合同,并按行業(yè)慣例收取了履約保證金180萬元。由于其不具備施工能力,嚴(yán)重違約,自行提出退場要求。此時申請人沒收有限公司履約保證金的條件成就,故此款不再效力待定,而是屬于申請人所有。盡管如此,申請人依然于__年11月21日、__年1月16日兩次將履約保證金全額退還有限公司六武高速路基工程部,有收據(jù)為憑。
四、結(jié)論。
從法律規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋、從履約保證金的性質(zhì),從保證金歸屬中可以得出如下幾點結(jié)論:
四、根據(jù)行業(yè)慣例和合同約定,此款不再效力待定,而是屬于申請人所有;
五、履約保證金已于__年11月21日、__年1月16日退還有限公司高速路基工程部。
綜上所述,申請人作為被申請人與有限公司六武高速路基工程部建設(shè)工程施工合同糾紛一案的案外人,法院不應(yīng)采取保全措施;有限公司交納到申請人的保證金效力已定,屬申請人所有;事實上申請人已于__年1月16日全額退還有限公司高速路基工程部;申請人已無法協(xié)助法院執(zhí)行。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第99條規(guī)定,申請人向貴院申請復(fù)議,退請貴院依法審理,解除對申請人的保全措施和協(xié)助執(zhí)行義務(wù)。
此致
中級人民法院。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十
申請人:
住所地:
法定代表人:
聯(lián)系電話:
被申請人:
注冊地址:
法定代表人:
申請事項:
申請對被申請人的相關(guān)財產(chǎn)進(jìn)行保全,包括凍結(jié)其銀行賬戶中與爭議金額等值的資產(chǎn),或凍結(jié)被申請人其它等值財產(chǎn)。
事實和理由:
申請人與被申請人因貨款糾紛,申請人已向貴院提起訴訟,貴院已依法受理。申請人已向貴院申請對被申請人財產(chǎn)進(jìn)行保全,貴院于出具了號民事裁定書,并于年月日對被申請財產(chǎn)進(jìn)行了保全,保全期限截止年月日。鑒于保全期限即將屆滿,申請人特向貴院提出申請,懇請貴院繼續(xù)對被申請財產(chǎn)進(jìn)行保全。
望貴院予以核準(zhǔn)。
財產(chǎn)線索:
此致
人民法院。
申請人:
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十一
地址:。。。。。。。。。。。
聯(lián)系方式:。。。。
貴院于xxxx年6月。。。日做出了(xxxx)錫中法立保字第。。。號民事裁定書,該裁定書裁定將申請人銀行存款。。。。。。。元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
1、請求貴院依法撤銷(xxxx)錫中法立保字第。。。。號民事裁定書,并將申請人被凍結(jié)的銀行存款予以解凍。
2、請求貴院依法責(zé)令被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。
事實與理由。
一、申請人為案外人,貴院錯誤保全了案外人的財產(chǎn)。
申請人于xxxx年12月31日才經(jīng)過。。。。市工商局。。。。分局核準(zhǔn)為。。。。有限公司并且開展煤炭貿(mào)易業(yè)務(wù)。作為一個純煤炭貿(mào)易公司,申請人從未與被申請人(本案原告)。。。。。簽訂過任何建設(shè)工程施工合同,也從來沒有過此種業(yè)務(wù)往來,。。。。告知申請人此案為涉外案件,申請人感到更是不可思議,一個經(jīng)核準(zhǔn)不到六個月的貿(mào)易公司產(chǎn)生涉外的建設(shè)工程糾紛絕對不符合常規(guī)邏輯的。所以申請人不是本糾紛一案的當(dāng)事人。申請人作為上述案件的案外人,貴院(xxxx)錫中法立保字第。。。。。。號民事裁定書將申請人的銀行存款予以凍結(jié)顯屬錯誤。
二、該裁定缺乏事實依據(jù)。
《民事訴訟法》第一百條規(guī)定:“利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定和本意,對于當(dāng)事人的財產(chǎn)保全申請,法院可以裁定保全,也可以裁定不保全。作為國家司法機(jī)關(guān),要在對基本事實盡最基本審核義務(wù)基礎(chǔ)上,做出是否財產(chǎn)保全的裁定,才能維護(hù)法律的權(quán)威和法院的公正性。本案申請人認(rèn)為貴院應(yīng)該盡到最基本的審查義務(wù),比如本院是否有管轄權(quán)、財產(chǎn)保全主體是否適格、有無財產(chǎn)糾紛的合同或者相關(guān)依據(jù)等事項,再做是否財產(chǎn)權(quán)保全的.裁定。貴院沒有向本案申請人提供任何裁定事實依據(jù),將一個案外人的財產(chǎn)進(jìn)行凍結(jié),有縱容惡人告狀的可能,嚴(yán)重違背了法律的規(guī)定,嚴(yán)重浪費了國家的司法資源,影響了法院的公正形象和法律的權(quán)威。因為民事訴訟法沒有明確規(guī)定財產(chǎn)保全是向裁定法院提起復(fù)議還是向上級法院提起復(fù)議,我方會擇機(jī)向最高人民法院、內(nèi)蒙古高級人民法院同時提請復(fù)議,以維護(hù)法律權(quán)威、司法公正和我方的合法權(quán)益。
三、貴院對該案沒有管轄權(quán)。
申請人作為一個貿(mào)易公司與被申請人。。。。沒有簽訂過任何建設(shè)工程施工合同,更不會有涉外的合同,所以申請人申請人與被申請人。。。。。沒有任何合同糾紛。
民事訴訟法119條規(guī)定立案的重要條件是要有明確的被告,此處的明確的被告不僅包括明確的身份和明確的住址,還有明確的法律關(guān)系。貴院在財產(chǎn)保全之前起碼要合適此案是否屬于本院管轄,需要被申請人。。。。提供申請人與被申請人。。。。相關(guān)法律關(guān)系的證據(jù),貴院才能確定是否有權(quán)管轄,然后才能進(jìn)行財產(chǎn)保全。
貴院告訴申請人此案為涉外案件并且為建設(shè)工程施工合同糾紛,可以推知合同履行地為外國,但是被申請人。。。。和申請人都為中國的自然人和法人。根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定,。。。。起訴應(yīng)該到申請人所在地法院起訴。申請人在國內(nèi),合同履行地也不在貴院管轄區(qū),貴院何來的管轄權(quán)?貴院沒有管轄權(quán),那么貴院進(jìn)行財產(chǎn)保全就是錯誤的。貴院不顧法律規(guī)定和沒有盡到應(yīng)有的審查義務(wù),明知沒有管轄權(quán)而先行立案并立即裁定采取訴訟保全的做法,有地方保護(hù)嫌疑,也與法律規(guī)定相違背。
四、貴院裁定危害了申請人的合法權(quán)益。
申請人作為一個案外人因為對方惡意訴訟被凍結(jié)財產(chǎn),嚴(yán)重影響了申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動,導(dǎo)致申請人無法履行與他人的合同而導(dǎo)致承擔(dān)違約責(zé)任,在利潤上遭受損失。更重要的是致使申請人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受嚴(yán)重?fù)p失損失。
綜上,申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,申請人民法院對(xxxx)錫中法立保字第。。。。號民事裁定書進(jìn)行復(fù)議,依法撤銷該裁定,解除對申請人賬戶的凍結(jié),令被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。
此致
錫林郭勒盟中級人民法院。
附證據(jù)一份。
申請人:。。。。。。有限公司。
xxx年陸月拾貳日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十二
法定代表人:李某。
被申請人:王某,男,1960年7月出生,漢族。
因王某訴b公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于20xx年1月12日下發(fā)(20xx)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
請求法院依法撤銷(20xx)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由。
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的`原告王某和被告b公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市a公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨立、財務(wù)也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(20xx)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤?,F(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(20xx)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
此致
某某人民法院。
xx年xx月xx日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十三
申請人:劉___,男,漢族,___年__月__日出生,住__市__區(qū)__鎮(zhèn)_號。
被申請人:王___,男,漢族,___年__月__日出生,住__市__區(qū)__小區(qū)四區(qū)_號樓_單元_號。
申請事項:
立即凍結(jié)被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當(dāng)于人民幣144000元的其他財產(chǎn)。
事實及理由:
申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn),根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關(guān)規(guī)定,特申請貴院對被申請人采取凍結(jié)其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當(dāng)于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)(位于__市__區(qū)____小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號,房產(chǎn)證號:___135600)。如因采取保全措施不當(dāng)造成被申請人財產(chǎn)損失的.,由申請人承擔(dān)責(zé)任。
此致
__市__區(qū)人民法院。
申請人:
___年___月___日。
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十四
住所地:_______________。
法定代表人:_______________。
被申請人:_______________。
住所地:_______________。
因王某訴b公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于_____年1月12日下發(fā)(_____)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
請求法院依法撤銷(_____)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由。
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的`原告王某和被告b公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市a公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨立、財務(wù)也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)申請人作為上述案件的案外人,貴院(xxxx)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤。現(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(xxxx)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
此致
xx人民法院。
申請人:
申請日期:年月日
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十五
住所地:_______________。
法定代表人:_______________。
被申請人:_______________。
住所地:_______________。
因王某訴b公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于_____年1月12日下發(fā)(_____)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
請求法院依法撤銷(_____)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由。
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的`原告王某和被告b公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市a公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨立、財務(wù)也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)申請人作為上述案件的案外人,貴院(xxxx)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤。現(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(xxxx)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。
此致
xx人民法院。
申請人:
申請日期:年月日
財產(chǎn)保全復(fù)議申請書被申請人是誰篇十六
法院的財產(chǎn)保全措施可以復(fù)審一次,如果法院對裁決不滿意,可以對所涉案件提出上訴或再審?!懊袷略V訟法”第六條“司法解釋”規(guī)定,人民法院對當(dāng)事人對財產(chǎn)保全和裁定先行執(zhí)行提出的復(fù)議申請,應(yīng)當(dāng)及時審查。裁定正確的,駁回當(dāng)事人的申請;不正當(dāng)?shù)?,作出新裁定或者撤銷原裁定。當(dāng)事人不同意財產(chǎn)保全裁量權(quán)的選擇性,即申請復(fù)議的權(quán)利或者異議的權(quán)利?!懊袷略V訟法解釋”第一百七十二條頒布后,當(dāng)事人對財產(chǎn)保全裁定不服的,可以向人民法院申請復(fù)議,也可以向人民法院提出異議,選擇行使。
根據(jù)法律規(guī)定,外人拒絕接受財產(chǎn)保全決定,并援引《民事訴訟法》第一百零八條和第一百七十二條的規(guī)定。他們有權(quán)申請復(fù)議,但他們可以知情或者應(yīng)當(dāng)在財產(chǎn)保全裁定生效之日起五日內(nèi)向人民法院申訴復(fù)議。人民法院對外人的復(fù)議申請,應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后10日內(nèi)復(fù)審。
《第一審人民法院民事訴訟法》第二百二十四條和《最高人民法院關(guān)于若干問題的規(guī)定》第三條的規(guī)定。人民法院執(zhí)行本案時,因財產(chǎn)保全裁定一經(jīng)作出即具有法律效力,屬于本案的民事裁定,依照《人民法院民事、行政案件的財產(chǎn)保全和執(zhí)行前裁定,由本案的審判法院執(zhí)行》。法律效力,其執(zhí)行當(dāng)然屬于民事訴訟法第二百二十四條的法律效力。民事裁定的執(zhí)行屬于執(zhí)行程序中的執(zhí)行范疇,但負(fù)責(zé)執(zhí)行的機(jī)關(guān)是本案的審判法院。總之,財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行仍然屬于執(zhí)行程序。前條第一、二種觀點認(rèn)為,財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行不屬于執(zhí)行程序中的執(zhí)行,違反法律規(guī)定,不充分。
以上內(nèi)容是關(guān)于財產(chǎn)保全復(fù)議申請人拒絕接受裁定時的有關(guān)救濟(jì)。我國對財產(chǎn)保全有相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定,為了不損害被財產(chǎn)保全人的利益,一般在訴訟開始時就要求財產(chǎn)保全人為訴訟的順利進(jìn)行提供保障。因此,并不是說任何人都可以隨時提出財產(chǎn)保全申請。在保護(hù)雙方的權(quán)利和義務(wù)時,法律是從公平的角度來衡量的。
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