合同可以規(guī)范雙方的權責關系,降低交易風險,增強交易的可靠性。合同應當具備有明確的受益人和履行義務的當事人。請注意保管好合同原件,以便日后需要時進行核查和證明。
委托代理合同糾紛代理詞篇一
仲裁員:
湖南天恒健律師事務所接受申請人王育林的委托指派我參加今天的仲裁庭開庭活動。通過開庭前本代理人對案件細致的調查了解和剛剛進行完的庭審活動,發(fā)表如下代理意見以供參考:
一、保險合同中第八條免責條款未明確說明不發(fā)生法律效力,保險公司不應免責。
《保險法》第十七條二款規(guī)定“對保險合同中免除保險人責任的條款,保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示,并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力”。雙方簽訂的交強險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負責賠償:……、被保險人依照法院判決或者調解承擔的精神損害撫慰金”。保險公司在該格式條款中規(guī)定僅僅為法院判決或調解確定的精神損害撫慰金數(shù)額方才在理賠范圍內(nèi),而免除了保險公司對于其他方式達成的精神損害撫慰金的理賠責任。免責條款的范圍不僅應包含免除任何方式確定的保險公司責任的相應條款,也應包含免除部分方式確定的保險公司責任的相應條款。因此對于本保險合同中第八條的格式條款免除了保險公司對于法院判決或調解以外的其他方式確定精神損害撫慰金的理賠責任。對此條款保險公司應在雙方簽訂保險合同時,應該對條款的概念、性質、法律后果等進行明確說明。但實際上保險公司在雙方簽訂合同時未對該免責條款進行明確說明,因此該條款未產(chǎn)生法律效力。那么保險公司對于王育林支付的賠償款中交警部門調解方式達成的精神損害撫慰金則應進行全額理賠。
二、保險公司在合同履行過程中嚴重違反誠實信用原則,存在重大過錯。
1、安邦保險公司在雙方保險合同簽訂之前積極的收取保險費用,但對于保險條款卻并未依法向王育林進行一般說明和明確說明。導致了王育林對本案保險合同第八條的錯誤理解。交強險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負責賠償:……、被保險人依照法院判決或者調解承擔的精神損害撫慰金”。對于非法律專業(yè)的一般普通人員來說,該條款中涉及到了“調解”一詞且在該詞前排列的是“或者”而并非“法院”,那么很容易導致一般人員理解為法院判決或是任何形式的調解確定精神損害撫慰金都可以得到理賠。因為安邦保險公司的未盡到對合同條款進行說明的義務,導致王育林采取了交警部門調解精神損害撫慰金的方式,而安邦保險公司對此不予理賠,則是其自身過程造成,因此安邦保險公司應對王育林支付的賠償金中的精神損害撫慰金進行全額理賠。
2、保險合同為最大誠信合同,誠實信用原則不僅應體現(xiàn)在保險合同簽訂時,同時應貫穿于整個保險合同履行過程中。在本案中交通事故發(fā)生后,王育林就積極向安邦保險公司保險報案,要求進行勘察處理。后投保車輛及司乘人員被趕到的上百村民圍困并扣押長達6天5夜要求賠償,在長冶市公安局和交警支隊共同配合行動下才把人質從車內(nèi)解救出來。王育林在被解救后積極和安邦保險公司人員聯(lián)系,并告知了其司乘人員幾人和投保車輛被村民扣押要求賠償?shù)那闆r,同時告知了交警部門正準備對該案進行調解。安邦保險公司人員在已知曉交通事故造成一人死亡、王育林等人連同車輛遭受非法長時間扣押的事實后,對于專業(yè)從事車輛保險工作的人員來說應該完全能預見到死者家屬會要求進行精神損失賠償。而對于交警部門調解確定的精神損害撫慰金,其保險公司卻可以不予理賠。對此,王育林在交警部門調解前和其聯(lián)系時就應盡誠實告知的義務,讓王育林知曉交警部門調解的精神損害撫慰金可能無法得到正常的理賠。但安邦保險公司人員卻對于王育林的通知不予理會,也未進行任何方面的保險告知。因此安邦保險公司對于王育林采取的交警部門調解方式確定的精神損害撫慰金不在保險合同約定的理賠范圍內(nèi)存在嚴重的過錯。從公平原則的教的,安邦保險公司也應對王育林支付的精神損害撫慰金進行理賠。
三、精神損害賠償應在物質損害賠償前進行全額理賠。
1、本案交通事故中王育林共向死者家屬賠償了死亡賠償金、醫(yī)療費(即停尸費)、住宿費、、喪葬費、精神損害撫慰金共計16萬元。根據(jù)事故地點山四省統(tǒng)計部門公布數(shù)據(jù)和《最高人民法院關于審理人身損害賠償托干問題的司法解釋》,可以計算出本案中死者的死亡賠償金為81940元、喪葬費12914元(山西統(tǒng)計部門公布數(shù)據(jù):農(nóng)村農(nóng)村人均純收入為4097.2元、城鎮(zhèn)在崗職工年平均工資為25825元)。即王育林支付的賠償金中精神損害撫慰金和停尸費住宿費總計65146元。
2、交強險是國家為保障第三人利益而設立的第一個強制性保險。最高人民法院于年月日的司法解釋明確了如果同時存在交強險和商業(yè)三者險時,由保險公司先行在交強險范圍內(nèi)進行理賠,對于超過保險金額的不足部分再在商業(yè)三者險種予以理賠。因此本案應先進行交強險的賠付。最高人民法院對于安徽省高院回復的《交強險中精神損害撫慰金賠償問題的復函》中明確說明“《機動車交通事故責任強制保險條例》第三條規(guī)定的‘人身傷亡’所造成的損害包括財產(chǎn)損害和精神損害。精神損害賠償與物質損害賠償在強制責任保險限額中的賠償次序,請求權人有權選擇。請求權人選擇優(yōu)先賠償精神損害,對物質損害賠償不足部分由商業(yè)第三者責任險賠償”。因此本案中安邦保險公司應在交強險保險責任范圍內(nèi)對王育林支付的精神損害撫慰金進行賠償,然后對于其他部分則在交強險剩余限額和商業(yè)三者險保險限額內(nèi)予以賠付。王育林購買的交強險中死亡傷殘限額為11萬元、商業(yè)三者險保險限額為15萬元,因此安邦保險對于王育林支付的精神損害撫慰金、停尸費等65146元應先行在交強險種予以理賠,然后對于剩下的死亡賠償金和喪葬費則在交強險死亡傷殘限額剩余額度和商業(yè)三者險種予以全額賠付。
代理人:曾理。
二00九年十月六日。
委托代理合同糾紛代理詞篇二
委托人(本案被告人):_________________,男,_______年_______月_______日生,家住______________號。公民身份證號碼:____________________。電話:______________________。
受委托人:_________________,男,_______年_______月_______日生。工作單位:_____________________,職務:_____________________。住址:____________________________________。電話:___________________、現(xiàn)委托受委托人在______________與被告人_______在______________合同糾紛一案中,作為被告人的訴訟代理人。
訴訟代理人__的代理權限為:_________________全權代理(包括本案應訴、庭審、增加和放棄本案訴訟請求)。
委托人:_________________(簽名)。
_______年_______月_______日。
委托代理合同糾紛代理詞篇三
尊敬的法官:
山東理永律師事務所接受原告孫健的委托,指派我作為其特別代理人依法參加訴訟?,F(xiàn)根據(jù)庭審調查的事實及相關法律規(guī)定,發(fā)表以下代理意見:
一、原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人,依法有權要求被告給付保險金。
原告孫健在被告處分別投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險等保險,并投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險的不計免賠特約條款,保險期間為201月19日至1月18日。發(fā)生保險事故的時間為年6月27日,在約定的保險期限內(nèi),按保險法的規(guī)定,被告應承擔保險責任,給付原告保險金。根據(jù)保險合同最大誠信原則,原告因出險事故受損害的事實客觀存在,被告扣減、拒付保險金的行為沒有事實和法律依據(jù),也違背保險分散風險和補償損失的職能。
二、原被告間的合同是典型的格式合同,但被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應履行的明確說明義務,對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
1、被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應履行的明確說明義務。
基于最大誠信原則以及保險合同格式條款的性質,根據(jù)保險法及及合同法的相關規(guī)定,訂立保險合同,保險人應當向投保人說明保險合同條款的內(nèi)容。合同中規(guī)定有關于保險人責任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明,末明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力。提供格式條款一方免除其責任,加重對方責任,排除對方主要權利的,該條款無效。這里的“明確說明”,應對于保險合同中所約定的免責條款,除了在保險單上提示投保人注意外,還應當對有關免責條款的概念、內(nèi)容、及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。
本案被告并沒有向原告提供過合同條款,對條款內(nèi)容更末向原告提請實質上的合理注意,對免除或限制其責任的條款、尤其是專業(yè)術語也沒向原告釋明過,被告在開庭時對是否已盡了明確說明之義務無證據(jù)出示。對于孫健在投保單上的簽字,表面上看意思表示一致,但被告給付的保險單上沒有寫明具體的保險責任免除條款。保險條款中的保險責任免除條款對雙方?jīng)]有法律約束力,不能成為被告拒賠的理由。對于投保單背面的條款,被告甚至沒有在投保單文件正面,用黑體字、下劃綫或者大字體的方法進行特別處理。投保單背面提示的字號太小,使一般人或常人很難看清楚看明白。這種做法其實掩蓋了事實上的被保險人意思表示的不自由。本案在法庭調查中,雖然被告以該公司車輛保險條款為依據(jù)試圖說明提示了注意,但保險合同中免責條款本身不能證明保險人履行了說明義務。從本案不難看出,被告為保護自身利益,設立免除責任的條款,簽約時即不向原告提醒,也不作任何說明,致使我的當事人懵懂簽約或被迫接受其條款。
2、被告提供的免責條款是顯失公平的條款,對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
被告援引了訴訟費、交通費不屬于保險賠償范圍的保險條款,但代理人認為,從交強險的立法設計來看,其保護的利益核心是不特定的事故第三者受害人,其訂約的目的就是為了使事故受害人迅速、直接獲得保險合同確定的保障。而此類訴訟的提起,正緣于保險公司怠于行使人身損害賠償義務,因此,作為對違背立法原意的懲罰,理應由保險公司對訴訟費、交通費買單。
同時,我國新的《保險法》第六十四條規(guī)定:“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用,由保險人承擔。”第六十六條規(guī)定:“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的,被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用,除合同另有約定外,由保險人承擔?!卑凑铡吧衔环▋?yōu)于下位法”的原則,該法條的適用效力顯然優(yōu)于交強險保險條款第十條第四項及商業(yè)第三者險條款,因此,對原告在交通事故損害賠償中支付的3000元訴訟費及多次去被告處索賠而產(chǎn)生的1000元交通費用,應當由保險公司埋單。
庭審中被告提出應按國務院基本醫(yī)療目錄進行扣減醫(yī)療費的保險金理賠數(shù)額?;谏鲜隼碛桑桓娴脑撧q解也不能成立。何況,被告在庭審中并沒有提出哪些藥品是在國務院基本醫(yī)療目錄之外有效的證據(jù),該辯解只是保險公司內(nèi)部的規(guī)定,其實質是依靠自己的強勢地位,免除自己的理賠義務。保監(jiān)會制定的車險條款規(guī)定除外責任的基本作用是為了明確保險人所應承擔的保險責任,而不是為了剝奪被保險人應享受保障的權利。因此說被告以該無效條款主張免責是不合理的也不是合法的。
關于原告的車損問題。根據(jù)合同法、保險法及其最高人民法院關于審理保險糾紛案件若干問題的解釋的相關規(guī)定,發(fā)生出險事故后,保險人應出現(xiàn)埸定損、修復等工作,被保險人應當協(xié)助配合,因此保險金額及其標的物損壞產(chǎn)生的修復費或其它費用的舉證責任應由被告承擔。而當原告去被告處索賠時,被告給原告的車損核定的是1580元,理由是被告承擔事故主要責任,依據(jù)保險條款要扣除20%的損失。原告投保了不計免賠險,在正規(guī)汽車修理廠進行車輛維修花去1900元,出具了正規(guī)修車發(fā)票,被告卻仍然要按照事故責任扣減原告的車損,原告認為被告的辯解沒有事實和法律依據(jù)。
三、關于原告已付三者事故當天搶救檢查費用1509.2元的問題,被告應給予理賠。
2008年6月27日事故發(fā)生當天,原告將三者張同秀就近送往日照市第二人民醫(yī)院搶救,產(chǎn)生搶救檢查費用1509.2元,第二天直接轉院至日照市人民醫(yī)院住院治療。原告之所以沒有在交通事故訴訟中提及,是因為該交通事故造成三者張同秀醫(yī)療費損失就有近四萬元,已經(jīng)遠遠超出交強險醫(yī)療費一萬元的限額,交通事故訴訟程序中又不處理商業(yè)險問題。所以原告現(xiàn)行墊付了事故當天的該筆搶救費用,等待交通事故發(fā)生后依據(jù)商業(yè)第三者責任險向被告索賠。有交通事故認定書、日照市人民醫(yī)院出具的醫(yī)療費票據(jù)、病歷等材料印證,足以認定該筆搶救費用和本次交通事故的關聯(lián)性和真實性,被告拒賠的辯解理由不能成立。
綜上所述,原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人;被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應履行的明確說明義務,對原告支出的搶救費、訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。懇請貴院依法查明事實,支持原告的訴訟請求。
山東理永律師事務所律師:周振國。
二oo九年十一月二十四日。
委托代理合同糾紛代理詞篇四
______仲裁委員會:
本人因_________原因不能親自到________辦理醫(yī)療糾紛調解事項,茲授權委托_______先生/女士處理代辦事項。委托人在權限范圍內(nèi)年簽署的一切有關文件,我均承認。由此所造成的一切責任均由本人承擔。
委托人(簽名或蓋章)_________。
被委托人(簽名)_________。
委托人身份證號碼_________。
受托人身份證號_________。
日期:
委托代理合同糾紛代理詞篇五
委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。以下是小編為大家?guī)淼奈写砗贤m紛處理,歡迎大家參考。
(1)委托合同是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
(2)委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務,也可以概括委托受托人處理一切事務。
(3)委托人可以委托一人或者數(shù)人處理委托事務。兩個以上的受托人共同處理委托事務的,對委托人承擔連帶責任。
(1)標的是勞務,屬于服務性。
(2)諾成性合同。
(3)有償和無償合同均有。
(4)非要式合同。
(5)是以處理委托人事務為目的的合同。所謂委托人的事務,是指與委托人有利害關系,委托人若不委托處理就不得親自為之的事務。委托事務可以是與經(jīng)濟利益相關聯(lián)的事務,也可以是與非經(jīng)濟利益相關聯(lián)的事務。可以是法律事務,也可以是非法律事務。必須由委托人親自處理的事務不能委托。不能委托違反法律強制性規(guī)定或者損害社會公共利益的事務。
兩者容易混淆。代理關系的發(fā)生基于代理權,分為法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理是基于法律規(guī)定、或者有關部門機關的指定而產(chǎn)生的,與委托沒有關系。只有在委托代理的情況下,才能有兩者竟合的問題。但兩者不能等同:
(1)委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。
(2)代理必須是法律行為,委托不一定都是法律行為。
(3)代理權的形成屬于單方授權,委托合同屬于雙方合議。
(一)要搞清屬于何種代理。
合同法除繼續(xù)保留了民法通則關于顯名代理的規(guī)定外,借鑒英美法系,首次承認了隱名代理的合法性。從而使代理有了顯名代理和隱名代理的區(qū)別。今后遇到有關委托合同糾紛時,就要首先搞清屬于何種代理。
(二)顯名代理與隱名代理的概念。
(1)顯名代理:指民法通則第63條第2款規(guī)定的代理。即:代理人以被代理人的名義,在代理權限內(nèi),與第三人實施民事法律行為,其法律后果由被代理人直接承擔的代理形式。顯名代理的突出特點是代理人必須是以被代理人的名義與第三人進行具有法律意義的民事活動。
(2)隱名代理:是指合同法第402、第403條所稱的代理。核心是代理人(合同法中使用的是受托人的概念)以自己的名義,在被代理人(合同法中使用的是委托人的概念)的授權范圍內(nèi)進行代理活動。隱名代理的突出特點是代理人是以自己的名義與第三人直接進行的具有法律意義的民事活動。隱名代理的法律后果承擔與顯名代理的法律后果承擔有不同的規(guī)定。
(三)劃分顯名代理與隱名代理的意義。
顯名代理和隱名代理的制度在英美法系早就有規(guī)定。我們國家的民法制度原來規(guī)定的代理種類有委托代理、法定代理和指定代理,集中體現(xiàn)在民法通則第四章第二節(jié),但從合同履行的實際情形看委托代理居于核心地位。當時從立法的角度沒有顯名代理與隱名代理的劃分,司法實踐只承認顯名代理的存在,不承認隱名代理的存在。這種規(guī)定無法妥善解決在國內(nèi)經(jīng)濟領域里經(jīng)常出現(xiàn)的外貿(mào)代理糾紛問題。由于外貿(mào)代理中的代理人即外貿(mào)企業(yè)對內(nèi)屬于委托合同,收取的代理費非常低,對外是以外貿(mào)企業(yè)自己的名義與外方簽訂合同,根據(jù)原有的民事法律,由于沒有代理人以自己的名義進行代理活動民事責任如何承擔的規(guī)定,而一旦在代理過程中出現(xiàn)外方或者委托方未能正常履約的情況,外貿(mào)代理企業(yè)則往往要獨立承擔全部責任。收取的代理費過低與其要承擔的責任過大,明顯違背民事活動的公平原則。這次合同法的立法思想提出要體現(xiàn)統(tǒng)一性,突出實用性,強調與國際接軌,符合國情。鑒于此種情況,在這次制定的統(tǒng)一合同法典中,吸收了英美法系關于代理制度中劃分顯名代理和隱名代理的優(yōu)點,在合同法第402條、403條中增加了隱名代理的內(nèi)容,從而有效地解決了外貿(mào)代理糾紛責任不公平的問題,使我國的代理制度更加趨于完善。當然,我國的隱名代理雖然是從外貿(mào)代理中出現(xiàn)的問題引發(fā)的,但合同法所適用的范圍卻并僅不限于外貿(mào)代理,而是適用所有這類代理糾紛。另外,顯名代理與隱名代理的提法,也不是立法的規(guī)定,而是學理解釋。
(四)隱名代理當事人的民事責任承擔。
顯名代理當事人的民事責任承擔大家比較熟悉,在此不作分析。隱名代理當事人的民事責任承擔是一個新問題,在合同法第402條、第403條作了規(guī)定,這兩個條款也是整個合同法第430個條款中最難理解的條款,對此作一下重點分析。
根據(jù)第三人在訂立合同時是否事先知道受托人與委托人之間的代理關系,可以把隱名代理劃分為兩種,即:事先知道的隱名代理和事先不知道的隱名代理。
1、事先知道的隱名代理的責任承擔。
事先知道的隱名代理是指代理人以自己的名義,在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。這時如果沒有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人時,該合同直接約束委托人和第三人,也就是說受托人與第三人訂立的合同所產(chǎn)生的權利義務關系,由委托人和第三人享有和履行。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛,由此產(chǎn)生的民事責任根據(jù)合同法的有關規(guī)定便由責任人承擔,受托人一般不承擔合同違約的民事責任。合同法第402條的除外條款中所稱的確切證據(jù)我的理解是指受托人和第三人訂立合同時,在該合同中直接明確了本合同的權利義務關系只能由受托人和第三人享有和履行,與委托人不發(fā)生法律關系的情形;或者是在合同履行過程中或者糾紛發(fā)生后,受托人和第三人之間達成了由受托人代替委托人履行義務的協(xié)議的情形。
2、事先不知道的隱名代理的責任承擔。
事先不知道的隱名代理是指受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛,由于違約原因的不同當事人責任的承擔方式也有所不同。具體分為兩種情況:
(1)第三人違約,委托人直接介入權的行使。在第三人違約的情況下,受托人應當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權利,這就稱作委托人直接介入權的行使。但這種權利的行使有一個例外限制條款,就是第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。怎樣證明知道或者不知道,這里存在一個由誰負舉證責任的問題。根據(jù)誰主張-誰舉證的舉證責任承擔原則,應當由第三人負舉證責任。委托人行使受托人對第三人的權利時,第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。當然,第三人也具有對委托人的直接抗辯權。
(2)委托人違約,第三人選擇權的行使。在委托人違約的情況下,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利,這種選擇就是第三人選擇權的行使。合同法同時規(guī)定,一旦第三人選擇了受托人或者委托人其中之一作為權利行使的對象后,第三人不得再變更選定的相對人。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。
(一)受托人的義務與責任。
(1)受托人按照委托人的指示處理委托事務(按要求完成,忠實職責)。需要變更委托人指示的,應當經(jīng)委托人同意;因情況緊急,難以和委托人取得聯(lián)系的,受托人應當妥善處理委托事務,但事后應當將該情況及時報告委托人。
(2)受托人應當親自處理委托事務(親自辦理)。經(jīng)委托人同意,受托人可以轉委托(轉委托分經(jīng)委托人同意和不經(jīng)同意兩種情形)。轉委托經(jīng)同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉委托未經(jīng)同意的,受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。
(3)受托人應當按照委托人的要求,報告委托事務的處理情況(報告義務)。委托合同終止時,受托人應當報告委托事務的處理結果。
(4)受托人處理委托事務取得的財產(chǎn),應當轉交給委托人(交付義務)。
(5)有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失(過錯承擔責任原則)。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權限給委托人造成損失的,應當賠償損失。
(二)委托人的義務與責任。
(1)委托人應當預付處理委托事務管理的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用,委托人應當償還該費用及其利息。
(2)受托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務不能完成的,委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的,按照其約定。
(3)賠償損失。受托人處理委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失。委托人經(jīng)受托人同意,可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(另委托)。因此給受托人造成損失的,受托人可以向委托人要求賠償損失。
(1)一般情況下,委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失。也就是說因解除合同造成的損失采取的是過錯責任。
(2)委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的,委托合同終止,但當事人另有約定或者根據(jù)委托事務的性質不宜終止的除外。因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人的利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務之前,受托人應當繼續(xù)處理委托事務。因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當采取必要措施。
主要有:雇工合同、承攬合同、保管合同、運輸合同、行紀、居間等以勞務為內(nèi)容的合同。
(一)與行紀合同的區(qū)別。
(1)名義不同。行紀只能以行紀人自己的名義,委托合同可以以委托人自己名義,也可以以受托人名義。
(2)行紀人必須是經(jīng)注冊的法人,委托合同的受托人既可以是法人,也可以是非法人。
(3)行紀合同有償,且收費有標準,委托合同分為有償和無償。
(4)行紀人自己支付費用,委托合同由委托人付費。
(5)行紀人可以自己作為買受人或者出賣人。
(6)行紀人享有留置權,委托合同不享有留置權。
(7)行紀人有提存權。
(8)行紀人有變賣拍賣權。
(9)行紀合同里,委托人和第三人沒有法律關系。
(二)與居間合同的區(qū)別。
(1)居間是提供信息。
(2)居間人是以自己的名義。
(3)居間有償,辦成了要報酬,不成要費用。
(4)居間責任比較寬松。
委托代理合同糾紛代理詞篇六
受托人:__分公司。
茲委托上述受托人,代表委托人:
2、向該職工出示《解除勞動合同通知書》(附后);。
3、就該職工關于解除勞動合同的相關疑問進行解答,并辦理涉及法律糾紛事務。
授權期限:自本委托書簽發(fā)之日起,至上述事項辦理完畢止。
(蓋章)。
20__年6月25日。
委托代理合同糾紛代理詞篇七
歡迎來到本站,下面是小編給大家整理收集的委托。
合同。
上訴人(原審被告):杭州某網(wǎng)絡技術有限公司。住所地:浙江省杭州市西湖區(qū)萬塘路69號a座五樓××號。
法定代表人:馬某,系公司董事長。
被上訴人(原審原告):李××,男,x年11月11日生,漢族,云南省玉溪市人,住玉溪市玉川縣大街鎮(zhèn)下營社區(qū)××巷××號。公民身份證號碼:5324××。
上訴人因委托合同糾紛一案不服紅塔區(qū)人民法院()玉紅民二初字第1×號民事判決書所做判決,現(xiàn)特提出上訴。上訴理由如下:
二、請求判決駁回被上訴人李××的全部訴訟請求;。
三、請求判決由被上訴人李××承擔本案的一、二審訴訟費用。(本案二審訴訟標的:60570元)。
事實與理由。
一、關鍵證據(jù)未經(jīng)當庭出示和質證便作為定案依據(jù),屬于程序違法。
本案中,被上訴人作為原審原告,并未就其關于被告(上訴人)違約的主張進行舉證,在判決書中稱“本院根據(jù)原告的申請,先后前往玉溪市移動公司和云南省公司調取上述資料,但玉溪分公司的回復意見為……云南公司的回復意見為……”(見原審判決第七頁)。這些都成了一審法院認定本案舉證責任和案件事實的主要甚至是唯一的依據(jù)。根據(jù)我國《民事訴訟法》和最高法院的相關司法解釋的規(guī)定,證據(jù)必須當庭出示,聽取當事人的意見,由當事人進行質證。而一審法院所“調取”的上述證據(jù)并未經(jīng)庭審出示,也未以任何形式聽取當事人的意見,上訴人及其代理人也是在收到原審判決后才得知此“法院調取”的證據(jù)一說。一審法院的這種做法違背了審判程序和法律的規(guī)定,屬于典型的程序違法。
首先,關于《一級代理協(xié)議》的由來,被上訴人李××已當庭承認雙方是在一份先打印并蓋好上訴人公司印章的合同上簽字而訂立的合同,至于格式合同后面手寫的“補充協(xié)議”部分是當天添加上去的。這就說明,手寫的“補充條款”內(nèi)容和形成過程都存在嚴重瑕疵,其效力待定。
其次,雖然李某平系上訴人的員工,但其同公司只建立了短期的勞動用工關系(從20xx年3月至11月),同公司存在勞動爭議,并且爭議的主要內(nèi)容是提成獎金(雙方均舉證的昆明中級法院的二審判決書已證實),這就說明其為了自己的一已私利,采用故意修改原已固定的格式合同的主要條款并加重公司負擔(額外支付網(wǎng)點開發(fā)費、每個縣十萬元的違約金)的方式,實現(xiàn)同被上訴人簽約的目的,這已嚴重損害了公司利益。
再次,關于被上訴人聲稱李某平的行為是上訴人公司的內(nèi)部管理行為,對此只能由公司承擔的辯解。上訴人認為,這只是一個表面現(xiàn)象,具體得結合案件的實際,作具體分析。如果被上訴人有充足的理由并且出于善意而認為李某平可以在格式合同外做出大幅度讓步(額外支付網(wǎng)點開發(fā)費、每個縣十萬元的違約金)的話,則可以認定上述所說的大幅度讓步而簽訂的“補充條款”有效。但是,本案中被上訴人并沒有對此進行舉證,與此相反,其所舉證據(jù)卻是:上訴人同云南移動通信有限責任公司簽訂的《云南移動空中充值業(yè)務代理合同》(其聲稱是上訴人復印給他的),該合同從全部條款看,雙方的“代理業(yè)務”的合作是有比較嚴格和嚴謹?shù)囊?guī)定,并無上訴人承擔網(wǎng)點開發(fā)費和每個縣十萬元違約金的約定,雙方約定支付網(wǎng)點開辦費和每個縣十萬元違約金的約定不合情理。畢竟這是委托代理手機充值這一移動通信公司業(yè)務的基礎,被上訴人所簽訂的一級、二級或其他代理及加盟協(xié)議,都是在此范圍內(nèi)(而不是超出此范圍)進行,這是合同的大前提,也是本案案件事實中的常識。這就說明,不僅僅只是李某平,還有被上訴人本人也是出于惡意,兩人共同簽訂所謂的補充協(xié)議來擅自變更公司認可(遵守)的格式合同條款,從而加重公司負擔,達到牟取私利目的(李某平獲取的是其仲裁和訴訟主張的提成款,被上訴人則是本案的訴訟)。
此外,從“補充條款”的內(nèi)容看,除了網(wǎng)點開發(fā)費的補助外,就是所謂“每個縣十萬元的違約金”,而這“違約金”并不是約束雙方的,竟然只是約束上訴人(甲方)一方的,內(nèi)容上也無具體明確的內(nèi)容,而是“甲方違反本協(xié)議任一條款,則甲方支付給乙方違約金每個縣拾萬元?!闭f明約定顯失公平,約定金額過高,不應得到支持。畢竟10元的補助費與10萬元違約金相比差距過大,二者相差一萬倍。
這就說明,一審法院回避了《補充協(xié)議》簽訂的上述情形和所存在的諸多嚴重瑕疵,對上訴人的合事辯解武斷地不作任何評判或答復,從而認定條款有效,這是錯誤的,直接導致了案件的錯判。
首先,對關鍵事實的認定和對證據(jù)的評判混為一體,屬于事實不清和錯誤。本案中,有關租金的金額和支付、結算是一個核心事實,即上訴人是否欠對方傭金,如果尚欠,那么總金額是多少,已支付了多少,還欠多少應當清楚明確。但在被上訴人未進行舉證及舉證不能的情況下,一審法院在認定的事實部分中表述和認定為“根據(jù)原告尚存的記錄的手機短信顯示……”(見原判決第7頁第9行)。此為將對證據(jù)的評判代替事實的認定,如果認定了證據(jù)可以直截了當?shù)夭杉{,如果是認定了該事實,則應直接表述為傭金是多少,支付了多少,尚欠多少,而不應作此模棱兩可含混不清地認定,這導致了事實不清。
其次,只認定雙方簽訂的合同約定內(nèi)容而忽視對約定內(nèi)容的履行也屬于事實不清。本案中,原判決只認定了所謂雙方做了如何約定(暫不談認定正確與否),而回避了是如何履行的及履行了沒有,又是如何履行的等內(nèi)容,特別是有關開發(fā)網(wǎng)點、充值站的建立運行情況、所謂傭金的情況、現(xiàn)在網(wǎng)點的運營情況等均未做任何認定,導致僅憑被上訴人這一方當事人所簽訂的合同約定便認為對方當事人(上訴人)違約和應當承擔違約責任、巨額違約金的情形。這顯然是荒唐的,也是錯誤的。
一是效力存疑的“補充條款”約定“不論違反任一條款”,即不論是根本性條款還是一般性條款,一律按“每個縣十萬元”計算違約金,這種約定屬于約定不明。二是條文中涉及到的其他數(shù)據(jù)只有一個“10元”(所謂的網(wǎng)點開發(fā)補助),10元與10萬元,可不是一般的差別,根本無可比性,說明就算約定成立的話,也屬顯失公平。三是確定違約金得結合“守約方”的經(jīng)濟損失金額,而原告對此方面的金額是多少,其并未舉證。故在本案,原告所稱的違約金,不是多少的問題,而是根本就不應得到支持。
當然,一審法院也認為“10萬元/縣的違約金確實過分高于造成的損失”而予以調整,此外還正確引用了最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第二十九條第二款的規(guī)定:“當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的……”,這就說明,違約金應以此為標準。所以,就算按一審法院認定的被上訴人的損失39710元+860元=40570元,再除以2(兩個縣)計算的話,那么,損失只是40570/2=20xx5元,該“損失金額”的30%也只是:20xx5x30%=6085.50元。不知一審法院的10000元是如何計算得來!
五、被上訴人并未就其主張進行充分舉證,其訴訟請求不應得到支持。
在本案中,被上訴人提起的本案訴訟,根據(jù)誰主張誰舉證的原則,其對自己的主張負有舉證義務。但是本案中,被上訴人不僅對未續(xù)期的合同是否還在繼續(xù)履行,又是如何履行,“履行”中的過程、狀況、情形是什么,相關網(wǎng)點的運營狀況怎樣等進行舉證;也沒有對其“開發(fā)”和掌控的營業(yè)網(wǎng)點特別是銷量進行舉證;甚至對其主張的傭金的計算也屬含混不清更不用說是舉證;還有連其自己記錄的“短信”的來源等也未進行舉證。在此情形下,一審法院卻錯誤地認為“被告(上訴人)未向法庭提供其掌握的數(shù)據(jù)來推翻原告主張的傭金額……對原告主張的金額推定成立。”
1、關于繼續(xù)履行協(xié)議的第一項請求。本案中,就算被上訴人提供的“一級代理商管理實施辦法協(xié)議”真實合法有效的話,那么,該“協(xié)議”第四條已明確約定了協(xié)議期限只有3個月試用期,之后“若甲乙雙方均無異議,協(xié)議有效期自動延續(xù)至一年”(最多只是1年,并不是原告主張的3個月+1年)。這就說明,在被上訴人無證據(jù)證實雙方有再次延續(xù)合約的情形下,雙方的合約早就期滿,早就不存在合同關系,現(xiàn)也就沒有被上訴人所訴求的“繼續(xù)履行”合同的說法,況且上訴人同云南移動公司之間的代理合同早就已經(jīng)屆滿。再退一步說,在無明確的合同履行有效期的情況下,“繼續(xù)履行合同”也得雙方自愿,只要有一方不愿意(上訴人堅決不同意再延續(xù)過去的合同),何況合同第五條已明確規(guī)定“甲方無法繼續(xù)履行本協(xié)議的,本協(xié)議自動終止”。因此,本案中不存在繼續(xù)履行合同之說,被上訴人的請求不應得到支持。
2、關于支付傭金的請求,被上訴人并未就自己的主張向法庭進行舉證,支付傭金得有雙方合約存續(xù)及履行這一前提,并且更主要的是“手機充值站業(yè)務系統(tǒng)完成的各項業(yè)務的充值金額作為標準向乙方(原告)支付傭金”(合同第三條),而不是被上訴人主張的不定期十個月所得代理費金額的平均數(shù)值計算。在此還要重點補充和強調的一點是,其所稱十個月的手機短信。也僅僅只是一個其單方面制作的記錄而已,是否就是手機(且系其本人收到)停息內(nèi)容,又是何人何時所發(fā),目的是什么等從來源性和同本案的關聯(lián)性方面等都無法證實,更不用說真實性了。故一審法院的認定是錯誤的。
3、關于網(wǎng)點開發(fā)費的主張也無依據(jù)。被上訴人稱20xx年前的網(wǎng)點開發(fā)名單是從上訴人網(wǎng)站上下載無什么證據(jù)證實,只能認為是其單方陳述。一審法院以86份未經(jīng)證實的合同,連該86份合同履行了沒有都沒有任何證據(jù)的情況下,便認定其開發(fā)了86個網(wǎng)點顯然證據(jù)不足。
六、本案已超過了法律規(guī)定的兩年的訴訟時效期。
根據(jù)“一級代理實施辦法協(xié)議”第四條的約定,雙方履行的協(xié)議最長期限只有一年,被上訴人也沒有證據(jù)證實一年的期限屆滿后又進行了續(xù)期或實際延續(xù)了合同。實際上,上訴人在20xx年11月李某平離職后便無人管理和負責同被上訴人所簽訂的該協(xié)議,之后便未履行,被上訴訟人也未主張要求延續(xù)履行。故在被上訴人未舉證的情況下,本案中其以合同的履行而提出的各項請求均已超過了訴訟時效,其已喪失了勝訴權。
綜上,一審法院的判決確有錯誤,判決損害了當事人的合法權益,被上訴人的訴訟請求無事實和法律依據(jù),請法庭判決撤銷原判,駁回被上訴人李××的全部訴訟請求。
此致
云南省玉溪市中級人民法院。
上訴人:杭州某網(wǎng)絡技術有限公司。
二oxx年九月二十日。
上訴人:xx市亞世國際貨運代理有限公司。
法定代表人:徐波,該公司董事長。
住所地:xx市南城區(qū)蛤地大新路129號。
委托代理人:,廣東國悅律師事務所律師。
電話:1x8。
被上訴人:xx市利貝家具有限公司。
法定代表人:黃,該公司總經(jīng)理。
住所地:xx市麻涌鎮(zhèn)華陽村西環(huán)路。
上訴人因與被上訴人委托合同糾紛一案,不服xx市第一人民法院()東一法民二初字第406號民事判決,提出上訴。
請求事項:
一、依法撤銷一審判決;。
三、一二審全部訴訟費由被上訴人承擔。
上訴理由:
一審判決稱:“從qq聊天記錄、錄音音頻可知,原告并未明確向被告說明費用計算方式,被告有重大誤解,而該重大誤解足以決定雙方是否進行交易,因此,原告存在過錯,在充分考慮本案案情,平衡雙方利益的基礎上,本院酌定由被告支付原告代理費76875元?!?/p>
一審判決之中所表述的案件事實認定與判決所顯示出來的司法推理,明顯錯誤,明顯違法。首先,認定事實不清;其次,司法推理邏輯混亂,導致適用法律明顯不當,判決顯失公平。具體理由如下:
第一,雙方經(jīng)辦人員的qq聊天記錄結合庭審過程之中雙方提供的其它證據(jù),足以證明上訴人在訂立合同和履行合同過程之中已經(jīng)明確向被上訴人說明了代理費用計算方式;而且,這樣的計算方式是國際通用標準和慣例,符合國際貨運代理規(guī)范。更何況,被上訴人本身是一家長期從事對外加工的與國際貿(mào)易有密切關系的企業(yè),沒有任何理由說明他們不了解相關國際慣例,和與國際貨運相關的國際標準與規(guī)范。
更何況,任何運輸,不管國內(nèi)、國際,陸運、水運、海運、還是航空運輸,一概如此——泡貨按體積算,重貨按重量算。古今中外,一概如此,乃運輸通則之一。被上訴人以不知道要按照體積計算代理費而拒付代理費顯屬狡辯,耍賴,撒潑,有戲弄與蔑視法庭之嫌疑。
我們有充分理由懷疑,可能是被上訴人生產(chǎn)方式、或者與英國客戶的合作方式的調整,導致他們暫時不急需涉案貨物作為制造樣品了,因此找借口拒收貨品,企圖賴賬。
更加重要的是,如今讓案涉代理所產(chǎn)生的代理費很有可能成為一種損失的原因,與上訴人沒有關系——上訴人按照雙方約定已經(jīng)履行應該履行的義務,被上訴人迄今不肯收貨,而不肯收貨的唯一原因是:不想足額支付代理費。按照《合同法》第四百零五條的規(guī)定,“受托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬?!?/p>
被上訴人迄今仍然否認與我們有委托合同關系,談判過程之中拒收一切文件,自始迄今,被告謊話連篇,極端不誠信,才是導致本案發(fā)生的根本原因。
第二,錄音音頻是事發(fā)之后雙方處理爭議過程之中形成的,不能證明上訴人未明確向被上訴人說明費用計算方式,更加不能說明被上訴人對報價有重大誤解,從被上訴人在整個一審訴訟過程之中那否認一切事實、所有文件一概不收、一概不簽的極端不誠實的表現(xiàn)可知,被上訴人方所有訴訟參與人他們所說的一切均不足以采信。
第三,如果被上訴人確實存在重大誤解,應該主動提起訴訟,向人民法院依法申請依法撤銷委托合同,通過司法路徑依法處理雙方爭議;在被告沒有依法提出重大誤解訴訟的情況之下,法院直接啟動重大誤解訴訟程序,并且據(jù)此作出判決,很顯然,程序根本違法。
第四,即使被告對運價確有誤解,也不能夠適用《合同法》第五十四條等法律規(guī)范。因為,雙方就合同的訂立的協(xié)商、協(xié)調過程和合同履行過程長達三個月之久,被告有足夠時間對相關問題進行調查、了解、研究;更何況,原告的確在雙方的協(xié)商、協(xié)調過程和合同履行這個長達三個月之久的交易、交往過程之中,多次說明了相關問題,根本不可能發(fā)生所謂重大誤解。
特別需要注意的是,迄今而未止,被告從來沒有說過他們有誤解,即使被告對相關問題了解得不夠清楚,也未必“足以決定雙方是否進行交易”。涉案交易是否需要如此進行,主要取決于被上訴人的生產(chǎn)方式——按照樣板生產(chǎn),還是按照客戶要求先打樣,雙方確認樣板之后,按照打樣生產(chǎn);更加重要的是,委托人在發(fā)出委托指令之前和委托、配合過程之中,自身確有對所需費用進行明確的義務,上訴人作為受委托人確有告知的義務,而上訴人已經(jīng)完成告知義務。
他們在上訴人向xx市第一人民法院起訴之前,只是有個托詞說,他們只有五萬元的預算。即使所謂只有五萬元的預算的說法是真實可信的,那也不能說明被上訴人就一定存在重大誤解,生意人計算的是投入產(chǎn)出比例,為了趕時間不惜加大投入——空運與其它運輸方式相比最大優(yōu)勢是時間短很多,明顯缺點就是費用高出許多。如前所述,被告作為一個長期專業(yè)從事對外加工的與國際貿(mào)易有密切關系的的企業(yè),即使不能準確掌握相關信息,也不至于對相關問題一無所知,對航空貨運代理相關事務發(fā)生重大誤解。這,顯然過于牽強,顯然說不通嘛。
被上訴人在雙方談判期間的確說過,他們不清楚運輸費用按照材積計算,可是前面已經(jīng)分析,再議過程之中的這一說法顯然不成立,不足信。更加重要的是,訴訟過程之中,被上訴人自始至終徹底否認雙方存在委托合同關系,在法理上相當于,企圖解除雙方的委托合同,可是,合同已經(jīng)履行,不存在解除的可能。
第五,即使存在所謂“重大誤解”,該判決仍然明顯不妥、不公。首先,被上訴人沒有依法提起重大誤解之訴,法院不能越俎代庖,直接啟動“重大誤解”訴訟程序,直接按照“重大誤解”進行裁判;其次,從實體處理方面來看,更加明顯不公,上訴人已經(jīng)依約完成委托事項,于情于理于法,被上訴人均應該如數(shù)支付代理費,絕對不可以“各打五十大板”,將代理費五五對開,判令被上訴人支付50%的代理費。如此判決,顯失公平。
綜上,原審判決,確屬認定事實不清,適用法律不當,判決顯失公平,依法應予撤銷。
此致
xx市中級人民法院。
上訴人:xx市亞世國際貨運代理有限公司。
法定代表人:
代書人:廣東國悅律師事務所律師。
聯(lián)絡電話:
x年8月21日。
委托代理合同糾紛代理詞篇八
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當事人的委托,擔任本案當事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進行了閱卷并進行了全面調查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實,本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關系,且借貸關系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”,由被告承擔舉證不能的責任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進而分析還款收據(jù)的真實性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時間、地點以及還款轉賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細及轉賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。被告不能舉證,則應承擔不利后果。因此,伊夢云應該承擔舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習慣分析“收條”欠缺客觀、真實性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”因此,在“收條”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實,應有被告承擔舉證責任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實的存在。被告不能提供其他還款事實證據(jù)的前提下,應承擔舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實相關的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細往來)以證明被告確實還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;。
(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認定被告證人存在借款事實,因此,此“收條”不能單獨作為認定被告還款事實的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實,其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。”即:認定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認為,為維護當事人的合法權益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
2013年6月25日。
委托代理合同糾紛代理詞篇九
五、假如(僅僅是一種假設),物業(yè)服務。
合同。
真實有效,對被告也具有約束力,并且假如合同約定的也是“違約金”,而不是違法約定的“滯納金”,那原告主張的違約金也不應得到支持。因為,《合同法》若干問題的解釋(二)第29條規(guī)定,對于違約金,人民法院應當以實際損失為基礎……予以裁決,而本案中答辯人沒有給原告造成任何實際損失,相反,因原告的誤導和過錯,造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失,所以,原告不存在實際損失這個基礎和前提,并且原告也沒有任何證據(jù)證明其有任何實際損失,因此其主張的違約金也不應該得到支持。
六、原告主張的附61號物業(yè)的物業(yè)服務費與被告無關,被告沒有該處物業(yè),故應予以駁回。
綜上所述,為了維護被告的合法權益,維護社會的公平與正義,本代理人特此發(fā)表以上代理意見,懇請法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務所律師包樹林。
20xx年11月28日。
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動,維護被代理人合法權益。根據(jù)本案的事實和相關法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務,被告應當根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進行裝修。協(xié)議約定合同總價款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時支付5%,第四次于竣工后六個月內(nèi)結清余款。然而,在原告履行完全部合同義務后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護原告的合法權益。
二、涉案工程的完工時間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的。
保證書。
及被告反訴狀陳述的內(nèi)容可知本案工程完工時間雙方重新約定為20xx年6月18日事實上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點更是無稽之談,吃飯前和吃飯時并沒有明確的分界線,而且個人理解也不同,有的人認為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時。而有的人認為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時仍然有人身自由,他可以隨時離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費體驗的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗。當時去的時候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因為證人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認可的說法是沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認為所屬質量問題需要維修,被告應當在保修期內(nèi)及時通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費,應當駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費;反訴案件由提起反訴的當事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費。當事人逾期不交納訴訟費用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準,在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費用的,由人民法院依照有關規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時間是在20xx年4月21日,應當在4月28日之前繳納訴訟費,然而直到本案開庭時間20xx年6月7日,反訴人訴訟費分文未交,嚴重違反了《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,依法應當駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費沒有事實根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費,應當從實體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權益,而被告嚴重違背誠實信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權益,因此應當依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
共
2
頁,當前第。
2
頁
1
2
委托代理合同糾紛代理詞篇十
代理詞是訴訟代理人(律師、法律工作者、公民)在庭審過程中獨自使用的非正式文書。那么合同糾紛訴訟代理詞又是怎樣的呢?以下是本站小編整理的合同糾紛訴訟代理詞,歡迎參考閱讀。
_______________技術有限公司(以下簡稱甲方)因與_______________信息有限公司的_______糾紛一案,聘請____________律師事務所(以下簡稱乙方)的律師為代理人,經(jīng)雙方協(xié)議,訂立下列條款,雙方共同遵照履行:
一、乙方接受甲方的委托,指派律師____________、____________為甲方一、二審及執(zhí)行代理人。
二、代理權限:特別授權(詳見授權。
委托書。
)
三、乙方律師必須認真負責,依法維護甲方的合法權益,如因故不能出庭,乙方應指定其他律師接替,并事先征得甲方同意。
四、證據(jù)提供與案情介紹。
1.甲方應在不遲于舉證期限屆滿前十日,向乙方提供與本案有關的所有證據(jù)。乙方律師收到證據(jù)后,應向甲方出具收據(jù)。
2.如甲方不能由本人或派人與律師共同參加證據(jù)交換、質證和出庭,則應在舉證期限內(nèi)書面向乙方完整陳述案情;甲方口頭陳述并由乙方制作由陳述人簽名的筆錄,視為書面陳述。
3.乙方可對案情進行必要的調查取證,但對調查取證的結果不作任何承諾。
4.乙方如發(fā)現(xiàn)甲方隱瞞或捏造事實、隱瞞或偽造證據(jù)、弄虛作假,有權終止代理,所收費用不予退還。
五、甲方的協(xié)助義務。
1.甲方應盡量由本人或委托最了解本案事實的人員一名,與乙方共同參加訴訟活動,其主要職責是向法庭陳述本案事實。
2.如需乙方單獨出庭(包括交換證據(jù)和質證程序),則乙方向法庭所作事實陳述僅以已取得的證據(jù)和甲方的書面陳述中披露的事實為限。
六、如乙方無故終止履行合同,代理費全部返還甲方,如甲方無故終止合同,代理費不予退回。
七、根據(jù)有關規(guī)定,甲、乙雙方協(xié)商按下列規(guī)定收取/交納費用:
本合同的律師代理費實行風險代理收費,代理費依收回金額的____________%,甲方在實際收到每一筆債權款項后____________日內(nèi)支付相應律師費。
八、本合同經(jīng)甲、乙雙方簽字或蓋章后生效,本合同履行地為乙方所在地。
九、本合同壹式貳份,雙方各執(zhí)壹份。
甲方:_______________技術有限公司。
乙方:________________律師事務所。
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進行了必要的調查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調查,根據(jù)查明的事實,結合相關證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務合同均屬無效。《國務院物業(yè)管理條例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務應當通過招標的方式選聘物業(yè)服務企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務公司不是通過招標的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強制性規(guī)定,屬于無效。《溢陽綠城物業(yè)管理服務合同》的簽訂也嚴重違背了《中華人民共和國物權法》第七十六條和《物業(yè)管理條例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強制性規(guī)定,即業(yè)主委員會選聘物業(yè)服務企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務義務,無權主張物業(yè)服務費。事實上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護,水、電、氣設備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運費用等物業(yè)服務義務,并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務義務,被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務義務。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨立向相關部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設施,并直接向相關部門繳費(有繳費發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護人員、保潔人員對商鋪外圍進行服務,有相關證人的書面證詞和出庭作證、相關人員的。
勞動合同。
工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務,卻主張物業(yè)服務費用于法無據(jù),應予駁回。
三、訴訟時效已過。假如(僅僅是一種假設),被告與原告存在真實有效的物業(yè)服務合同關系,那20xx年9月以前的物業(yè)服務費也超過訴訟時效,依法應予以駁回,因為合同約定費用每季付,即每季度的費用為一筆債務,按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務應分別計算訴訟時效,而20xx年9月以前各季度的各筆費用均超過了訴訟時效。
四、滯納金違法屬無效。關于前期物業(yè)服務協(xié)議和物業(yè)服務合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務而實行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個平等的民事主體之間,而且合同法關于違約責任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責任形式,合同法也沒有授權當事人可以約定任意的違約責任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應屬無效,滯納金也應被依法駁回。
共
2
頁,當前第。
1
頁
1
2
委托代理合同糾紛代理詞篇十一
代理詞最重要的部分是質證和辯論,質證和辯論是訴訟代理人多年的心得。借貸。
合同。
糾紛代理詞怎么寫呢?以下是本站小編整理的借貸合同糾紛代理詞,歡迎參考閱讀。
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當事人的委托,擔任本案當事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進行了閱卷并進行了全面調查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實,本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關系,且借貸關系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?!?,由被告承擔舉證不能的責任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進而分析還款收據(jù)的真實性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時間、地點以及還款轉賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細及轉賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。被告不能舉證,則應承擔不利后果。因此,伊夢云應該承擔舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習慣分析“收條”欠缺客觀、真實性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?!币虼?,在“收條”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實,應有被告承擔舉證責任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實的存在。被告不能提供其他還款事實證據(jù)的前提下,應承擔舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實相關的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細往來)以證明被告確實還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;。
(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認定被告證人存在借款事實,因此,此“收條”不能單獨作為認定被告還款事實的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實,其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認?!奔矗赫J定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認為,為維護當事人的合法權益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
20xx年6月25日。
尊敬的審判長、審判員:
律師事務所依法接受魏某xx的委托,指派我們擔任其與孫某xx借貸糾紛一案的一審訴訟代理人?,F(xiàn)在法庭調查的基礎上結合相關法律,就爭議焦點問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務,被告魏某xx無須承擔連帶清償責任。
1、第一次庭審中,被告吳某xx承認其與原告已明確約定本案債務由被告吳某xx個人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結合20xx年被告吳某xx、魏某xx簽訂的《離婚。
協(xié)議書。
》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務,可見,被告魏某xx對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務承擔連帶清償責任。
財產(chǎn)或權益。因此對該司法解釋理解時,應回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務,應當共同償還”??梢姡盀榉蚱薰餐睢?,是夫妻共同債務的本質特征,“為夫妻共同生活”應考慮主、客觀兩個標準判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務所帶來的利益。若不符合此兩個判斷標準即不屬于“為夫妻共同生活”所負債務?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細化,不能脫離婚姻法第41條的基礎,也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應當以符合夫妻共同債務的本質為前提,即只有債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義“為夫妻共同生活”所負債務主張權利的,在沒有兩種例外情形時,才能按夫妻共同債務處理,而不是任何性質的債務都可以作為夫妻共同債務處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關婚姻家庭案件的問題探討》、《當前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負責具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點。浙江省高院《關于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項,包括日用品購買、醫(yī)療服務、子女教育、日常文化消費等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的,應認定為個人債務??”??梢?,屬于夫妻共同債務的前提是該債務是否用于夫妻共同生活,已是當前主流觀點。
庭審中被告吳某xx與原告均已確認。
借條。
上的內(nèi)容包括“魏某xx”簽名均系為被告吳某xx個人所為,被告魏某xx對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認,不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權,非因日常生活需要所作出的有關財產(chǎn)方面的重要決定,應當經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某xx、吳某xx當時家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權發(fā)生爭議的,由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任”,而被告吳某xx沒有證據(jù)證明其有代理權,因而,本案債務對被告魏某xx不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某xx與魏某xx夫妻共同向原告借款,那原告本應該要求被告魏某xx在借條上簽字或蓋手印或有魏某xx的授權書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某xx惡意串通下的舉債,被告魏某xx不應承擔連帶清償責任。此其一。
共
2
頁,當前第。
1
頁
1
2
委托代理合同糾紛代理詞篇十二
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進行了必要的調查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調查,根據(jù)查明的事實,結合相關證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務合同均屬無效。《國務院物業(yè)管理條例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務應當通過招標的方式選聘物業(yè)服務企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務公司不是通過招標的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強制性規(guī)定,屬于無效。《溢陽綠城物業(yè)管理服務合同》的簽訂也嚴重違背了《中華人民共和國物權法》第七十六條和《物業(yè)管理條例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強制性規(guī)定,即業(yè)主委員會選聘物業(yè)服務企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務義務,無權主張物業(yè)服務費。事實上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護,水、電、氣設備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運費用等物業(yè)服務義務,并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務義務,被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務義務。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨立向相關部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設施,并直接向相關部門繳費(有繳費發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護人員、保潔人員對商鋪外圍進行服務,有相關證人的書面證詞和出庭作證、相關人員的勞動合同、工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務,卻主張物業(yè)服務費用于法無據(jù),應予駁回。
三、訴訟時效已過。假如(僅僅是一種假設),被告與原告存在真實有效的物業(yè)服務合同關系,那9月以前的物業(yè)服務費也超過訴訟時效,依法應予以駁回,因為合同約定費用每季付,即每季度的費用為一筆債務,按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務應分別計算訴訟時效,而07年9月以前各季度的各筆費用均超過了訴訟時效。
四、滯納金違法屬無效。關于前期物業(yè)服務協(xié)議和物業(yè)服務合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務而實行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個平等的民事主體之間,而且合同法關于違約責任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責任形式,合同法也沒有授權當事人可以約定任意的違約責任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應屬無效,滯納金也應被依法駁回。
委托代理合同糾紛代理詞篇十三
案中被告吳某xx與原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何證據(jù),因此不能認定本案債務系夫妻共同債務,被告魏某xx不應承擔連帶清償責任。
二、假設被告魏某xx對涉案借款需承擔連帶償還責任,逾期還款利息也只能參照銀行同類貸款的利率計息。
根據(jù)《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》。
第九條也規(guī)定“公民之間的定期無息借貸,出借人要求借款人償付逾期利息,或者不定期無息貸款經(jīng)催告不還,出借人要求償付催告后利息的,可參照銀行同類貸款的利率計息”。據(jù)此,本案逾期還款利息只可以參照銀行同類貸款的利率計算。
以上代理意見,期待法庭合理采納,謝謝!
代理人:
秦皇島陳立峰律師事務所整理二零一二年十一月日。
尊敬的審判長、審判員:
因a(以下簡稱a)訴b(以下簡稱b)、d、g借款合同糾紛一案,xxx律師事務所接受a的委托,依法指派xxx律師作為a的代理人參與了本案的庭審。現(xiàn)根據(jù)本案相關證據(jù)及庭審情況發(fā)表如下代理意見:
一、a與b簽訂的借款合同真實有效,a完全履行了向b放款300萬元的合同義務,而b對于收到該借款的事實也予以了明確確認。
1、2013年9月10日,a與b簽訂a流借字(2013年)第870號借款合同,約定b向a借款金額為300萬元,月息13‰,逾期罰息26‰,借款期限七個月(從2013年9月10日起至2014年4月10日止)。該借款合同是雙方在a住所地簽訂的,是雙方真實意思表示,是真實有效的合同,且b對該借款合同的真實性予以承認。
2、當借款合同與借據(jù)約定不一致時,以借據(jù)為準。該借款合同第三條款項下,借款期限起始日與借款借據(jù)不一致時,以第一次放款時的借據(jù)所載實際放款日期為準,本條第一款約定的借款到期日作相應調整。b與a簽訂該借款合同于2013年9月10日,但實際放款日為2013年11月13日,即借款期限起始日應當以借據(jù)載明的日期2013年11月13日為準。且還款日期調整為2014年3月13日,借款期限為四個月。
3、該合同約定借款人b違約時,由b承擔貸款人a實現(xiàn)債權的合理費用。本案a為實現(xiàn)債權和擔保權利支付的律師費12萬元應由b承擔。
二、b未按期履行還款義務,仍拖欠a借款300萬元本金及利息。
1、2013年11月12日,b以授權委托書的形式授權予其法定代表人c接收a發(fā)放的300萬元借款。2013年11月13日,a根據(jù)b的指示將借款300萬元轉至案外人c名下的xx銀行xx支行賬戶上(卡號為),并由案外人c將該借款轉交b。以支付憑證為依據(jù),且經(jīng)過庭審核實確認,b已收到上述借款,但b未能按期履行償還借款本金及利息的義務。
3、以a與c借款發(fā)放回收憑證和a與b借款發(fā)放回收憑證這兩組證據(jù)清楚表明,b與a簽訂并履行的多份借款合同中,b系通過案外人c的賬戶接收借款,通過案外人c或f的銀行賬戶予以還款,雖存在交叉還款,但案外人c與a之間的借款關系同b與a之間的借款關系明確區(qū)分開,借款還款賬目一一對應,根本不存在混淆的現(xiàn)象。至于b在2013年11月11日歸還的300萬元,并非其償還本案訴爭借款合同的借款,而系b償還其先前所欠a其他借款合同的款項。因放款日期調整,2013年11月13日,a才將本案訴爭的300萬元借款轉入b指定的c賬戶,該借款至今仍未歸還。
因此,請求b償還300萬元借款的訴求應得到支持。
三、d本人與a簽訂的保證合同真實有效,不存在套用其他保證合同的行為,d與g系夫妻,應對借款承擔連帶責任。
1、g與d系合法夫妻,經(jīng)協(xié)商一致,g簽署了配偶同意確認書,同意d以夫妻共同財產(chǎn)為b與a簽訂的a流借字(2013年)第870號借款合同提供擔保。
2、2013年9月10日,d與a簽訂了a流保字(2013年)第870-1號保證合同,保證范圍為借款合同本金及利息、罰息、違約金和a為實現(xiàn)債權與擔保權利而發(fā)生的費用,保證期間為兩年。該保證合同真實有效。
3、d和g承認該保證合同系對2013年9月10日那份借款合同進行的擔保,即承認對a流借字(2013年)第870號借款合同提供擔保,而本案訴爭就是a流借字(2013年)第870號借款合同,所以,不存在套用其他保證合同的事實,d和g應對該借款承擔連帶責任的訴求應得到支持。
綜上所述,本案事實清楚、證據(jù)充分,依法應當?shù)玫椒ㄔ褐С?。望貴院公正判決。
此致
xxx法院。
代理人:
2.民間借貸的代理詞范文一則。
8.金融借款合同答辯狀。
將本文的word文檔下載到電腦,方便收藏和打印。
委托代理合同糾紛代理詞篇十四
代理人在其權限范圍內(nèi)簽署的一切有關文件,我均予承認,由此在法律上產(chǎn)生的權利、義務均由委托人享有和承擔。代理權限為:_________________一般代理。代理人無轉委托權。
委托人:_________________(簽名并按手印)。
_____年_____月_____日。
委托代理合同糾紛代理詞篇十五
乙方(受聘方):_________________。
聯(lián)系人:________________________。
甲方因業(yè)務發(fā)展和維護自身利益的需要,根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國律師法》的有關規(guī)定,聘請乙方的律師擔任常年法律顧問。為明確雙方權利、義務,甲乙雙方按照誠實信用原則,經(jīng)協(xié)商一致,立此合同,以資共同遵守。
第一條乙方的服務范圍。
(一)、乙方律師的服務內(nèi)容為協(xié)助甲方處理日常法律事務,包括但不限于:
1、協(xié)助公司起草、制訂、完善以下相關規(guī)章制度。
(1)公司員工手冊。
(2)公司考勤制度。
(3)公司休息休假制度。
(4)公司員工獎懲制度。
3、應甲方要求、參與磋商、談判,進行法律分析、論證;。
4、受甲方委托,簽署、送達或者接受法律文件;。
6、應甲方要求,向甲方員工進行法律培訓,講授法律實務知識;。
7、辦理雙方商定的其他法律事務。
(二)、甲方涉及民事、行政、刑事等必須進入訴訟或者仲裁法律程序的專案代理事務;。
(三)、甲方出資登記的企業(yè)和其他關聯(lián)企業(yè)的法律事務;。
(四)甲方涉及長期投資、融資、企業(yè)改制、重組、購并、破產(chǎn)、股票發(fā)行、上市等專項法律顧問事務。
第二條乙方的義務。
2、乙方律師應當勤勉、盡責地完成第一條所列法律事務工作;。
3、乙方律師應當利用自身專業(yè)技能,努力使甲方利益最大化;。
8、乙方對甲方業(yè)務應當單獨建檔,應當保存完整的工作記錄,對涉及甲方的原始證據(jù)、法律文件和財、物應當妥善保管。
第三條甲方的義務。
1、甲方應當全面、客觀和及時地向乙方提供與法律事務有關的各種情況、文件、資料;。
2、甲方應當為乙方律師辦理法律事務提出明確、合理的要求;。
3、甲方應當按時、足額向乙方支付法律顧問費和工作費用;。
4、甲方在本單位設法務部,并指派法務部工作人員配合甲方律師工作;。
5、甲方有責任對委托事項作出獨立的判斷、決策,甲方根據(jù)乙方律師提供的法律意見、建議、方案所作出的決定而導致的損失,非因乙方律師過錯(過錯認定以律師執(zhí)業(yè)規(guī)范為依據(jù))造成的,由甲方自行承擔。
第四條法律顧問費用及支付時間。
1、本合同第一條第一款第1項至第7項法律顧問費為人民幣,于本合同簽定之日起5個工作日內(nèi)支付給乙方。
2、本合同第一條第二款專案代理(訴訟與仲裁)收費:
在顧問期限內(nèi),乙方免費為甲方代理件20萬以下(含10萬)標的或無標的的訴訟或仲裁案件,但甲方應按20__元/件向乙方支付基本辦案費用。
除此之外的訴訟或仲裁案件,甲方另外向乙方支付律師費。乙方收取的律師費須按顧問單位標準給予優(yōu)惠,具體標準為:每件案件收取基本辦案費為人民幣20__元,并根據(jù)爭議金額不同按照以下比例收取律師費:
(2)爭議金額為人民幣20萬元以上至200萬(含100萬),收取比例為3%;。
(3)爭議金額為人民幣200萬元以上,收取比例為2%。
有些特殊案件,由甲乙雙方另行協(xié)商確定收費方式。
3、本合同第一條第三款、第四款項目收費:
對于甲方出資登記的企業(yè)和其他關聯(lián)企業(yè)的法律事務,甲方企業(yè)并購、收購、對外投資等項目以及出差辦案,甲方需要乙方參與提供法律服務的,由甲乙雙方另行協(xié)商確定收費。
4、以上費用不包括差旅費、調查費、公證費、鑒定費等辦案支出費用,此類費用由甲方與乙方據(jù)實結算后向乙方支付;以上費用也不包括訴訟費或仲裁費,訴訟費或仲裁費根據(jù)法律規(guī)定由甲方支付的費用。
5、本合同到期終止后或者提前解除的,應當由雙方書面確認并結清有關費用。
第五條工作費用。
乙方律師辦理甲方委托事項所發(fā)生的下列工作費用,應當由甲方承擔:
1、相關行政、司法、鑒定、公證、評估、咨詢機構等部門收取的費用;。
3、征得甲方同意后支出的其他費用;。
4、乙方律師應當本著節(jié)儉的原則合理使用工作費用。
第六條合同的解除。
(一)、甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意,可以變更或者解除本合同。
(二)、乙方有下列情形之一的,甲方有權解除合同:
1、未經(jīng)甲方同意,擅自更換作為甲方常年法律顧問的律師的;。
2、因乙方律師工作延誤、失職、失誤導致甲方蒙受損失的;。
3、違反第二條第5至8項規(guī)定的義務之一的;。
(三)、甲方有下列情形之一的,乙方有權解除合同:
1、甲方的委托事項違反法律或者違反律師執(zhí)業(yè)規(guī)范的:
3、甲方逾期30日仍不向乙方支付法律顧問費或者工作費用的。
第七條違約責任。
1、乙方無正當理由不提供第一條規(guī)定的法律服務或者違反第二條規(guī)定的義務,甲方有權要求乙方退還部分或者全部已付的法律顧問費。
2、乙方律師因工作延誤、失職、失誤導致甲方蒙受損失,或者違反第二條第5至8項規(guī)定的義務之一的,乙方向甲方承擔賠償責任。
3、甲方無正當理由不支付法律顧問費或者工作費用,或者無故終止合同,乙方有權要求甲方支付未付的法律顧問費、未報銷的工作費用以及延期支付的利息。
第八條解決爭議的方法。
甲乙雙方如果發(fā)生爭議,應當友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不成,任何一方均有權向襄樊市樊城區(qū)人民法院起訴。
第九條合同的期限。
1、本合同期限為一年,自20__年1月1日至20__年12月31日。
2、合同期滿前一個月內(nèi),由甲乙雙方協(xié)商決定是否續(xù)簽常年法律顧問合同。合同期滿后,甲方交辦的法律顧問工作延續(xù)進行的或者甲方繼續(xù)履行本合同第四條、第五條之義務的,本合同約定的法律服務條件繼續(xù)有效。
第十條通知和送達。
甲乙雙方因履行本合同而相互發(fā)出或者提供的所有通知、文件、資料,均以本合同正文或者封面所列明的地址、傳真送達,一方如果遷址或者變更電話,應當書面及時通知對方。
通過傳真方式的,在發(fā)出傳真時視為送達;以郵寄方式的,掛號寄出或者投郵當日視為送達。
第十一條附則。
1、如甲方對乙方指派律師服務質量不滿意,可申請調換;。
2、其他未盡事宜,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可作為本合同補充內(nèi)容;。
3、本合同一式三份,由甲、乙雙方各執(zhí)一份,唐齊斌律師持有一份;。
4、本合同雙方簽字后即生效。
甲方:_________________(公章)乙方:_________________(公章)。
委托代理合同糾紛代理詞篇十六
受委托人:_________________。
受委托人:_________________。
現(xiàn)委托上列受委托人在我與因糾紛一案中,作為我的訴訟代理人。
代理人的代理權限為:_________________代為調查、取證、答辯、出庭應訴。(可根據(jù)實際案情增加減少授權項目)。
委托代理人在其權限范圍及代理期限內(nèi)簽署的一切有關合法文件及辦理的相關手續(xù),我均予承認。
委托代理人(有/無)轉委托權。
委托人(簽字、按指印):_________________。
_____年_____月_____日。
委托代理合同糾紛代理詞篇十七
甲方:(以下簡稱“甲方”)。
乙方:______________________________(以下簡稱“乙方”)。
甲、乙雙方于20年___月____日,就乙方承接甲方()_____________________________區(qū)域銷售總代理事宜,在互利互惠、優(yōu)勢互補的基礎上,經(jīng)友好協(xié)商,達成共識,簽定本區(qū)域銷售總代理合同書,具體條款如下:
經(jīng)雙方確認:甲方開發(fā)生產(chǎn)的系列產(chǎn)品有廣闊的市場潛力和發(fā)展前景。
(1)甲方授予乙方()__________________________________區(qū)域的銷售總代理權,由其全權負責該地區(qū)的銷售和售后服務。(2)乙方接受甲方授權后,甲方不得在乙方總代理的區(qū)域內(nèi)另設其它代理商或經(jīng)銷商。
二、乙方承諾。
(1)乙方接受甲方授權后,將集中力量,盡快地在所代理的區(qū)域內(nèi)建立起有效的()銷售。
(2)乙方接受甲方授權后,在本合同生效之日起,一個月內(nèi)向甲方下訂單。每一份訂單的貨物規(guī)格為一種至數(shù)種,每種規(guī)格產(chǎn)品的訂貨數(shù)量要達到甲方的要求(具體見甲方訂單基數(shù)表)。
(3)乙方年訂單總金額不得低于________________________________________。
三、代理保證。
(1)如果甲方在乙方總代理地區(qū)以內(nèi),以任何方式給其他代理商或經(jīng)銷商授權,甲方必須賠償乙方損失,以乙方當年訂單總金額月平均數(shù)作為賠償標準,并立即取消該地區(qū)其他的代理商或經(jīng)銷商的授權。(2)乙方的總代理權只在授權地區(qū)生效,不能在其他已授權的地區(qū)擾亂市場,否則,將取消其代理資格。
(3)乙方在代理期間,若自動放棄代理權,或無法完成本合同所列的相關要求,甲方均有權終止本代理合同,在該地區(qū)另尋代理商。
四、地區(qū)代理價格,見代理價格表(不含稅)。
如因通貨膨脹或其它客觀原因,致使甲方所定供價必須調整,甲方必須提前通知乙方,并共同協(xié)調雙方利益。以上供價均為甲方發(fā)站價,運費由乙方負責,甲方代辦托運,甲方所付運費,由乙方在下次訂單結算時付清。
五、訂貨及供貨。
(1)經(jīng)雙方協(xié)定及認可,甲方接下乙方的訂單后,甲方應積極為乙方組織生產(chǎn),保證及時向乙方提供貨源,尤其是甲方生產(chǎn)及原材料緊張時,更必須優(yōu)先保證乙方的訂單。
(2)乙方下訂單時,應預付訂單金額的%給甲方,作為訂金。
(3)具體操作細節(jié)依照甲乙雙方擬定的訂購合同。
委托代理合同糾紛代理詞篇十八
尊敬的審判長、審判員:
律師事務所依法接受魏某委托,指派我們擔任其與孫某借貸糾紛一案的一審訴訟代理人?,F(xiàn)在法庭調查的基礎上結合相關法律,就爭議焦點問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務,被告魏某無須承擔連帶清償責任。
1、第一次庭審中,被告吳某承認其與原告已明確約定本案債務由被告吳某xx個人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結合20xx年被告吳某、魏某簽訂的《離婚協(xié)議書》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務,可見,被告魏某對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務承擔連帶清償責任。
財產(chǎn)或權益。因此對該司法解釋理解時,應回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務,應當共同償還”。可見,“為夫妻共同生活”,是夫妻共同債務的本質特征,“為夫妻共同生活”應考慮主、客觀兩個標準判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務所帶來的利益。若不符合此兩個判斷標準即不屬于“為夫妻共同生活”所負債務?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細化,不能脫離婚姻法第41條的基礎,也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應當以符合夫妻共同債務的本質為前提,即只有債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義“為夫妻共同生活”所負債務主張權利的,在沒有兩種例外情形時,才能按夫妻共同債務處理,而不是任何性質的債務都可以作為夫妻共同債務處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關婚姻家庭案件的問題探討》、《當前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負責具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點。浙江省高院《關于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項,包括日用品購買、醫(yī)療服務、子女教育、日常文化消費等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的,應認定為個人債務??”??梢姡瑢儆诜蚱薰餐瑐鶆盏那疤崾窃搨鶆帐欠裼糜诜蚱薰餐?,已是當前主流觀點。
庭審中被告吳某與原告均已確認借條上的內(nèi)容包括“魏某”簽名均系為被告吳某xx個人所為,被告魏某對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認,不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權,非因日常生活需要所作出的有關財產(chǎn)方面的重要決定,應當經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某、吳某當時家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權發(fā)生爭議的,由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任”,而被告吳某沒有證據(jù)證明其有代理權,因而,本案債務對被告魏某不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某與魏某夫妻共同向原告借款,那原告本應該要求被告魏某在借條上簽字或蓋手印或有魏某授權書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某惡意串通下的舉債,被告魏某不應承擔連帶清償責任。此其一。
案中被告吳某與原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何證據(jù),因此不能認定本案債務系夫妻共同債務,被告魏某不應承擔連帶清償責任。
二、假設被告魏某對涉案借款需承擔連帶償還責任,逾期還款利息也只能參照銀行同類貸款的利率計息。
根據(jù)《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》。
第九條也規(guī)定“公民之間的定期無息借貸,出借人要求借款人償付逾期利息,或者不定期無息貸款經(jīng)催告不還,出借人要求償付催告后利息的,可參照銀行同類貸款的利率計息”。據(jù)此,本案逾期還款利息只可以參照銀行同類貸款的利率計算。
以上代理意見,期待法庭合理采納,謝謝!
代理人:
秦皇島陳立峰律師事務所整理20xx年十一月日。
委托代理合同糾紛代理詞篇十九
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動,維護被代理人合法權益。根據(jù)本案的事實和相關法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務,被告應當根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進行裝修。協(xié)議約定合同總價款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時支付5%,第四次于竣工后六個月內(nèi)結清余款。然而,在原告履行完全部合同義務后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護原告的合法權益。
二、涉案工程的完工時間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的保證書,及被告反訴狀陳述的內(nèi)容,可知本案工程完工時間雙方重新約定為20xx年6月18日,事實上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點更是無稽之談,吃飯前和吃飯時并沒有明確的分界線,而且個人理解也不同,有的人認為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時。而有的人認為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時仍然有人身自由,他可以隨時離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費體驗的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗。當時去的時候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因為證人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認可的說法是沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認為所屬質量問題需要維修,被告應當在保修期內(nèi)及時通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費,應當駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費;反訴案件由提起反訴的當事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費。當事人逾期不交納訴訟費用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準,在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費用的,由人民法院依照有關規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時間是在20xx年4月21日,應當在4月28日之前繳納訴訟費,然而直到本案開庭時間20xx年6月7日,反訴人訴訟費分文未交,嚴重違反了《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,依法應當駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費沒有事實根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費,應當從實體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權益,而被告嚴重違背誠實信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權益,因此應當依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
【本文地址:http://mlvmservice.com/zuowen/12461013.html】