最新勞動合同的問題（精選17篇）

合同的履行要求雙方嚴守約定，遵守合同條款，履行義務，確保交易的順利進行。編寫合同的關鍵在于準確呈現(xiàn)各方當事人之間的權利義務關系。在簽訂合同之前，可以參考以下案例以了解合同中常見的陷阱和注意事項。

勞動合同的問題篇一

――引言。

進入九十年代中期以來，世界科學技術的飛速發(fā)展，經濟全球化趨勢的日益加劇，國際上各大公司最高決策層逐步形成了一種共識，即公司所面臨的唯一選擇是，要么擠升為本行業(yè)中的龍頭企業(yè)，要么在激烈的競爭中被淘汰出局?！拔锔偺鞊?，適者生存。”達爾文的生物進化論同樣適用于人類社會的經濟發(fā)展史。而企業(yè)間的收購兼并，已經成為當代企業(yè)實現(xiàn)低成本擴張，迅速發(fā)展壯大的有效途徑。諾貝爾經濟學獎獲得者喬治。丁。斯蒂格勒就曾經說過：“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來的，幾乎沒有一家大公司主要是靠內部擴張成長起來的。一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經濟史上一個突出現(xiàn)象?！?/p>

東西方的經濟理論與實踐都證明：在經濟運行中所處的層次越高，獲取利潤尤其是超額利潤的可能性也就越大。因此以收購、兼并為主要方式的資本運營正是被歐美企業(yè)所廣泛使用的高層次戰(zhàn)略。資本運營，就是把企業(yè)所擁有的一切有形或無形的存量資產變?yōu)榭梢栽鲋档幕罨Y本，通過收購、重組等各種方式進行有效運營，以最大限度地實現(xiàn)增值。我國國有企業(yè)在完成了由產品生產向商品生產，由單一生產型向生產經營型轉變的“兩次飛躍”之后，如今正面臨著由生產經營型向資本運營型轉變的“第三次飛躍”。所以在此研究上市公司收購等有關法律問題就顯然具有現(xiàn)實而又深遠的意義，這也是筆者寫下本文的初衷。

由于我國證券市場建立的短暫性以及上市公司股權結構的特殊性，使得我們與發(fā)達資本主義國家的上市公司收購行為相比，無論從數(shù)量上還是規(guī)模上都遠遠落后。上市公司收購在我國起步較晚，我國的經濟體制又處于轉型時期，所有制關系重重疊疊，產權關系尚未理清理順，有關收購的各個方面根本不可能完全定型。但是隨著我國經濟發(fā)展的進一步深入，證券市場的進一步規(guī)范，國有股與法人股的進一步流通，毫無疑問上市公司收購將成為一個引人注目的熱點。如今相應的收購立法不僅寥若晨星，其中很多也還是臨時、應急、暫行性質的規(guī)定，這完全不能適應現(xiàn)有的以及以后的收購活動的要求。因此，建立一套完整健全的收購法律體系是刻不容緩的。

上市公司收購，不可避免地會涉及到國家利益、公共利益，尤其是經濟活動的主體――投資者的利益，如何依靠法律來保護這些利益，對維護我國經濟的健康發(fā)展是十分重要的。西方國家因其從來就是市場經濟，有關收購方面的法律法規(guī)，經過了多年的積淀、修改、矯正，已有了長足發(fā)展，形成了一套成熟的體系，并且許多規(guī)范已十分科學、可行?！八街梢怨ビ瘛保P者試圖不揣淺陋，以此課題作為學習商法幾年以來，自己畢業(yè)論文研究的方向。希望通過對上市公司收購的各國立法的研究，并結合我國實際國情的分析，給我國的上市公司收購立法尋求一個較為完善的理論體系構架。文中之處，難免筆力尚淺，望不吝賜教。

一、上市公司收購的基本法理分析。

（一）“收購”與“兼并”、“合并”、“并購”的語義剖析。

在我國，收購概念出現(xiàn)以前，人們所熟知的類似概念是“兼并”、“合并”。“兼并”，英語為“merger”，《大不列顛百科全書》對此的權威解釋是“指兩家或多家的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三種：用現(xiàn)金或證券購買其它公司的資產；購買其它公司的股份或股票；對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權，從而取得其它公司的資產和負債?！睆拇硕x看，企業(yè)兼并屬于合并的一種，但不完全等同于合并。我國《公司法》第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。所謂“吸收合并”是指在兩個或兩個以上的公司合并中，其中一個（優(yōu)勢）公司因吸收了其它公司而成為存續(xù)公司的合并形式。所謂“新設合并”是指兩個或兩個以上的公司通過合并同時消亡，在此基礎上形成一個新公司，由其承擔原各公司的全部資產與負債的合并形式。“兼并”實際上就是“吸收合并”。

收購概念最早導源于英美普通法上的“takeover”與“acquisition”二詞，此外，美國法中的“tenderoffer”也從另一側面表達了收購的含義。我國立法文件中正式出現(xiàn)“收購”一詞是在1993年4月22日國務院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理條例》中。該“條例”專設第四章規(guī)定“上市公司收購”。但“條例”并未直接規(guī)定“收購”的明確含義，只是直接規(guī)定“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股；超過的部分，由公司在征得證監(jiān)會同意后，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購。”倒是深圳市政府發(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條，對“收購”和“合并”聯(lián)合下了定義，“收購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購，擁有一家上市公司（或公眾公司）的股份，而獲得對該公司控制權的行為?！薄翱刂茩嗍侵笓碛幸患疑鲜泄?5%以上的股份或投票權?！痹撧k法第49條規(guī)定，“凡購入一家上市公司的股份或投票權累計達到25%以上的行為屬于收購與合并”。盡管該辦法把“收購與合并”合在一起使用，混淆了“收購”與“合并”，但從以上規(guī)定中，我們至少可以看出“收購”在證券市場上就是指，“在股票市場上通過一家上市公司的股票而獲得對該公司的控制權，它并不一定導致目標公司法律人格的喪失”。“收購”，作為公司法或證券法中的一個概念，簡單的說，是通過購買一家上市公司的股份以獲得該公司控制權的法律行為。頗為遺憾的是，年7月1日開始實行的《中華人民共和國證券法》雖然單列一章（第四章）對上市公司收購的有關法律問題做出了相應規(guī)定，但卻沒有對上市公司收購下任何定義。可以說，目前為止，我國正式的公司法規(guī)或證券法規(guī)中還沒有關于“上市公司收購”的權威解釋。綜合學術界的各種理論觀點，筆者認為較為全面的闡述是：“上市公司收購指自然人或法人基于獲得或強化對某一上市公司控制支配權的目的，購買該公司一定數(shù)量有表決權證券的法律行為?！痹撟匀蝗嘶蚍ㄈ朔Q為收購者或收購公司，該上市公司稱為被收購公司或目標公司。從上所述，我們可以看出，通過購買其它企業(yè)的股份達到控股也可以實現(xiàn)兼并，如果被兼并的企業(yè)是上市公司，而且又是通過公開要約或私下協(xié)議方式購買其股份的，則這種控股式兼并就是我國《證券法》規(guī)定的上市公司收購。

在我國當前的資產經營和重組中，經常出現(xiàn)“并購”這個時髦用語，尤其是在證券投資中，更是并購成風?！安①彙笔恰凹娌ⅰ焙汀笆召彙边@兩個詞的合稱，來自境外術語m&a（mergerandacquisition）。盡管兼并與收購并非同一概念，但也經常在許多情況下被并用。

（二）“收購”與“兼并”的異同剖析。

為了更好地理解收購一詞，在這里有必要進一步剖析收購與兼并的異同。收購與兼并都是企業(yè)為謀求自身發(fā)展所采取的向外擴張、擴大經營規(guī)模的手段。它們之間在某些程序上有相同之處，例如：都是通過公司產權流通來實現(xiàn)公司之間的重新組合；都可以省去解散清算程序而實現(xiàn)公司財產關系和股東關系的轉移；都是通過公司控制權的轉移和集中而實現(xiàn)公司的對外擴張和對市場的。

占有。但是收購與兼并作為不同的法律行為，它們之間又存在很多區(qū)別。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第五、公司收購主要由證券法調整；而公司兼并則受公司法調整。

以上的分析，我們可以看出，“在一個兼并中，數(shù)個公司合并共享他們的資源完成共同的目標。合并方的股東經常保留成為被合并實體的共同股東。而收購更像一個長臂方案，其中一個公司購買另一個公司的資產或股份，同時被收購公司的股東不再是其股東。在一個兼并中，納入兼并公司的一個新的實體形成；而在一個收購中，被購買的公司變成收購方的附屬?！币虼?，從取得控制權的角度看，收購和兼并都表示在證券市場取得控制權的行為，但兼并導致被控制方喪失法律人格，而收購一般不會導致被控制方喪失法律人格。

本文主要是針對上市公司的收購展開研究的，收購作為一種資本運營的方式，因其不必使另一實體（即被收購方）消滅，從而較之兼并而言，更有如下好處：

第一、不必因新設一個公司而多出許多因設立公司而產生的程序上的麻煩、費用和時間；

第三、不必去更換或重新明確原有的債權債務，避免了對原有股票、債券、附帶權利（如可轉換股票權、期權、隨時贖回權、后續(xù)財產分享權等）和雇員計劃（employeeparticipantplan）另做處理的麻煩。

（三）上市公司收購的法律特征。

1、上市公司收購的目的在于獲得或強化對某一目標公司的控制權或支配權。

一般投資者購買股份，其主要目的在于獲得公司股息、紅利或通過證券交易市場上的買賣來賺取差價。而收購者購買股份卻不是一般的市場投機炒作行為或投資行為，他向目標公司的股東支付現(xiàn)金或其它有價證券，收購其手中持有的目標公司的股份，旨在獲取達到支配該目標公司所必要的股數(shù)。基于此，收購行為將對目標公司的生產經營產生重大影響，也將由此而關系到目標公司各大股東的利益。所以各國才專門制定有關公司收購的法律法規(guī)，對公司收購行為進行必要的、適當?shù)墓芾砗鸵?guī)范。

2、上市公司收購的客體是目標公司已發(fā)行在外的有表決權證券。

成為收購客體的公司股份必須具有可流通性和有表決權兩大特征。我國《證券法》對收購客體未作任何限制。目前，收購的客體僅限于“發(fā)行在外的普通股”。境外相關立法都有規(guī)定，附有可取得有表決權股份的其它有價證券亦屬于公司收購的客體，如可轉換公司債券、認股權證、優(yōu)先認股權證、附新股認股權的公司債券等。在我國，只要是上市公司發(fā)行的股票都享有表決權，所以從這一點講，都可以成為某次收購的標的。但實踐中，我國現(xiàn)有的上市公司已有發(fā)行可轉換債券和認股權證的，所以我們有必要考慮應將這些權益證券納入公司收購的對象范圍。

3、上市公司收購的主體是收購的雙方當事人，即收購人（或收購要約人）和目標公司股東（或受要約人）。

我國《股票條例》曾限制中國境內公民成為收購要約人，此不但嚴重違背證券市場上股東平等待遇原則，也不符合國際慣例?！蹲C券法》取消了對上市公司收購主體的限制，規(guī)定所有的投資者（包括自然人和法人）都能成為收購人。但《證券法》對“共同收購人”（國際慣例稱“關聯(lián)人”，英美法中稱“一致行動人”）未做規(guī)定，有待進一步完善。（稍后詳述）收購的受要約人不是目標公司本身，而是目標公司的股東。根據《公司法》第147條的規(guī)定，可以得知持有本公司股票的目標公司發(fā)起人在公司成立起的三年內，以及作為目標公司董事、監(jiān)事、經理的股東在任職期間內是不能成為受要約人的。此立法是否合理，值得深入探討。

4、上市公司收購的方式既可以采取要約收購，也可以采取協(xié)議收購。

根據證券法理和境外大多數(shù)國家或地區(qū)的證券法實踐，上市公司收購僅指公開的“要約收購”，而不包括私下的“協(xié)議收購”。即證券法所要規(guī)范的上市公司收購是在證券集中交易市場外以向目標公司所有股東公開發(fā)出要約的方式進行的。為何我國《證券法》第78條明確肯定了協(xié)議收購方式呢？這主要與現(xiàn)階段我國上市公司特有的股權結構有關。我國現(xiàn)有的上市公司中很多都并存著不上市流通的國家股、法人股，并且該部分國家股、法人股還占控股地位，因此要取得對該上市公司的控股地位，就得采取私下協(xié)議的方式受讓尚未上市流通的國家股、法人股。應該說我國證券法承認協(xié)議收購是與我國證券市場的國情相符合的。但是，隨著證券市場的逐步規(guī)范和完善，我國立法是否將協(xié)議收購作為上市公司收購的方式是值得進一步探討的。

（四）上市公司收購的方式與種類。

根據不同的標準，上市公司收購有多種分類方法。對公司收購進行分類，筆者認為其意義不僅僅在于對一些概念進行解釋，從外延界定上對收購有更清楚的認識，更為主要的是要根據收購的不同特點，注意適用相關的不同證券法律、法規(guī)。

的不能上市流通的國家股和法人股，所以協(xié)議收購有其存在的必然性、合理性和現(xiàn)實性。我國《證券法》第七十八條明確規(guī)定了上市公司收購可以采取協(xié)議收購的方式。

2、部分收購和全面收購。這是根據收購者預定收購目標公司股份的數(shù)量來劃分的。部分收購，是指投資者向全體股東發(fā)出收購要約，收購占一家上市公司股份總數(shù)一定比例（少于100%）的股份而獲得該公司控制權的行為。目標公司股東可以根據這一比例來出售自己的股份。全面收購，是指計劃收購目標公司的全部股份或收購要約中不規(guī)定收購的股份數(shù)量，法律推定其為全面收購，收購者必須依要約條件購買全部受要約人承諾的股票。應該說，部分收購的目的在于取得目標公司的相對控股權，而全面收購的目的則在于兼并目標公司，前者是控股式收購，后者是兼并式收購。值得一提的是，向所有目標公司的股東發(fā)出收購要約，并不等于全面收購，因為部分收購也必須采用這種形式。向所有股票所有人發(fā)出收購要約，體現(xiàn)或強調的是目標公司股東的平等待遇原則。如果受要約人承諾售出的股票數(shù)量超過了收購人計劃購買的數(shù)量時，收購要約人還必須按比例從所有承諾人處購買。而全面收購則表明要約人欲收購目標公司所有股份的意圖。另外，全面收購的結果也可能只獲得目標公司的達到法定比例的部分股份，這與部分收購只計劃收購目標公司的部分股份的情況是不同的。全面收購除當事人自愿進行的以外，多數(shù)屬于強制收購，當收購人持有目標公司股份達一定比例時，法律強制要求其履行法定的全面收購義務。我國《證券法》第81條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經國務院證券監(jiān)督管理機構免除發(fā)出要約的除外。

3、友好收購和敵意收購。這是根據目標公司經營者與收購者的合作態(tài)度來劃分的。友好收購是指收購者事先與目標公司經營者有過密切接觸，在有關事項（如收購對價、人事安排、經營計劃、資產處置等）上達成了共識，目標公司管理層同意其收購意見，并與收購者密切合作，積極配合，收購要約發(fā)布后，目標公司董事會在出具的書面意見中向全體股東推薦此次收購的公司收購。友好收購通常情況下一般都能成功，但在此應注意對公司股東（特別是中小股東）的權益保護，以免目標公司管理層從自己的特殊利益考慮，作出不利于股東的決策。敵意收購是指目標公司的經營者拒絕與收購者合作，對收購持反對和抗拒態(tài)度的公司收購。通常收購人在不與對方管理層協(xié)商的情況下，在證券交易市場暗自吸納對方股份，以突然襲擊的方式發(fā)布要約，目標公司管理層就會對此持不合作的態(tài)度，要么出具意見書建議股東拒絕收購要約，要么要求召開股東大會授權公司管理層采取反收購措施，因此敵意收購通常會使得收購方大幅度地增加收購成本。在敵意收購中應注意的法律問題是，目標公司是否采取了不正當?shù)淖钃闲袨椋召彿接质欠衤男辛朔ǘǖ膱蟾婧凸媪x務，是否有違反強制收購的規(guī)定。

由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標公司股權相對集中，股東掌握著公司終極控制權的情況下，所以大部分協(xié)議收購都會得到目標公司經營者的合作，故協(xié)議收購多為友好收購。而要約收購則多發(fā)生在目標公司股權分散，目標公司的股東與公司的控制權分離的情況下，此種收購的最大特點就是不須事先征得目標公司管理層的同意，因此要約收購一般是敵意收購。

4、善意收購和惡意收購。這是根據收購人的收購動機來劃分的。善意收購是指收購人意在改善目標公司的經營管理，提高其經濟效益的收購，這種收購通常會受到目標公司管理層和股東的歡迎。惡意收購是指收購人意在收購成功后，將目標公司資產變賣以獲取高出收購成本的利潤的收購。但須注意的是，惡意收購不等于違法收購，只要收購人依法操作，法律同樣要保護其權益。在此類收購中，要特別注意收購當事人是否有欺詐行為；是否存在內幕交易；收購行為和結果是否違背社會利益；目標公司員工的合法權益是否受到侵害等等。

5、自愿收購和強制收購。這是從收購是否構成法律義務的角度來劃分的。自愿收購是指收購人根據自己的意愿在選定的時間內進行的收購。而強制收購是由于大股東持有某一公司的股份達到一定的比例時，由法律強制其在規(guī)定的時間內發(fā)出全面要約而進行的收購。這兩者的劃分在某種意義上講是相對的，因為上市公司收購從法律上說是以行為人的自愿為基礎條件的。任何一次收購，都是收購人依法實施的有計劃的購買目標公司股票的行為，即使是持股比例達到強制收購的程度，多數(shù)情況也屬于收購者計劃中的事。而且即或是強制收購，法律也最大程度地尊重了收購人的意愿。如我國《證券法》第81條就規(guī)定，投資者“強制義務”的產生，除了“持有一個上市公司已發(fā)行股份的百分之三十”這一條件外，還必須有“繼續(xù)進行收購”的意愿，這在一定程度上就尊重了投資者自身的意愿。

6、單獨收購和共同收購。這是以收購主體是單一的還是多個的人為標準來劃分的'。單獨收購是指一個自然人或法人獨自實施收購行為的收購。而共同收購是指兩個或兩個以上的自然人或法人為達到控制一個上市公司的目的，根據相互之間的正式或非正式協(xié)議，互相合作共同購買目標公司股份的行為。我國《證券法》對“共同收購人”的情況未置一詞，甚至也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的概念，應該說對“共同收購人”的認定屬于規(guī)范上市公司中不可避免的問題，故有學者提出這有待在上市公司收購細則中完善，并且我國立法應對英美法中“一致行動人”的規(guī)定加以借鑒。

7、現(xiàn)金收購、換股收購和混合收購。這是根據對目標公司的支付方式不同為標準來劃分的?，F(xiàn)金收購是指收購者付給目標公司股東的對價為現(xiàn)金的公司收購。這是一種最簡單的支付方式，目標公司股東可立即獲得一筆現(xiàn)金從而回避市場利率風險，收購公司也可以此避免目標公司股東在本公司中擁有較多的投票權。但是現(xiàn)金收購的弊端也是非常明顯的。對收購者來說，現(xiàn)金的支出將使公司現(xiàn)金緊缺，危及公司的財務安全；對資產出讓者來說，現(xiàn)金收購將增加其稅收負擔，減少其財富總量。換股收購是指收購者以自己公司的股份換取目標公司股東的股份而達到控制該公司目的的公司收購。股票支付方式對收購方來說，可以減少收購中的現(xiàn)金支出；對被收購方來說，可使資產轉讓的稅收負擔遞延，而且可使資產轉讓者在收購公司中持有一定的權益。但是，股票支付也有不利之處。對資產轉讓者來說，收購公司的股票僅僅是一種虛擬資本，若股價下跌，其必將受損。對資產收購者來說，由于向轉讓者支付了大量的本公司股票，可能會使本公司原有股東喪失控制權，從而使得資產轉讓者反接管資產收購者。

混合收購是指收購者以現(xiàn)金、本公司股份、或債券等其它證券混合作為支付給目標公司股東對價的公司收購。由于現(xiàn)金收購與換股收購各有利弊，于是就產生了將這兩者結合起來的混合支付方式。

8、橫向收購和縱向收購。這是根據目標公司和收購公司是否處于同一行業(yè)部門為標準來劃分的。橫向收購是指收購公司與目標公司處于同一行業(yè)，產品屬于同一市場的收購。此種收購的目的是收購公司為了擴大規(guī)模，提高產品占有率。而縱向收購是指目標公司與收購公司在生產過程、經營環(huán)節(jié)相互銜接，或具有縱向協(xié)作關系的收購。

（五）上市公司收購。

的程序及后果。

1、要約收購的程序。

（1）要約收購的開始。收購要約的發(fā)出即意味著要約收購的開始。理論上講，發(fā)出收購要約是收購人的一項權利，任何人只要有足夠的資金能力，并遵照法律規(guī)定的程序，在任何持股比例下（甚至還沒有持有目標公司股票）都可選擇適當時候發(fā)出部分或全部要約，這稱為自愿要約。但在某些情況下，收購要約的發(fā)出可能成為一種強制性的義務，各國立法都有關于強制要約收購的規(guī)定，使得要約發(fā)出的時間受到了法律的一定限制。而實踐中，要約收購多基于強制要約制度產生，即投資者已持有目標公司股份達到法定比例時，收購人應發(fā)出收購要約，啟動要約收購程序。我國《證券法》第81條對強制要約制度做出了規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經國務院證券監(jiān)督管理機關免除發(fā)出要約的除外?！保ā蹲C券法》未對“共同收購人”、“一致行動人”等做出規(guī)定，也放棄了《股票條例》中“直接或間接持有”的表述，是很不完整的。）法律之所以規(guī)定這種大股東全面要約收購的義務，主要是為了保護中小股東的利益。當投資者已經持有一個公司30%的股份時，法律推定投資者已實際獲得了目標公司的控制權。此時，如果不規(guī)定大股東全面要約收購的義務，給予小股東以出售股票的機會，大股東難免不會憑借其控股地位損害小股東的利益。

此外，證券法還進一步規(guī)定了強制要約收購的豁免情況，即“經國務院證券監(jiān)督管理機關免除發(fā)出要約的除外”。但此立法表述未對豁免條件做出具體規(guī)定，容易使得有關強制要約義務的豁免成為無章可循的黑箱操作，有可能導致主管部門說豁免就豁免，中小股東的利益無從保證，使得強制要約收購的規(guī)定如同虛設。因此為了樹立證券市場上法規(guī)的權威性和嚴肅性，有必要在借鑒他國立法實踐的基礎上，對強制要約收購的豁免條件做出具體規(guī)定。（后面詳述）。

（2）報告及公告義務。依照我國《證券法》第82條、第83條的規(guī)定，收購要約直接向目標公司的股東發(fā)出之前，收購人必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構報送上市公司收購報告書，報送之日起的十五日后方可公告其收購要約，并且此報告書還應當同時提交證券交易所。此規(guī)定的意圖旨在使證券監(jiān)督管理機構及時知悉并監(jiān)管收購行為，使要約更具公開性。在我國收購要約的發(fā)出并不以證券監(jiān)督管理機構的批準為前提，但我國臺灣地區(qū)的《證券交易法》卻堅持事先審批制，其第43條第1款規(guī)定：“不經由有價證券集中交易市場或證券商營業(yè)處所，對非特定人公開收購公開發(fā)行公司之有價證券，非經主管機關核準，不得為之?！睆目偟恼f來，絕大多數(shù)國家對收購要約的發(fā)出并沒有設置過多的限制，以此擴大收購人的收購自由程度，這本身也是國際立法的趨勢。

英國、香港的證券立法要求收購要約應當首先向目標公司的董事局或其顧問作出，然后才向公眾公布，而不得直接向目標公司股東提出。此舉的目的在于盡量減少收購的敵意性，爭取目標公司管理層的合作。但此種立法難免會使得目標公司能夠在較為充分的時間里，擬制各種反收購措施以制止收購成功。考慮到我國目前證券市場上的內幕交易尚缺乏有效的監(jiān)管措施，筆者認為我國證券法規(guī)定收購要約直接向股東發(fā)布是比較適宜的。

（3）收購要約的期限。對于一般的要約，要約人可以自行規(guī)定要約的有效期，法律對之沒有任何的限制，但對于收購要約，各國立法均明確規(guī)定了收購要約的有效期限不得少于一定的合理期間，其立法目的在于給予目標公司股東充分時間從要約人或公司管理部門獲取有關要約的資料，以便在此基礎之上做出理性的投資判斷，減少或避免由此引起的投資風險和損失。英國《公司收購與合并法典》規(guī)定收購要約的有效期限不得少于21天；美國《威廉姆斯法案》規(guī)定收購要約的期限不得低于20個工作日；歐共體《公司法第十三號指令》規(guī)定得稍長一些，為四周。此外，各國還同時規(guī)定了收購要約的最長有效期限，歐共體為十周；英國、香港地區(qū)規(guī)定為不超過60天；日本規(guī)定為30日以內；加拿大為35天。規(guī)定最長的收購要約期限是有必要的，這能使受要約的股東及時得到收購對價，也能提高收購效率，避免目標公司股票因長期處于不穩(wěn)定地位而影響其在市場上的順利流通。我國《證券法》第83條第2款對收購要約的期限做出了明確規(guī)定：“收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日”。

（4）收購要約的價格。收購價格是收購要約的重要內容。由于收購價格集中體現(xiàn)了目標公司股東與收購人雙方的利益，因而各國收購立法都非常重視收購價格及其計算方法、支付方式等的規(guī)定。在收購價格上各國主要有自由定價主義和價格法定主義兩種做法。我國《股票條例》第48條曾采用法定主義對收購價格、支付方式作了明確規(guī)定，收購要約人對此沒有任何自由決定的權利，這無疑會增加收購的成本，同時也背離市場經濟規(guī)律的要求，不符合我國進行公司收購立法的本意。我國《證券法》對收購價格卻未作任何規(guī)定，完全由收購人根據市場情況自主決定，這又似乎走向了另一個極端，筆者認為我國應從證券市場的發(fā)展前景著眼，借鑒他國立法，考慮與國際接軌，應在收購法規(guī)中對收購價格的下限和收購價格的變更做出限制性規(guī)定，以保護中小股東的利益。

（5）收購要約的變更和撤銷。收購要約的變更是指收購要約生效后，要約人對要約條件進行修改的行為。收購要約的撤消是指要約在生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。各國收購立法從保護受要約人的利益出發(fā)，對收購要約的變更，在時間、內容及方式等方面都施以特殊限制，主要是為了維護收購要約的相對穩(wěn)定性以及保證受要約人有一定的時間來考慮如何應對要約條件的變更。我國《證券法》第84條第2款僅簡單規(guī)定：“在收購要約的有效期內，收購人需要變更收購要約中事項的，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所提出報告，經批準后，予以公告。”其沒有關于變更要約在時間和內容上限制的規(guī)定，筆者認為這有待補充。

至于收購要約的撤銷，各國立法均有嚴格控制。因為撤銷已生效的收購要約，往往可能危及相對人的利益，使其在證券市場上錯失良機，并給股市行情帶來波動。故對要約的撤銷采取嚴格主義，意在維護市場的穩(wěn)定和交易的誠實信用原則，防止收購人濫用此權利逃避責任，規(guī)避市場風險，損害要約人的利益。但由于收購的成功受種種不可預料因素的制約，一味強調要約的不可撤消，反而會使受要約人得不到及時補救而遭受更大的損失，故在特定情況下應允許要約人撤銷要約。我國《證券法》第84條第1款規(guī)定：“在收購要約的有效期限內，收購人不得撤回其收購要約?！惫P者認為對收購要約的撤銷作更為靈活的規(guī)定也許會更務實一些，比如可將此條文表述為：“除法律規(guī)定或要約合法所附條件成就的情況外，在收購要約的有效期限內，收購人不得隨意撤銷要約?！?/p>

在公司收購中，由于受要約人與收購人相比，處于明顯的不利地位，各國收購立法基于維護其正當權益的目的，都賦予受要約人在一定條件下單方面解除合同的權利。如《美國證券交易法》第14條第4款第7項（14d-7）規(guī)定，“受要約人承諾后，如果要約人在收購開始60天后尚未對已做出承諾并交付股票的受要約人支付相應的價金，已做出承諾的受要約人有權在收購開始的60天以后的任何時間內撤回其根據要約向收購要約人所交付的股票?！边@種規(guī)定可以給那些在收購開始后很短時間內就倉促做出承諾的受要約人一次在獲悉更全面的信息的條件下重新作決定的機會。我國《證券法》對收購要約的承諾事宜未作出任何規(guī)定，這對于保護作為收購人相對方的受要約人在上市公司收購中的權益是不利的。

2、協(xié)議收購的程序。

協(xié)議收購是指收購人與目標公司的股東以協(xié)議方式進行的股權轉讓行為。證券法第四章僅僅就89條、90條對協(xié)議收購做出了簡單規(guī)定，對協(xié)議收購的法律地位、信息披露和具體的操作規(guī)范涉及甚少。而事實上由于我國特殊的股權結構（后有論述），在大部分股份公司中，國有股占絕對控股地位，國有股和法人股在證券市場又不能充分流通或不能流通，導致協(xié)議收購成為了中國目前上市公司收購的主要形式和特色，故證券法對此的規(guī)定顯得過于簡陋。

（1）收購的開始。我國《證券法》第89條第1款規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權轉讓?！惫蕝f(xié)議收購的開始完全取決于收購方的自由意志，法律未作任何限制性的規(guī)定。收購意向確定后，收購人應向目標公司的董事會提出，雙方就有關收購事項進行磋商、談判，以達成收購協(xié)議，在此過程中，要注意遵循有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

（2）報告義務和交易停牌。收購人與被收購公司正式談判開始后，應立即通知證券主管機關和證券交易所，從正式談判之日起，被收購公司的股票交易必須停牌，直至公布收購協(xié)議之日止。

（3）收購人的報告和公告義務?！蹲C券法》第89條第2款規(guī)定：“以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在三日內將該收購協(xié)議向國務院監(jiān)督管理機構及證券交易所做出書面報告，并予公告。”第三款規(guī)定：“在未做出公告前不得履行收購協(xié)議?！笨梢钥吹剑惨詤f(xié)議方式收購的，收購方不受現(xiàn)行法規(guī)凡持股5%須公告，以及持股在5%――30%之間，增減5%所持股份須公告的約束和限制，這將不利于對目標公司中小股東的保護。故筆者認為，在協(xié)議收購中也有必要要求收購方對其收購意圖、持股比例、談判內容等相關信息進行披露。

（4）收購協(xié)議的批準和生效根據我國《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》規(guī)定，收購協(xié)議須經雙方股東大會批準后生效。協(xié)議簽訂45日后，如未獲得股東大會的批準，則協(xié)議自動失效。自協(xié)議簽訂之日起至完全履行之日止，被收購公司不得發(fā)行任何證券以及簽訂任何有關公司正常業(yè)務范圍以外的合同。這主要是為了保證被收購方能如約履行，以免公告發(fā)出引起股價波動后，被收購方沒有如實履約，損害眾多投資者的利益。

3、上市公司收購的法律后果。

上市公司收購將直接導致目標公司控制支配權的轉移。收購成功后，收購者由于獲得了數(shù)量較多的目標公司發(fā)行在外的股票，成為了目標公司的控股股東或母公司，因此能夠進入公司董事會并可依自己意愿對其進行改組，從而進一步控制公司的經營活動。

收購要約期滿后，如果收購要約人持有的普通股未達到該公司發(fā)行在外的股份總數(shù)的50%，稱為收購失敗。收購要約人在要約期滿之日起的12個月內，可以再發(fā)出一次新要約，否則該收購人以后每年購買的該公司發(fā)行在外的普通股，不得超過該公司發(fā)行在外普通股總數(shù)的5%，這是穩(wěn)定證券市場的必要措施。《股票條例》曾對此作出了規(guī)定，但《證券法》卻未有涉及。

當收購結束后，收購人所持有的目標公司股份達50%時，是謂收購成功，將會產生以下法律后果：

（1）上市公司臨時停牌。根據我國《證券交易所管理辦法》第57條規(guī)定，一旦收購人做出了收購某上市公司的公告，證券監(jiān)管部門或證券交易所可以決定目標公司的股票臨時停牌。這主要是為了增加收購人的收購機會，減少其收購成本，同時又避免公眾或股票持有人買賣股票的盲目性。

（2）上市公司收購的報告與公告。為了使證券監(jiān)管部門和社會公眾及時了解收購工作的進展情況，我國《證券法》第93條規(guī)定：“收購上市公司的行為結束后，收購人應當在十五日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告”。

（3）上市公司退市。公司股票在證券交易所上市必須具備并保持法律規(guī)定的上市條件。我國《公司法》第152條對此做出了規(guī)定：“持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人；向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總的25%以上**.”所以當收購使得目標公司股東人數(shù)低于上市所需要的法定人數(shù)時，或者收購人持有目標公司已發(fā)行股份總數(shù)的75%以上時，目標公司將喪失上市資格，其股票應當在證券交易所終止交易?！蹲C券法》第86條對此做出了相應規(guī)定。

（4）目標公司組織的變更。上市公司的股東人數(shù)如果在收購結束后，少于設立股份有限公司所需要的最低法定人數(shù)，該目標公司不僅要停止上市交易，還必須變更其組織為有限責任公司。我國《證券法》第87條第2款規(guī)定：“收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應當依法變更其企業(yè)形式”。

（5）公司合并。當收購人獲取目標公司100%的股權后，便涉及目標公司的存續(xù)問題。在承認一人公司的國家，目標公司可繼續(xù)存續(xù)，成為收購人的獨資子公司。在不承認一人公司的國家，目標公司必須解散，并入收購公司，即被收購人兼并。我國《公司法》原則上不承認一人公司，故屬于后一種情況?！蹲C券法》第92條對此做出了規(guī)定：“通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司股票撤銷的，屬于公司合并，被撤消公司的原有股票，由收購人依法更換”。

（6）對收購人所持有的目標公司股票的轉讓限制。為防止收購人利用收購機會操縱股市，損害投資者的合法利益，收購人對所持有的被收購公司的股票，在收購行為發(fā)生后的一定期限內不得轉讓。我國《證券法》第91條就規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內不得轉讓”。

二、上市公司收購的價值評判與定位。

（一）收購的制度功能評價。

不能回避對該問題的分析。

綜觀學術界的各種討論，應該說美國學者在這一領域所投入的精力是比較多的，他們所做的分析和論述也是比較全面和深刻的，雖然他們并沒有對此達成統(tǒng)一的看法。因篇幅所限，筆者只能根據自己的理解，對幾個重要的觀點作出歸納并簡略述之。

1、爭論dd“收購創(chuàng)造價值？”

美國80年代的收購風潮使股份價格上漲，許多人從中賺了大筆的錢。著名學者jensen估計：“1977年至1986年間出售股東通過合并或收購所得到的收益為3，460億美元（1986年的美元）。購買公司的股東的收益很難估計，據我所知至今還未有人做過統(tǒng)計，不過我猜這至少要另加上500億美元。這些收益比較來看相當于這10年中所有公司的投資者所獲現(xiàn)金股利的51%.”于是有學者就認為給這么多人帶來這么多錢的市場一定是正確的，不要干預它。而事實上對這些收益來源的爭論就構成了對收購利弊的爭論。認為收購有利的學者認為，這些收益的來源可以從目標公司改善的經營管理和合并后公司的協(xié)同作用增強中找到，也就是收購本身能夠創(chuàng)造價值。而收購的批評者則認為：“上十年的收購并未促進生產的增長。相反，它帶來了資產的重組，給重組的支持和建議者帶來大量收益，給那些對交易結果下注的人帶來巨大收益（或損失），引起重大社會混亂和沉重的債務負擔?！?/p>

2、理論dd“公司控制權市場”

對公司為什么要進行股權收購，美國理論學界有五中代表性解釋，分別是：“從更好的管理中獲益；協(xié)作收益；壟斷的好處；使管理層獲益；‘搶劫’收益。”其中最為重要的，也是被討論地最多的是第一種解釋。它認為收購者的目的在于想掌握目標公司的潛在價值，這種潛在價值是由于目標公司不盡人意的經營狀況產生的。正如某些評論家指出：“股權收購人是‘公司控制市場’中的中流砥柱，他們監(jiān)督其它公司的活動，是懲罰不盡人意經營狀況的工具?！边@就是“公司控制權市場”理論。該理論認為通過公司合并、營業(yè)轉讓、資產收購與股份收購等公司控制權交易方式可以形成一個公司控制權市場。如果一家公司的管理部門無效率或低效率，就會促使投資者對該公司實施收購，從而替換無效或低效的管理部門，使該公司的資產獲得更有效的營運。公司控制權市場作為一種公司治理模式能夠有效地解決代理成本問題，有利于國民經濟，而上市公司收購恰恰能有利于建立公司控制權市場。同時該理論還認為，收購中的各方當事人都是獲利者：“收購人通常向目標公司股東開出一個比當前市場價格更高的價格，因此目標公司股東獲得了超過市場的”收購溢價“；收購人得到了公司新價值與其對舊股東支付間的差價；不出售的股東從股份價格的變化中得到了好處；對我們來說最重要的是，即使公司從未成為收購目標，其股東也會得利。因為如果管理層不盡職，外部監(jiān)控始終帶來收購的危險。所以管理層會試圖降低代理費用以減少收購機會。而減少費用的過程就將提高股份的價格?！卑凑者@種理論，股權收購確實是一件非常美好的事情，無論對股東還是對整個社會來說都是這樣。雖然這種收購有利的觀念獲得了美國最高法院的接受，但還是存在許多重要的批評。

3、反對dd“公司殺手”

相反的觀點認為在實踐中，收購人能發(fā)現(xiàn)目標公司的無效率或低效率尚存問題，而且目標公司股票的市場價格受多種因素的影響，并不能反映公司股票的真實價值。因此雖然收購價格通常高于市場價格，也不一定有利于目標公司股東。此外，無論是發(fā)起一項收購，還是阻止一項收購，均牽涉到巨大的成本，而這些成本對于收購雙方來說均不能產生財富。更何況事實上，真正經營不善效益差的公司，收購人一般不感興趣，收購不能簡單地認為就是優(yōu)化配置資源，收購人并非都是經營有方的企業(yè)，有的甚至是以牟取暴利為目的的“公司殺手”，他們所關心的倒未必是目標公司的前景發(fā)展，而是想通過收購賺上一筆。所以“公司控制市場所產生的制約是相當有限的，它只是經營管理嚴重失敗時的最后補救，而不是執(zhí)行公司責任的首要手段。”“公開收購雖然有一定的作用，但是對于約束不能令人滿意的公司管理部門來說，它們是一種成本高而又不完美的方式”。

4、結論dd“中性行為”

上述爭論，各有其理。筆者不是一個經濟學家，因此沒有資格對所有這些經驗主義的研究成果妄加斷語，也無資格說收購是否給社會帶來了純粹的經濟效益，但是筆者認為，對收購的制度功能作簡單的肯定或否定評價都是不妥當?shù)?。事實上，公司收購和其它市場行為一樣是一種中性行為，其影響作用既有積極的一面，也有消極的一面，利弊共存。正如有學者謹慎地指出：“收購本身不能說是好的或壞的；潛在的經濟的、社會利益與弊端只能聯(lián)系具體的交易才能作出評價?！惫P者認為收購立法的目的不應僅僅是促進收購或增加收購的次數(shù)，當然也沒有理由去有意地壓制收購。但是在我國企業(yè)平均規(guī)模較小，不良資產較多，國際競爭力較弱等具體國情下，筆者認為要充分正視企業(yè)界資產重組的需要，我們的政策、法律有必要考慮支持和鼓勵包括收購在內的公司控制權交易行為，而實際上，我們的《證券法》較之于《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》），已體現(xiàn)出了這一趨向。收購有消極影響的一面，本身并不是一件可怕的事情，我們經濟立法的意義恰恰就在于規(guī)范市場行為，促進并保護積極作用，抑制并消除消極作用，以最大限度地維持市場機制的正常運轉。

（二）上市公司收購立法的宗旨定位。

立法的宗旨也是立法的目的，也就是要在收購立法中明確確定其所要保護的利益。筆者認為，對上市公司收購立法宗旨的確定，一方面要對收購行為有科學的認識，對收購價值有理性的判斷，另一方面又應該在借鑒各國立法的基礎上，考慮我國經濟發(fā)展的實際狀況和證券市場的現(xiàn)狀。

1.兩種代表性立法。英美兩國關于收購的實踐比較豐富，其立法規(guī)制也比較完備，所以以英國的收購準則與美國的威廉姆斯法為藍本制定本國的收購法律是許多國家立法實踐的重要特征。例如英國的收購準則在歐洲極具影響力，歐盟第13號公司指令、瑞典、瑞士等國的收購規(guī)制均受其影響，澳大利亞、新加坡以及我國香港特別行政區(qū)的收購規(guī)制也以此為模板；美國的威廉姆斯法則對加拿大、日本等國的收購規(guī)制立法產生了重大影響。

的法律就注意限制大股東的交易行為，并且增強了保護中小股東的法律措施。

3、我國立法宗旨的定位。

（1）收購立法的實質。如前所述，收購牽涉到多方的利益，各方都要求法律確保自己利益的實現(xiàn)，防止他方的侵害。而收購立法的實質就是如何處置各方利益的沖突，解決效率與平等的矛盾，尋求利益的平衡點。正如美國著名法學家龐德說過：“法律的作用就是承認、確立、實現(xiàn)和保障人們的利益。就是防止群體之間的利益沖突。法律可以作出偏向某一利益集團的價值判斷，以達到各沖突利益的平衡?！?/p>

（2）目標公司股東的弱勢地位――利益威脅的來源。在上市公司收購中，目標公司廣大股東常處于不利地位，其利益最容易受到損害，我們可以分析一下其利益是如何受到威脅的。首先的威脅來自于收購人。目標公司的股東相對于收購人來說處于弱者地位，它對公司情況的了解一般不如收購人，對收購人經過精心研究與周密策劃后提出的條件，其只能選擇“要么接受要么拒絕”（takeitorleaveit），其合法利益容易受到收購人的侵害；其次來自于目標公司的管理部門。其為維護自己在公司的地位，通常會采取種種反收購措施，從而損害股東自主決定是否接受收購要約的權利；最后還來自于公司會計師對收購公司或目標公司資產狀況作虛假說明、收購顧問對收購條件公正性作不準確評價、目標公司其它股東利用內幕消息從事不正當證券交易等等。

（3）結論。有鑒于此，筆者認為收購立法還是應當把規(guī)范和限制收購人的行為，保護目標公司股東的正當權益作為立法的宗旨和基本的出發(fā)點。可能有人會提出疑問，如果對收購人所作的限制和規(guī)范太嚴，無疑會增加收購成本，給收購人帶來負擔，降低收購的積極性，這與前面提到的，我國原則上支持、鼓勵收購的傾向是矛盾的。筆者認為強調保護目標公司股東利益的同時，立法的宗旨同樣也不能忽略促進收購的價值取向，兩者都要有所考慮。我國《證券法》在強調對目標公司股東進行保護的同時，較之于《暫行條例》，也為收購的進行創(chuàng)造了更為有利的條件。比如它取消了非法人投資者實施收購的禁止，放寬了大額持股的披露要求等?？傊?，立法宗旨的確定都是為了維護證券市場的公平、公開和公正。

（三）上市公司收購立法的基本原則定位。

立法的宗旨只有體現(xiàn)為明確的原則，并貫徹到具體的法律規(guī)定中，才能得以實現(xiàn)。從各國的收購立法來看，多數(shù)國家對基本原則并沒有明確的宣示，但是在立法的規(guī)制內容里，我們可以看到這些原則已經被得以說明，并且目前已基本趨于一致。我國《證券法》同樣未明文規(guī)定收購立法的基本原則，但是第四章的內容也體現(xiàn)出了我們對收購立法的價值取向。

我們都知道，貫穿于證券法律法規(guī)始終，作為證券法基本原則的“公開、公平、公正”三原則是證券法基本價值觀念的精神所在。收購立法作為證券法（尤指證券交易法）的一個重要組成部分，必然要貫徹這大三原則。但是由于上市公司收購立法有其自己的特殊性，既要考慮保護目標公司股東的利益，又要考慮維護收購人的積極性，同時又要考慮維護社會公共利益，故公開、公平、公正原則對公司收購立法的意義就有所側重。筆者在綜合各種觀點的基礎上，認為這三大原則在上市公司收購制度中的具體體現(xiàn)表現(xiàn)為：目標公司股東平等待遇原則、保護中小股東利益原則、持股信息披露原則和維護公益原則。以下分別論述之：

1、目標公司股東平等待遇原則。

上市公司收購中的股東平等待遇原則，要求“目標公司的所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇”。具體內容我們從以下幾個方面進一步分析：

第一、目標公司股東有平等參與收購的權利。收購人以公開要約方式進行全面收購的情況下，收購要約人必須向目標公司某類股份的全體持有人發(fā)出收購要約。在部分收購的情況下，當目標公司股東所欲出賣給收購人的股份超過了收購人所欲購買的股份總額時，收購人必須按照相同比例從每一個同意出賣股份的股東那里購買股份，而不管股東作出同意出賣其股份的意思表示的時間先后。

第二、目標公司股東在信息獲取上享有平等權利。收購的全面資料應均等地給予目標公司全體受要約股東，不允許把必須提供給全體股東的資料只提供給部分股東。所有股東在獲取信息上均享有平等的、充分的權利，而不論其股份持有的數(shù)額、身份、地位等。當收購要約的條件改變時，收購人還必須向目標公司全體股東通知要約條件改變的情況。如果收購人未向全體股東通知要約條件改變或與收購有關的其它重要事實變化的信息，意味著未得到信息的股東將失去一次以改變后的條件或變化后的事實作出重新選擇的機會，從而導致股東之間的不平等待遇。

第三、目標公司股東有權獲得平等的收購條件。這有幾層含義。首先，目標公司的股東平等地享有收購者向任何股東提出的最高價要約。如果在公開要約期間，收購者或一致行動人（后面章節(jié)論述“一致行動人”，在此提及是為了達到表述的完整性）提高收購價格，該價格必須適用于所有的受要約人，不論受要約人是否在此之前已作了承諾或者承諾額是否已到達收購要約人所支付的價款。其次，收購要約人不得在要約有效期內以要約以外的任何條件和形式購買股東所持有的股票。收購要約人不得在收購有效期內給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益，也不得與特定股東簽定或達成附屬協(xié)議而直接或間接地給予該股東以任何利益。最后，收購要約人不得向部分承諾人支付貨幣，而向另外的承諾人支付證券。在以綜合證券作為支付方式的收購中，收購要約人向任一股東支付的現(xiàn)金和證券的比例應當與其所支付的現(xiàn)金總額和證券總額的比例相當。其目的主要是防止因證券價值不穩(wěn)定性的風險給股東之間造成事實上的不平等待遇。

2、保護中小股東利益原則。

在上市公司收購中，由于公司的大股東掌握著多數(shù)股份，在股東大會上有較大的發(fā)言權，對信息的獲取能力也較強，為追求自己的更大利益，極有可能實施損害中小股東利益的行為，因此各國收購立法均在具體制度上體現(xiàn)了對中小股東利益的保護。表現(xiàn)在：

第一、強制要約制度。當收購者收購目標公司股權達到法定控股比例時，法律強制其向目標公司全體股東發(fā)出全面收購要約。我國《證券法》第81條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司的所有股東發(fā)出收購要約。但經國務院證券監(jiān)督管理委員會免除發(fā)出要約的除外?！保ó斎淮艘?guī)定也存在許多問題，如何完善，稍后詳述）強制要約的目的旨在防止收購者憑其獲得的控股權壓迫中小股東，損害他們的利益，從而保證了中小股東都有以相同于大股東的高溢價出售股份的機會。

第二、強制購買剩余股票。當收購要約期滿后，如果收購要約人持有的股票達到了目標公司的絕對優(yōu)勢比例時（我國《證券法》規(guī)定為90%），目標公司其余股東有權向收購要約人以同等條件強制出售其股票。該制度意在給予中小股東最后選擇的權利，保證他們公平地享有出售股份而獲得利益的機會。

第三，反收購措施的限制使用。上市公司收購一般表現(xiàn)為爭奪目標公司的控制權，它所直。

接危及的是目標公司管理層的穩(wěn)定及構成。所以當收購者提出的價格合理，收購者又具有更高的經營管理水平時，收購往往對目標公司和持股股東是有利的。但經營者卻容易從自身私利出發(fā)，采取反收購措施，阻止收購的成功，這勢必違背沒有控股權的中小股東的意愿，損及他們的利益。所以各國法律出于保護股東利益的考慮，都對目標公司的反收購行為作出了嚴格的或適當?shù)南拗?。我國《證券法》對上市公司反收購的問題未作規(guī)定，不可謂不是一大疏漏。

3、持股信息披露原則。

“太陽是最佳的防腐劑”，“公開”是證券法律制度的首要內容，是實現(xiàn)證券市場有效管理，杜絕一切內幕交易的有力手段，而信息披露原則就是公開原則在上市公司收購中的具體體現(xiàn)。它通過強制收購要約人及目標公司經營者公開與收購有關的各種信息，來保證受要約人獲得其作出接受或拒絕要約的決定所需要的足夠信息，從而實現(xiàn)對股東正當權益的保護。信息披露原則要求上市公司收購的信息披露必須具有：（1）真實性。即上市公司收購中所披露的信息必須真實可靠，不得有虛假記載或故意隱瞞、遺漏。（2）充分性。股東只有獲得與收購有關的充分資料，才能據此作出對自己有利的決定。（3）平等性。信息公開的程度對每一個投資者而言，必須是平等的。只有這樣在能夠防止大股東利用其特殊地位和資金優(yōu)勢形成對信息的壟斷和市場價格的操縱，保護中小股東的合法權益。（4）及時性。有關收購的信息應在合理的期間內迅速、及時地予以公布，不得故意拖延遲緩，以避免內部人員不正當?shù)乩迷撔畔⑦M行內幕交易，損害其它投資者的利益。

信息披露原則所包含的具體內容主要體現(xiàn)在兩個方面：第一、大股東持股權益披露。收購人持有目標公司股份達到法定比例時（我國、美國為5%，英、法、歐共體為10%），須履行信息披露義務，公布其收購意圖、收購要約的內容以及與收購有關的信息。已披露的信息如發(fā)生變更，對此變更也應予以披露。第二、目標公司董事會對此次收購所持有的意見以及持該種意見的理由應向所有股東予以充分披露。因為目標公司董事會往往先于了解有關收購的情況，董事會對于收購的態(tài)度將直接影響到投資者的決策，所以為了防止董事會只顧及本身利益而犧牲多數(shù)中小股東的利益，法律要求其對上述內容作出披露是十分必要的。

我國《證券法》第80條和第82條對持有百分之五股份的投資者依法作出的書面報告、公告以及收購報告書的具體內容作了規(guī)定。我國證監(jiān)會頒布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）》對收購人發(fā)出的收購公告書作了進一步較為詳細、明確的規(guī)定。但是，這些法律、法規(guī)均未對信息披露原則中第二個方面的內容作出規(guī)定，即未規(guī)定目標公司的經營管理者應當向公司股東提供意見和其它情況，這有待立法進一步完善。

4、維護公益原則。

上市公司收購成功后，產生的直接法律后果表面上雖然只是在收購方與被收購方之間形成控制與被控制的關系，但實際上，整個社會卻會因此而受到多方面的影響，尤其表現(xiàn)為對市場本身的影響、對市場中其它競爭對手的影響、對資源配置的影響。特別是在敵意收購中，收購方與被收購方的對立關系從小的方面講會產生股市動蕩，從大的方面講則會影響社會穩(wěn)定，造成社會資源的浪費。收購成功后，由于社會生產、資本得到進一步集中，容易導致壟斷。所以，收購立法應該著眼于避免社會公共利益因收購而受到損害。

從維護公益的原則出發(fā)，筆者認為證券立法應注意具體把握以下幾個方面：

第一、收購方必須在有足夠的履行要約的能力時，才能公布收購要約，甚至“被收購公司的董事會有權要求收購人提出保證，以確保其完全履行該協(xié)議”。否則，要約一旦公布，目標公司的股價便會受到波動，如果此時收購條件并沒有達到，收購沒有成功，就會導致投資者判斷失誤。所以，收購各方必須盡力防止制造虛假市場，確保他們發(fā)表的聲明不會誤導股東或市場。

第二、對目標公司職工利益的保護。多數(shù)情況下，職工并不是公司股東，職工對待收購的態(tài)度也不直接影響到收購的成敗，所以許多國家的法律都沒有提供直接有效的規(guī)定，讓職工介入到影響公司收購的過程。盡管目標公司職工的利益必須服從公司及股東的利益，但是從社會穩(wěn)定的角度考慮，收購立法仍然應注重對公司收購后的職工利益進行保護。如保護目標公司職工現(xiàn)有的權利，確保職工對有關情況的知情權等。這在我國收購立法中也是一大空白。

第三、對公司收購進行必要的監(jiān)管，防止收購導致壟斷，破壞市場的公平競爭。各國法律對此的一般做法是賦予證券交易主管機關審查權，如果擬議中的收購違反社會公共利益，主管機關可以禁止或限制該次證券收購，或者命令收購人出售其已購入的股份，或者規(guī)定有關的公司兼并行為只能在某些條件下進行，以分散其營業(yè)或交易。這在我國關于收購的相關立法中也只字未提。

毋須諱言，我國現(xiàn)有的證券立法對上述原則的界定和貫徹，存。

勞動合同的問題篇二

案例分析：某女職工張某，與公司簽訂203月1日至2月28日勞動合同，職位為法務經理，張某工作至202月28日勞動合同到期終止，辦理了退工手續(xù)。2008年3月7日，張某醫(yī)院體檢發(fā)現(xiàn)懷孕。雙方于2008年3月28日簽訂補充協(xié)議，續(xù)訂了勞動合同，期限至三期消失之日止。張某于2008年4月4日在公司的再三要求下開始上班。9月9日哺乳期到期前，公司向張某發(fā)出“合同到期意見征詢函”張某在上面填寫“不予續(xù)簽”并簽字。

現(xiàn)員工仲裁，要求公司：1、補發(fā)2008年3月1日至4月3日的工資及25%的補償金；2、解除勞動合同經濟補償金。

勞動合同的問題篇三

答：ae是客戶服務的最前端，最重要的是處理好客戶關系，同時捕捉每一個新的生意機會。

當然，ae也擔負這傳遞公司專業(yè)形象的任務。同時也需要協(xié)調好策略生產和創(chuàng)意身長之間。

的協(xié)作。賣稿能力很重要，口才和管理能力也很重要。實際上我認為，做好一個ae，關鍵。

就在于“主動”和“謹慎”。要做到這兩點就是要有主人翁的心態(tài)。怎么說呢？就是當公司。

的生意就是自己的生意，公司虧就是自己虧，公司盈利就是自己盈利。

問：你的職業(yè)規(guī)劃？

“不想做將軍的士兵不是好士兵”，我希望自己能盡快的成長為客戶經理乃至于客戶總監(jiān)或。

者項目總監(jiān)。

問：你對廣告怎么看？

答：廣告從狹義上理解就是廣而告之，廣義上理解應該是“采用綜合手段向消費者傳遞價值。

的過程”，所以說“活動、公關、促銷、直銷營銷、人員直銷”等都可以算作是廣告的范疇。

所以現(xiàn)在的廣告公司一般不是單純做幾張稿子、拍幾條片子，而是為客戶做整合營銷傳播，

提供整體解決方案。

問：會寫方案嗎？

答：有試過寫一些小的方案，主要是活動類的，對品牌類的方案也有一定認識。不過我主要。

還是做客服服務的，對“客戶關系管理”研究的多一點。

問：我們公司可能經常會有加班，你能否接受？

答：其實廣告公司加班是很普遍的現(xiàn)象。幸好我很年輕，熬夜通宵是沒什么問題的。不過我。

認為最重要的是工作效率，工作量大但加班不多，這樣可能是更好的狀態(tài)。

問：你還沒正式畢業(yè)，怎么就出來工作了呢？

答：其實我也不算早了。我很多同學也同樣早出來工作了。而且我認識的一個前輩大三就已。

經有兩年工作經驗了，比起他，我還是比較汗顏的。

問：為什么不找專業(yè)對口的工作呢？

答：其實廣告還是挺對我的專業(yè)的，因為我們有開設《營銷管理》和《社會關系學》等科目。

嘛。而且，我認為工作最重要的是興趣，我相信自己能在這個行業(yè)發(fā)展起來。

問：你對完稿有什么認識？

答：完稿、印刷等工作還是很重要的。不過我在廣西主要是做日常服務，像印刷這些都是客。

戶自己去操作。所以我接觸的不多。協(xié)助設計師完稿的話，主要是校對和租圖的工作。租圖。

一般在“全景”或者“華蓋”上租。

問：覺得自己有什么特長？

答：特長?。∥矣X得主要就是心態(tài)和親和力上面吧。心態(tài)好的話，就比較有責任感，比較積。

極主動。親和力的話對客服服務還是非常重要的。

問：你的簡歷是自己做的嗎？

答：嗯，是的。

問：我好像有點眼熟。

答：呵呵，其實也有借鑒一些網絡上的經驗。我覺得廣告本身就是一個學習再創(chuàng)造的過程。

“去其糟粕取其精華，然后加以發(fā)揚光大”，這個觀點是我的座右銘。

問：你的期望月薪是3000到4000，ae值這個價嗎？

答：助理客戶主任或者客戶主任都不值這個價。不過我覺得自己應該可以勝任高級客戶主任。

這個崗位。據我了解廣州的廣告行業(yè)這個職位的薪水基本是這個水平。

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勞動合同的問題篇四

[內容摘要]業(yè)主自治，是指在物業(yè)管理區(qū)域內的全體業(yè)主，基于建筑物區(qū)分所有權，依據法律、法規(guī)的規(guī)定，根據民主的原則建立自治組織、確立自治規(guī)范、自我管理本區(qū)域內的物業(yè)管理活動的一種基層治理模式。近年來，業(yè)主自治在實踐中顯現(xiàn)出來的問題日益突出，業(yè)主自治糾紛逐年呈上升趨勢，嚴重的影響了社會的安定。筆者認為，立法上的缺失、業(yè)主民主參與意識的淡漠以及信息障礙是引發(fā)業(yè)主自治糾紛的主要原因。為此，加強立法，建立有效的法律救濟手段以及提高業(yè)主的自治能力和參與意識是預防和解決這類糾紛的有效措施。

自1994年建設部頒布《城市新建住宅小區(qū)物業(yè)管理辦法》以來，物業(yè)管理制度在我國大部分城市和地區(qū)逐漸建立起來，但由此產生的物業(yè)糾紛也呈現(xiàn)出上升的趨勢。為此法律界人士開始關注物業(yè)管理中的法律問題。建筑物區(qū)分所有權、物業(yè)合同的性質、業(yè)主委員會的法律地位、車庫的歸屬、小區(qū)內發(fā)生的刑事案件和民事侵權案件的責任歸屬等問題一時間成為學術界和實務界爭論的熱點和難點。一些學者與此相關的專著和學術論文相繼出版、發(fā)表，物業(yè)管理法律問題的研究也逐漸向縱深方向發(fā)展。但筆者注意到，在眾多的物業(yè)管理問題研究中，系統(tǒng)的涉及業(yè)主自治法律問題的研究卻不多，尤其是在業(yè)主自治糾紛的解決上，在法律和實踐中都顯得十分乏力，從而成為近年來影響社會安定的不穩(wěn)定因素之一。為此，筆者試圖從業(yè)主自治的角度，對業(yè)主自治權利體系、業(yè)主自治糾紛的類型、業(yè)主自治制度缺陷以及對業(yè)主自治法律救濟途徑等方面的問題闡述自己的觀點，以望與同仁交流與切磋。

一、業(yè)主自治的涵義與權利體系。

（一）業(yè)主自治的涵義。

業(yè)主自治，是指在物業(yè)管理區(qū)域內的全體業(yè)主，基于建筑物區(qū)分所有權，依據法律、法規(guī)的規(guī)定，根據民主的原則建立自治組織、確立自治規(guī)范、自我管理本區(qū)域內的物業(yè)管理活動的一種基層治理模式。

業(yè)主自治是從私法自治衍生出來、借鑒公法自治模式產生的一種新類型的特殊自治。所謂私法自治，亦稱意思自治，是指民事法律關系的設立、變更和消滅，均取決于當事人自己的意思，原則上國家不作干預，只有在當事人之間發(fā)生糾紛不能通過協(xié)商解決時，國家才以仲裁者的身份出面予以裁決。私法自治的實質，就是由平等的當事人通過協(xié)商決定相互間的權利義務關系。所謂公法自治，是與“他治”對稱，是相對于國家權力而言的。從字義上理解，自治就是自己治理自己，從本質上說，自治就是自治主體依法自我設權、自我約束、自我管理、自我服務、自我發(fā)展和自我實現(xiàn)，其實質是自治主體對自治權的設置和自治權的行使。公法自治的形式有多種，如地方自治、民族區(qū)域自治、特區(qū)自治、基層社會民主自治等。之所以說業(yè)主自治是一種特殊的私法自治，是因為它既具有私法自治的特點，同時又借鑒了公法自治的模式，具有特殊性。這種特殊性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，業(yè)主自治是基于建筑物區(qū)分所有權而產生。物業(yè)管理最早是在19世紀伴隨著多層建筑和比較集中的居住小區(qū)的出現(xiàn)而發(fā)展起來。多層建筑或居住小區(qū)的共用部位和共用設施的產權由多個區(qū)分所有權人共有，但各區(qū)分所有權人的要求各異，從而導致各種糾紛發(fā)生。為了統(tǒng)一意見、便于管理，業(yè)主組成管理團體委托或者自我對小區(qū)共用的部位和共用設施設備的維護、公共環(huán)境、公共秩序等事項進行自治管理，保證物業(yè)的合理使用，使業(yè)主有一個良好的生活居住環(huán)境。

其次，業(yè)主自治借鑒了國家管理的模式，將所有權和管理權分離。隨著社會的發(fā)展，西方憲政國家的管理模式逐漸向社會滲透，在私法領域開始借鑒公法的管理模式，例如公司的股東大會、董事會、監(jiān)事會即借鑒國家立法權、行政權、司法權分立的模式設立，盧梭的“社會契約論”同樣也適用小規(guī)模的社會群體的管理。業(yè)主自治也正是借鑒這種理論和模式建立起來，無論是自主型物業(yè)管理還是委托型的物業(yè)管理，都是將物業(yè)區(qū)域的管理權委托給一個團體組織行使，其區(qū)別僅僅在于是委托給非業(yè)主的獨立的專業(yè)的物業(yè)管理企業(yè)管理還是委托給業(yè)主通過民主選舉產生的業(yè)主執(zhí)行機構管理，但其本質都是所有權和管理權發(fā)生分離。

再次，業(yè)主自治具有公益性。業(yè)主行使自治權的目的是為了維護其居住的小區(qū)的公共利益。這種公共性決定了自治權的設定與行使必須以保障和增進物業(yè)區(qū)域內的公益為目標，不得以業(yè)主自治權的設定者和行使者的私利為目標?？梢哉f，業(yè)主自治權的公益性，是業(yè)主自治不同于私法自治的根本特征。

（二）業(yè)主自治的權利體系。

業(yè)主自治的主體是實行自治的全體業(yè)主，業(yè)主自治的組織是業(yè)主大會和業(yè)主委員會；自治所遵循的基本原則是民主原則；自治的事項是有關物業(yè)管理區(qū)域內的物業(yè)管理活動；業(yè)主自治的核心內容包括對業(yè)主委員會的民主選舉以及對物業(yè)管理區(qū)域內的物業(yè)管理活動的民主決策、民主管理和民主監(jiān)督。

從法學的角度來看，在業(yè)主自治法律關系中，權利主體主要包括業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會，業(yè)主自治實質就是保障以上權利主體的相關自治權的實現(xiàn)。在業(yè)主自治這一制度框架下，業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會分別處于不同的法律地位，從而也就分別享有不同的權利，也分別承擔不同的義務。

業(yè)主的自治權是最基礎性、最根本性的權利，沒有業(yè)主的自治權，就不會有業(yè)主自治，當然也就不會產生業(yè)主大會和業(yè)主委員會。根據我國國務院頒布的《物業(yè)管理條例》及相關規(guī)章、地方性法規(guī)的規(guī)定，業(yè)主所享有的自治權主要包括：（1）接受服務權，根據物業(yè)服務合同的約定，接受物業(yè)管理企業(yè)提供的服務權；（2）提議權（請求權），有權提議召開業(yè)主大會會議，就物業(yè)管理的有關事項提出建議的權利；（3）投票權，業(yè)主有權參加業(yè)主大會會議，根據其所購買的物業(yè)享有投票權；（4）選舉權和被選舉權，有權選舉和被選舉為業(yè)主委員會委員的權利；（5）監(jiān)督權，對業(yè)主委員會的工作、物業(yè)管理企業(yè)的物業(yè)服務合同履行情況、物業(yè)共用部位公用設施的使用、物業(yè)共用部位、公用設施專項維修資金的使用和管理享有監(jiān)督權；（6）知情權，對物業(yè)共用部位、公用設施和相關場地的使用情況的知情權；（7）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權利。

業(yè)主大會是是業(yè)主行使自治權的最基本的組織形式，是最高的權力機構，他由物業(yè)管理區(qū)域內的全體業(yè)主組成。業(yè)主大會的職責主要包括：（1）制定物業(yè)管理自治性規(guī)范權，包括制定、修改《業(yè)主公約》和《業(yè)主大會議事規(guī)則》；（2）選舉、更換業(yè)主委員會委員的權利；（3）選聘、解聘物業(yè)管理企業(yè)的權利；（4）重要事項的決定權，涉及業(yè)主利益的重要事項，例如，決定專項維修資金的使用、續(xù)籌方案、物業(yè)共用部位、公用設施的使用、有關本物業(yè)區(qū)域內的涉及公共利益的訴訟等重大事項；（5）監(jiān)督權，有權監(jiān)督業(yè)主委員會的工作、專項維修資金的使用和續(xù)籌的實施；（6）法律、法規(guī)和《業(yè)主大會議事規(guī)則》規(guī)定的其他職責。

業(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構，其主要職責包括：（1）召集權，召集業(yè)主大會并報告物業(yè)管理的實施情況；（2）代表權，代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同；（3）監(jiān)督權，監(jiān)督業(yè)。

主履行《業(yè)主公約》約定的義務以及監(jiān)督、協(xié)助物業(yè)管理企業(yè)履行物業(yè)服務合同的約定義務；（4）業(yè)主大會賦予的其他職責。

二、我國業(yè)主自治糾紛與業(yè)主自治制度缺陷分析。

（一）業(yè)主自治糾紛的類型。

自1994年我國實施物業(yè)管理已經走過了10個年頭。在這中，業(yè)主自治伴隨著層層阻礙正步履艱難的向前推進，業(yè)主維權的事例不斷的見諸報端與互聯(lián)網，深圳，北京、南京、青島等地與業(yè)主自治有關的糾紛層出不窮，并逐年呈上升趨勢，筆者歸納了一下，從業(yè)主自治組織的設立、運行到業(yè)主的自我管理，有關業(yè)主自治的糾紛主要包括以下幾種類型：

1、開發(fā)商或物業(yè)公司操縱業(yè)主委員會引發(fā)的業(yè)主與業(yè)主委員會之間的糾紛。

這類案件在業(yè)主自治糾紛中最為普遍且矛盾最為突出。主要表現(xiàn)為，開發(fā)商或者其選聘的物業(yè)公司在籌備首次業(yè)主大會時，推薦對其有利的業(yè)主擔任業(yè)主委員會委員，并在選票的設計和具體運作程序上，幕后操縱首屆業(yè)主委員會的選舉及換屆選舉，以便在決定物業(yè)區(qū)域內的一些重大事項時，易于控制，由此引發(fā)大部分業(yè)主的不滿。因此，業(yè)主自發(fā)聯(lián)名要求罷免開發(fā)商或物業(yè)公司操縱選舉的業(yè)主委員會并自行選舉產生新的業(yè)主委員會的事件屢屢發(fā)生。這類糾紛隨著業(yè)主民主意識逐漸覺醒和對自身利益以及小區(qū)整體利益的關注而日益尖銳。但是由于立法上的缺失以及大部分業(yè)主的信息障礙，業(yè)主要擺脫開發(fā)商或物業(yè)公司的操縱十分困難。另一方面，自發(fā)選舉產生的業(yè)主委員會的合法性往往又不能得到有關政府部門的備案確認，使得業(yè)主自治處于尷尬境地。

2、業(yè)主自治活動運行過程中發(fā)生的糾紛。

這類糾紛是指業(yè)主自治主體之間發(fā)生的，涉及業(yè)主在選舉或者決定重大事項的過程中的實體性和程序性問題而產生的爭議。主要包括選舉主體資格爭議和選舉效力的爭議，表現(xiàn)在業(yè)主身份的確認以及有的業(yè)主通過賄賂、虛假宣傳、偽造選票等不正當?shù)氖侄潍@取選票，從而引發(fā)部分業(yè)主對選舉程序的正當性和選舉結果的合法性提出異議。

3、業(yè)主在聘任、解聘物業(yè)公司或者要求自主治理的管理活動中引發(fā)的糾紛。

這類糾紛其實包含著兩種截然不同的業(yè)主治理模式。一種是在業(yè)主委托物業(yè)公司提供物業(yè)服務的治理模式。在這種治理模式中，業(yè)主通過民主形式聘任或者解聘物業(yè)公司，在聘任、解聘過程中會涉及一些業(yè)主自治問題。這類糾紛雖然不完全發(fā)生在業(yè)主自治主體之間，但是與業(yè)主自治有密切關系，是業(yè)主行使自治權的重要表現(xiàn)。另一種治理模式是業(yè)主不委托物業(yè)公司，而是由自己直接實施物業(yè)管理，通常被稱之為自主型物業(yè)管理。我國臺灣地區(qū)的物業(yè)管理就是采用這種治理模式，我國目前在一些傳統(tǒng)和規(guī)模較小的小區(qū)也存在這種管理模式。值得注意的是，近年來，在新建小區(qū)內也出現(xiàn)了這樣的傾向，例如北京“金華園”小區(qū)業(yè)主、青島市“頤中花園”的業(yè)主在炒掉物業(yè)公司后，決定自主管理小區(qū)。著名的維權專家王海在媒體也發(fā)表觀點認為，廢除物業(yè)公司的壟斷，實行業(yè)主自主管理是大勢所趨。一時間，業(yè)主對小區(qū)能否自主管理引發(fā)眾多爭議。

4、業(yè)主或業(yè)主委員會與行政機關之間發(fā)生的糾紛。

這一類案件近年來也呈上升趨勢，主要表現(xiàn)在業(yè)主或業(yè)主委員會對房地產行政主管部門的不作為或越權行為申請行政復議或者提起行政訴訟。主要包括備案不作為、越權干涉業(yè)主行使自治權的違法行為等。

（二）業(yè)主自治制度缺陷分析。

在實踐中所出現(xiàn)的越來越多的業(yè)主自治糾紛，逐漸顯現(xiàn)出我國的業(yè)主自治制度所存在的一些缺陷，筆者認為這些缺陷主要包括幾下方面：

1、立法上的缺失。

目前，有關物業(yè)管理方面的規(guī)范性文件包括：國務院于頒布的《物業(yè)管理條例》，這是在物業(yè)管理方面最高層級的規(guī)范性文件；建設部發(fā)布的《業(yè)主大會規(guī)程》，其作為《物業(yè)管理條例》的配套文件，是迄今國家對業(yè)主自治運行程序的最為詳細的文件；除此以外，部分地方性法規(guī)和相應的配套文件對業(yè)主自治也有一些規(guī)定，例如《重慶市物業(yè)管理條例》和《重慶市業(yè)主自治機構管理辦法》等。以上的規(guī)范文件雖然對業(yè)主自治自組織的設立、運行等作了規(guī)定，但是筆者認為這些規(guī)定還是比較粗糙，在實踐中遇到的一些問題仍然不能得到解決。

首先，關于業(yè)主自治的基礎的建筑物區(qū)分所有權，至今缺少較高位階的法律規(guī)范；產權不明晰是導致業(yè)主自治權的最大障礙，由于缺乏相應的.法律規(guī)定以及對共有產權邊界的信息不對稱，開發(fā)商基于利益驅使，很容易在早期控制業(yè)主的自治過程，這是發(fā)生上述第一類糾紛的根本原因所在。

其次，現(xiàn)行的法規(guī)對業(yè)主自治制度在實體和程序設計上存在瑕疵。如沒有規(guī)定業(yè)主身份確認制度，對業(yè)主委員會委員候選人的產生辦法不能充分體現(xiàn)民主，程序上的規(guī)定也過于籠統(tǒng)和模糊，不能解決實踐中存在的實際問題，諸如首次業(yè)主大大會的召集人、費用的承擔等等沒有具體作出規(guī)定。

再次，現(xiàn)行法律、法規(guī)對業(yè)主自治糾紛缺少必要的法律救濟手段。通常，權利法律救濟的途徑主要包括權力機關的救濟、行政機關的救濟、司法機關的救濟和其他救濟途徑（如仲裁、上訪）。但根據目前我國法規(guī)的規(guī)定，對業(yè)主自治權的救濟途徑規(guī)定的很模糊。實踐中發(fā)生業(yè)主自治糾紛時，由于業(yè)主自治不同于其他公法自治諸如村民自治，所以權力機關不會涉及業(yè)主自治糾紛；《物業(yè)管理條例》也沒有賦予行政機關裁決權、調解權，因此行政機關依據依法行政的原則，只能指導或根據投訴對糾紛進行處理；法院對業(yè)主自治糾紛也缺乏法律依據，如業(yè)主選舉糾紛既不屬于財產糾紛也不屬于人身糾紛，法院往往把這類業(yè)主內部自治案件拒之門外不予受理，使業(yè)主自治糾紛陷入一種法律救濟空白的困境。

2、業(yè)主自治意識淡漠與信息障礙。

一方面，中國長期以來實行的福利分房機制，使業(yè)主們對自身利益以及共用部位和公用設施設備的維護、使用與管理還缺乏一種主人翁意識，本來老百姓的民主參與意識就很淡薄，再加上管理小區(qū)既勞心勞力又沒有報酬，業(yè)主們對小區(qū)的公共事務的淡漠就不足為怪。具備召開首次業(yè)主大會的條件，但卻無人牽頭；即使有人牽頭開會，業(yè)主們也不參加；就是把選票送到業(yè)主手里，業(yè)主們也不會認真閱讀材料，填寫意見，這些現(xiàn)象在物業(yè)管理中十分普遍。正是因為業(yè)主們的這種參與意識的淡漠才使得開發(fā)商和物業(yè)公司有機可乘、操縱選舉。

另一方面，業(yè)主行使自治權具有被動性，一個單元的業(yè)主互不相識，無人牽頭召集，缺乏一種有效的信息溝通方式，大部分業(yè)主的信息障礙是制約著業(yè)主不能充分行使業(yè)主自治權的一個重要原因。

三、完善我國業(yè)主自治制度和化解自治糾紛的對策。

入手：

（一）加強立法，擴大法律救濟途徑。

我國是成文法國家，法律制度的狀況對于實踐的影響十分巨大，立法的缺失是我國業(yè)主自治制度在實踐中無法展開的最主要的原因。

1、盡快的出臺民法典。

目前《中華人民共和國民法（草案）》已經在社會公布，該草案第二編《物權法》第八章對建筑物區(qū)分所有權由專門的規(guī)定，這一法律的出臺將填補我國在建筑物區(qū)分所有權制度的空白，也將會使小區(qū)內的產權更加明晰，開發(fā)商為了小區(qū)內共有財產而去操縱業(yè)主自治的糾紛將不再發(fā)生。

2、建議在《物業(yè)管理條例》中增加對業(yè)主自治糾紛的行政救濟途徑，賦予行政機關對業(yè)主自治糾紛的調解權和行政裁決權。應該說，行政機關的救濟是解決業(yè)主自治糾紛的第一選擇，因為這種救濟途徑較司法救濟更迅速、更快捷、更專業(yè)且成本最低，它可以迅速的化解業(yè)主自治主體之間的矛盾，避免主體之間關系的進一步惡化，對小區(qū)和社會的穩(wěn)定起到積極作用。在實踐中，由物業(yè)主管部門進行調解、裁決還是由街道辦事處進行調解、裁決的選擇中，筆者更傾向于由街道辦事處行使該項權力。因為街道辦事處作為政府的派出機關，依屬地原則對其轄區(qū)進行綜合的管理和服務，一方面對其轄區(qū)內的物業(yè)小區(qū)的情況比較熟悉，另一方面維護該小區(qū)的穩(wěn)定和正常的生活秩序也是其職責之一。賦予其對業(yè)主自治糾紛的調解權和裁決權較其他部門更經濟、更符合實際需要。雖然《物業(yè)管理條例》賦予了行政機關對業(yè)主自治的指導權和監(jiān)督權，但這種指導權并不具有強制性的行政救濟性，不利于糾紛的及時解決。因此增加行政機關對自治糾紛的裁決權或調解權十分必要。

3、修改地方性法規(guī)或出臺地方政府規(guī)章，對沒有具體的規(guī)定的事項作出具體規(guī)定。在國務院《物業(yè)管理條例》沒有出臺之前，各地方出臺了很多的地方性法規(guī)，對本地方的物業(yè)管理和業(yè)主自治活動提供了法律依據。在《物業(yè)管理條例》出臺后，大多數(shù)地方性法規(guī)都存在與該條例有相抵觸的地方。因此，通過修改的機會，各地方應當對業(yè)主自治的有關問題作出具有可操作性的具體規(guī)定，以填補該條例的不足。如建立業(yè)主名冊制度，開發(fā)商、前期物業(yè)管理企業(yè)、業(yè)主委員會、業(yè)主各方主體各負其責，建立并有效對業(yè)主名冊進行管理，避免因業(yè)主身份發(fā)生的糾紛；再如建立業(yè)主委員會委員競選制度，是業(yè)主委員會委員的選舉民主、透明、公正。

4、建議由最高人民法院出臺相應的司法解釋，針對業(yè)主自治在司法救濟中如何具體適用法律的問題作出詳細規(guī)定。雖然行政救濟比較便捷，但是往往不具有最終的確定性，他仍然要接受法院的司法審查。法院是現(xiàn)代民主法治國家最主要的權利救濟機關，可以說，幾乎所有的權利都可以通過司法機關予以救濟，其所采取的救濟措施往往是終局性的，具有很高的穩(wěn)定性和權威性，對業(yè)主自治權的救濟也不例外。當然司法救濟也有其缺陷，比如訴訟程序相對復雜，訴訟成本較高，產生效力的時間也相對較長，往往不能立即產生法律效果。當然在窮盡行政救濟的情況下，選擇司法救濟更可以充分的保護業(yè)主的自治權。目前在尚未有法律規(guī)定的情況下，建議最高人民法院出臺相應的司法解釋，針對業(yè)主自治司法救濟中如何具體適用法律的問題作出詳細規(guī)定，可謂是一種權宜之計。

（二）制定業(yè)主自治規(guī)范，通過《業(yè)主公約》、《業(yè)主大會議事規(guī)則》規(guī)范業(yè)主的自治行為，填補法律、法規(guī)漏洞。

不管制定法如何健全完善，也不可避免的存在漏洞，而且基于業(yè)主自治的性質，法律也不宜制定過多的強制性規(guī)定，因此業(yè)主應該充分的利用自治的特點，通過制定自治規(guī)范來對本物業(yè)區(qū)域內的自治活動進行規(guī)范。業(yè)主自治規(guī)范包括《業(yè)主公約》和《業(yè)主大會議事規(guī)則》，這兩個文件應當根據本區(qū)域的實際情況，在不與《物業(yè)管理條例》和《業(yè)主大會規(guī)程》和地方性法規(guī)抵觸的情況下，對上述文件沒有規(guī)定的諸如業(yè)主自治的原則、內容、運行程序、責任和糾紛的解決等事項作出詳細約定，以填補法律、法規(guī)的漏洞，使業(yè)主自治更具有可操作性。

（四）加強法制宣傳提高業(yè)主民主參與意識，增進業(yè)主之間信息溝通。

業(yè)主參與意識淡漠是業(yè)主自治制度難以推行的原因之一。因此，一方面有關行政主管部門和街道辦事處應當加大宣傳力度，通過辦理培訓班和社區(qū)法制宣傳等方式，提高業(yè)主的法律意識和參與意識；另一方面，為業(yè)主提供必要有效的溝通方式，例如在小區(qū)內為業(yè)主提供專用的公示欄和意見欄，有條件的高檔小區(qū)還可以設置局域網。這些方式都是消除業(yè)主的信息障礙、推進業(yè)主自治制度的有效措施。

參考文獻：

1、王圣誦著，《中國自治法研究》，中國法制出版社，205月第一版。

2、夏善勝主編，《物業(yè)管理法》，法律出版社，年4月第一版。

3、高富平、黃武雙著，《物業(yè)權屬與物業(yè)管理》，中國法制出版社，9月第一版。

4、尹章華等著，《公寓大廈管理》，中國政法大學出版社，2003年5月第一版。

勞動合同的問題篇五

6月入司，快滿3年了，今年金融危機部門人力飽和，由于不允許無故裁員，故公司千方百計尋找其他辦法來裁員，包括一些非常不人道的變相裁員（拿出30%的工資作為浮動績效，每個月考核差的人將下降500-1000左右的工資），逼著員工自己辭職。

3月25日，公司以違規(guī)操作制造虛假考核數(shù)據為由要求解除勞動合同，并且不愿意支付任何賠償費用，但是公司所謂的違規(guī)操作在公司的員工行為準則和考核制度里根本沒有此項操作的規(guī)定，并且最終的考核成績并沒有像公司說的對他人造成不公平（排在倒數(shù)），因為此行為根本不影響考核數(shù)據，跟考核一點關系都沒有。

麻煩問一下，這種情況申請勞動仲裁能不能成功要求公司賠償。

具體的賠償金是按照n+1的標準賠償，還是只賠償1個月的工資？

謝謝！

勞動合同的問題篇六

關于廖某主張公司應給付2008年6月7日至205月6日期間的未簽書面勞動合同雙倍工資差額，根據法律規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算，廖某主張2008年6月7日至年5月6日期間的未簽書面勞動合同雙倍工資差額，仲裁時效期間應從2009年5月7日起算，而廖某于2010年5月11日提出仲裁申請，已過一年的仲裁時效期間，違反了這項規(guī)定，故對于廖某的該部分請求，仲裁也無法給予支持。

案例延伸解讀：未簽勞動合同超過一年，訴求雙倍工資的相關解析。

（一）未簽訂書面勞動合同滿一年后，是否仍需支付雙倍工資？

第二款的規(guī)定，支付未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資？

《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定，“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”，該款規(guī)定從規(guī)范形式分析屬于法律推定，即用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同滿一年后，法律擬制雙方已經簽訂無固定期限勞動合同，雙方之間的權利義務關系按照無固定期限勞動合同處理，這表達了法律的一種強制性態(tài)度，以賦予勞動者終身雇傭的機會為代價促使用人單位及時簽訂書面勞動合同，從而規(guī)范用人單位的用工行為，維護勞動者的權益。

在這三種情形之外，用人單位逾期一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的，此時法律推定雙方已經簽訂無固定期限勞動合同，所以單位不需要再向勞動者支付二倍工資。

（二）未簽訂書面勞動合同雙倍工資的支付期間。

《勞動合同法》第十條前兩款規(guī)定，“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同”，按照該條款規(guī)定，用人單位自用工之日起一個月內與勞動者訂立書面勞動合同的，將不會產生未簽訂書面勞動合同的法律責任，即用工之日起一個月是雙方簽訂勞動合同的寬限期。因此，《勞動合同法》第八十二條第一款進一步規(guī)定，“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資”，此處有兩種具體情況，一種是在超過一個月不滿一年期間一直未簽訂書面勞動合同，另一種情況是超過一個月后不滿一年期間補簽了書面勞動合同。第一種情況下雙倍工資的支付期間為自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日，第二種情況下的支付期間為自用工之日起滿一個月的次日至補簽書面勞動合同的前一日。

以本文案例說明，深圳某公司與廖某于2008年5月7日建立勞動關系，超過一個月不滿一年期間（即自2008年6月7日至2009年5月6日），雙方一直未簽訂書面勞動合同，此時暫且不考慮其它制約因素，僅按照《勞動合同法》第八十二條第一款的規(guī)定，該公司應向廖某支付2008年6月7日至2009年5月6日期間的雙倍工資，更確切地說，是在工資之外再向廖某支付11個月的工資作為未簽訂書面勞動合同的經濟代價，這也意味著，未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額的上限是勞動者11個月的工資。

（三）未簽訂書面勞動合同雙倍工資的仲裁時效。

勞動者主張未簽訂書面勞動合同雙倍工資同樣要受時效的限制，勞動爭議必須經過仲裁前置程序先行解決，所以訴訟對于勞動爭議案件的仲裁時效也必須予以遵循。《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條規(guī)定了勞動爭議仲裁的一般時效、中斷中止情形以及特殊時效，其中特殊時效僅適用于追索勞動報酬情形。未簽訂書面勞動合同雙倍工資在性質上屬于懲罰金，不是勞動報酬，因此不能適用特殊時效的規(guī)定，應適用一年的普通仲裁時效期間，并適用一般性的中斷中止情形。

以本文案例說明，廖某主張2008年6月7日至2009年5月6日期間的未簽書面勞動合同雙倍工資差額，那么仲裁時效期間應從2009年5月7日起算，而廖某于2010年5月11日提出仲裁申請，已過一年的仲裁時效期間，故對于廖某的該部分請求，法律不再支持。

工資的支付期間最長為十一個月，如果雙方在此期間補簽了勞動合同，支付期間為自用工之日起滿一個月的次日至補簽書面勞動合同的前一日；此外未簽訂書面勞動合同雙倍工資的支付還受時效制約，適用一年的仲裁時效期間和關于中斷中止的一般性規(guī)定，以未簽訂勞動合同期間的“終點”為仲裁時效期間的起算點。

勞動合同的問題篇七

大學畢業(yè)后的一年最為關鍵，這一年是對其人生的基本規(guī)劃最為重要的一年，原因涉及三項：《就業(yè)協(xié)議書》、《報到證》(派遣證)、國家干部身份。

近年來，在緊張的就業(yè)過程中，很多高校畢業(yè)生在剛剛畢業(yè)的一兩年內，就丟了自己的國家干部身份、人事檔案、戶口。這里先說說干部身份對于畢業(yè)生而言，有些什么樣的作用，在我國，無論各行各業(yè)都會有職稱評定，而且相信任何單位都希望有那些有職稱的人來工作，而且，就算你工作的單位沒有職稱評定一說，那想你如果是高級工程師，你拿的錢也絕對比別人多。而什么人能評定職稱呢?有干部身份的人。所以從此看出，就算你不當官，你只掙錢，那干部身份對你來說還是有用的。在這里，我想簡單的說一說我目前所知道的關于這方面的一些問題，相信肯定有很多不全面的地方，但至少相信可以幫助到高校畢業(yè)生。

(一)為什么畢業(yè)前要簽《就業(yè)協(xié)議書》呢?

很多畢業(yè)生朋友，都認為《就業(yè)協(xié)議書》簽訂，就是為了學校方便統(tǒng)計就業(yè)率的。但其實最重要的一個作用是學校辦理該畢業(yè)生報到、接轉行政、檔案轉出、戶口關系的依據。

(二)如果說到就業(yè)協(xié)議，那么必需提到的就是《報到證》與國家干部身份。就業(yè)協(xié)議作為國家統(tǒng)計大學生就業(yè)率的一個根據，同時也是學校報到證發(fā)放的一個證明。只有畢業(yè)生簽署了就業(yè)協(xié)議，拿回學校，學校才會在該畢業(yè)生畢業(yè)后將報到證發(fā)給你，而你拿著報到證到你工作的單位報道，就此開始計算工齡，而你也就擁有了干部身份。

(三)《報到證》：

《報到證》分上下兩聯(lián)(內容相同)，上聯(lián)(藍色)由校就業(yè)指導中心寄發(fā)給畢業(yè)生，下聯(lián)(白色)則放入學生檔案內(人事檔案屬國家機密，不允許個人持有。如果你的用人單位擁有檔案管理資格那么你的檔案就放在單位;如果沒有，那你的檔案放在人才市場類的檔案保存處。若你沒簽就業(yè)協(xié)議書，那你的檔案就直接打回原籍)。而《報到證》則交由你手自行保管。在這里必須要重點說的是，很多人在畢業(yè)后沒多久就把《報到證》丟了，而當若干年后單位希望將你提干要求出示《報到證》時，很多就沒有了，而只能再跑回某地去重新開證明，這時的證明可就沒那么好開了，所以還是勸畢業(yè)生保管好《報到證》。

(四)國家干部身份：

在中國社會體系中，公民分三中身份：農民、工人、干部。農民歸農業(yè)部管理，工人歸勞動局管理，而干部歸人事局管理。大學生屬于國家培養(yǎng)的專業(yè)人才，屬于國家干部身份。而很多人卻從畢業(yè)后就莫名其妙的丟了自己的干部身份。當然也有很多是根本不在乎自己的干部身份。認為有就有，沒有就沒有，沒有的話我至少是四年大學畢業(yè)學士學位。其實你錯了。如果你沒有留住你的干部身份，可以說你的大學就是白念，而你只是個有學士學位的工人，根本沒有改變你自己的身份。

國家干部身份靠什么來?靠就業(yè)協(xié)議，靠《報到證》。《報到證》就是你大學生干部身份的證明，假如某天你被提干時，這個就是你可以被提干的證明，因為你是干部身份。否則你就不能被提，因為你是工人。

也許很多人說：我不會被提干，那我要干部身份干嘛，我就想掙錢。

常工資了)，說明你已經是一個合格的人才了(見習期需要在同一單位完成，也就是你的就業(yè)協(xié)議、報到證以及你的轉正證明表，這三個上面蓋的要是同一單位的章，否則視為無效)。緊接著要記得填寫《國家統(tǒng)一分配大中專院校畢業(yè)生專業(yè)技術職務任職資格認定表》，也就是初級職稱評定表(這些事要你自己留心，沒有人會提醒你去做的，表要到人事部網站下載)。具體可評定的職稱可以到人事部網站上查詢(職稱最好和自己學的專業(yè)有聯(lián)系，否則到中高級評定時比較難)?，F(xiàn)在我國職稱評定這塊要通過考試(除藝術、工藝美術、體育教練員及廣播電視播音4個系列外，申報其他初級系列都需要通過考試才能獲得初級專業(yè)技術資格。考試采用閉卷筆答方式，實行統(tǒng)一大綱、統(tǒng)一命題、統(tǒng)一組織。申報人員參加杭州市初級專業(yè)技術資格考試成績合格，即可取得《杭州市專業(yè)技術資格證書》)，以考試來決定你是否能評上職稱。當然有些職稱評定也不排除某些單位內部的人為原因。在你初級職稱評完四年后，也就是你工作的第五年，你可以申請評定中級職稱。再五年后，也就是工作第十年，評定高級職稱(具體可上網查)。這樣你一輩子的職稱就基本評定完了，所以有些幸運的人就可以當上“高級工程師”。在我國，無論各行各業(yè)都會有職稱評定，而且相信任何單位都希望有那些有職稱的人來工作，而且，就算你工作的單位沒有職稱評定一說，那想你如果是高級工程師，你拿的錢也絕對比別人多。而什么人能評定職稱呢?有干部身份的人。所以從此看出，就算你不當官，你只掙錢，那干部身份對你來說還是有用的。

《就業(yè)協(xié)議》的簽署是沒有限制的，與任何公司或單位簽都可以，不一定要國企或事業(yè)單位，否則每年那么多大學生就業(yè)，還不80%都要丟了干部身份。但要保證一點，就算是三個人的小公司也能簽，但不要在一年內倒閉，否則你就沒有人給你簽轉正了，切記切記。

又有人說了，我想考研，我明年要考，我就不簽三方了(其它情況也一樣)，隨便找個活干干，掙點錢完了。那你就大錯特錯了。記住，不論任何時候，別放棄你的身份!

如果你要考研，那么你屬于在職考研一類，我們舉例說一下。假如你考上了：

你6月大學畢業(yè)，7月到單位報到。第二年7月，你轉正，初級職稱評定。研究生9月入學。當你研究生入學時，哥們已經是有身份的人了，3年研究生讀完，哥們出來直接拿正常工資了(進私企)，沒有見習期一說了(研究生畢業(yè)也有3個月的見習期)。如果你進國企或事業(yè)單位，那么研究生3年算工齡(我不知道私企是不是，但國企或事業(yè)單位絕對是)，你出來就可以評中級職稱了，哥們又賺了一大筆。所以你說你該不該保你的干部身份?假如你沒考上：

沒考上更簡單，直接繼續(xù)工作，回頭等著評中級，沒差什么。

很多人總是怕麻煩，其實一切就是這么簡單，如果你重視了，那么也許我的話會改變你的一生，如果你沒重視，那么就當給我捧場，也謝謝你。不過要記住一句話，別因就業(yè)壓力大，而錯失本該屬于高校畢業(yè)生的國家干部身份，謹記!

戶口。

就從戶口說起吧，這方面都是比較根本的東西。戶口是中國特有的一種戶籍制度，如果在香港，戶口一般指的是銀行賬戶。中國政府依靠戶口來統(tǒng)計中國的人口方面的數(shù)據，中國人口信息網上面那兩個人口時鐘就是根據戶口來統(tǒng)計出來的。所以說，在中國，戶口就是你最本質的證明。沒有戶口，就是“黑戶”，將面臨著種種麻煩，比如沒法辦理身份證(于是需要身份證的事情都沒發(fā)做)沒辦法登記結婚，沒辦法領取社會補助，沒辦法讀書上學，甚至面臨著“偷渡”的嫌疑。

其實“黑戶”很常見，我工作一個月就見到了不下十個“黑戶”，而且每一位都擁有至少是本科的文憑，可以說是知識分子。他們成為黑戶的原因很簡單，就是畢業(yè)以后“三不管”，戶籍檔案關系“任逍遙”，等到用的時候發(fā)現(xiàn)，自己竟然莫名其妙變成“黑戶”了。又得花錢找人托關系重新辦理，費錢又費時間，麻煩至極。所以大家一定要時常關注自己的戶口，別丟了，受那冤枉罪。

在中國，尤其是農村生源的孩子們，從小受的教育就是從出農村，向城市發(fā)展。打工是一條路，可惜打工何年何月才是出頭之日啊;上學可以說是一條捷徑，雖然這路也不是那么一帆風順，總比打工舒服的多了。一般考上大學，就興沖沖的回家領了戶口遷移證，從家里的戶口簿里拿走了自己的戶口頁，等到九月秋初，開學報到的時候將這些材料全部上交，就暫時性的成為了學校所在城市的一員(當然也有部分同學沒有遷戶口)。總之，大家戶口遷出來的過程基本就是這個樣子了。

其實畢業(yè)以后戶口這東西也有一些道道。一般來講，畢業(yè)生戶口有五種去向：

1、工作單位有戶籍管理的條件(比如政府部門、高等學校);。

2、就業(yè)地的人才交流中心;。

3、代理托管掛靠;。

4、未曾辦理，一年后學校給予打回原籍;。

5、任逍遙，不知所終。

工作單位可以接管戶口那最好，當然也要自己主動去辦理這方面的手續(xù)，在現(xiàn)在這個冷漠的社會，除了父母兄弟朋友誰會管你的事情啊，所以別指望有人提醒你該怎么做，重要的是自己主動去問，去做。當然，大多數(shù)人還是無法在這種單位就業(yè)的，因為這種單位不是政府部門，就是國有企業(yè)，再者就是比較大型的企業(yè)。

工作單位不能接管戶口的時候，按照往常來說，大多數(shù)同學都會選擇放到當?shù)氐娜瞬沤涣髦行?，因為這是官方的說法。但是有個限制條件，人才交流中心的集體戶口是屬于臨時戶口，有兩年的限期，畢業(yè)超過兩年就不能繼續(xù)托管了。而且戶口跟檔案是一體的，不能單獨提出來。

還有就是放到代理托管掛靠戶口。我不知道別的公司是怎么樣的，我們公司的收費是跟人才市場的一樣的，這是物價局定的價格。但是放到我們公司有諸多好處。首先，我們公司的集體戶口是青島市或濟南市常住戶口，享受與青島或濟南市民同等待遇，比如買限價房什么的;其次，這個戶口沒有限期，是永久性的;再次，我們可以戶檔分離，戶口檔案可以分開提取，方便使用;最后，我們有計劃生育辦公司，可以進行戶口夫妻投靠、子女投靠、父母投靠。你一個人擁有這個戶口，全家人都可以投靠。有的人沒有辦理任何手續(xù)，戶口打回原籍，如果遇上不負責任的管理員，恐怕就成了“黑戶”。

檔案。

很多人終生都見不到自己的檔案，按照規(guī)定，個人是不能接觸自己的檔案的，檔案的發(fā)送必須使用國家“機要”文件發(fā)送方式，屬于國家秘密。所以說，檔案是一件很嚴肅的東西。它是一個人生平的寫照，讀書的情況，工作的情況，黨組織關系的一些情況都會在檔案里以文件的形式保存，直到去世。檔案原則上來講分為三種：學籍檔案、人事檔案和工人檔案。學籍檔案記錄一個人的讀書生涯，記載著他何年何月在哪里讀書，受過何等處分何等表揚，一些測評表格、成績單等歸教育局管理。人事檔案則是在學籍檔案中加入了派遣證、履歷表、轉正定級材料、婚姻變更材料、出國材料、勞動合同等，歸人事局管理。工人檔案則是指沒有經過轉正定級，沒有獲得干部身份的工人，歸勞動局管理。

目前還在校讀書，包括像我這樣的正在實習，但還未畢業(yè)的學生的檔案，全部是學籍檔案(這期間檔案在學校);畢業(yè)生畢業(yè)后，在其學籍檔案中放入該畢業(yè)生的報到證，然后由學校將檔案轉交畢業(yè)生就業(yè)單位的人事部門或委托的人才交流機構，這份檔案才轉成人事檔案(這期間檔案在工作單位或者人才交流中心或者掛靠在代理托管機構);如果畢業(yè)生畢業(yè)后未辦理相關手續(xù)，那么在一年派遣期后(211工程學校是兩年)，其學籍檔案過期，將被打回原籍，進入勞動局，轉變?yōu)楣と藱n案(這期間檔案在勞動局)。

在告訴大家干部身份是什么東西之前，我首先要闡明一下，干部身份如果失去了，無法補辦，保質期一過，永久丟失。

在中國社會體系中，公民分三中身份：農民、工人、干部。農民歸農業(yè)局管理，工人歸勞動局管理，干部歸人事局管理。通過向勞動部門申請辦理招工(就業(yè))手續(xù)后具備工人身份，通過人事組織部門辦理吸收、錄用干部手續(xù)后具備干部身份，國家統(tǒng)一招收的全日制普通高校畢業(yè)生執(zhí)行一年見習期考核合格辦理轉正定級手續(xù)后也具備干部身份。(注：如果兩年擇業(yè)期內沒有辦理相關手續(xù)，指標自動作廢)。

國家規(guī)定，大中專畢業(yè)生畢業(yè)(以報到證人事部門簽署日期為準)一年后，即可由所在單位人事部門或委托的人才交流機構批準轉正定級;本科畢業(yè)生畢業(yè)工作一年(以報到日期計)、大中專畢業(yè)生畢業(yè)工作滿三年可申報初級職稱，由所在單位人事部門或委托的人才交流機構辦理。轉正定級之后，就確定了干部身份。干部身份的作用：

1、國家機關錄用公務員、進入事業(yè)單位的基本條件。公務員政審材料有一條明確規(guī)定要有干部身份(應屆畢業(yè)生考公務員的除外)。

2、單位之間，城市之間人才流動的必備條件之一。比如北京現(xiàn)在的落戶政策基本就是人才引進，必要條件之一就是要有干部身份。只有有干部身份，才能說是干部調動。

3、擁有干部身份才能夠評職稱。在我國，無論各行各業(yè)都會有職稱評定，而且相信任何單位都希望有那些有職稱的人來工作，就算你工作的單位沒有職稱評定一說，那想你如果是高級工程師，你拿的錢也絕對比別人多，因為這是國家規(guī)定，國家規(guī)定擁有職稱的人的基本工資，比如一個高級工程師的基本工資不得低于年薪5w(舉例，不代表國家規(guī)定)。

4、提干的基本材料。就是說如果你要被提升干部，就必須擁有干部身份。

5、計算干部工齡的起始點，工齡從擁有干部身份開始計算。(工齡關系著你的職稱評定、社會保險等)。

勞動合同的問題篇八

個人自我介紹：

本人6月在一單位從事司機工作，6月30日合同到期。今日6月9號單位人力資源部將“勞動合同期滿不予續(xù)簽合同通知書”交給我(通知書上的日期為6月1日)，并告訴我本月底合同到期后不予我續(xù)簽，且沒有讓我簽收。我剛才在網上搜索了一下《勞動法》只是說要提前1個月書面通知，并沒有找到是否違規(guī)或者怎么處理!我的問題如下：

1、我6月9號書面接到通知書，問題。

c該單位還有沒有其他責任，受何種處罰?

2、我201月工作期間右腿腳腕扭傷，醫(yī)院證明為骨裂，但達不到工傷十級。單位給我辦理了工傷，醫(yī)療保險辦公室報銷了部分醫(yī)療費。右腳腳腕雖然恢復但至今不能太用力，否則非常疼痛。年4月到醫(yī)院復查并期間部分費用醫(yī)療保險辦公室也給予了報銷。問題：

目前我就想到了這一些問題，請各位天涯的朋友幫助解決!

我在右腳受傷(正值春節(jié)前單位非常忙)只休息了幾天就堅持工作了，現(xiàn)在確給我解除勞動合同，我對該單位非常失望!也不想續(xù)約了，可是又一想自己的辛苦付出也要有回報吧!不能就這么便宜了該單位?我該怎么辦?對您給我的幫助，我表示最忠心的感謝!

勞動合同的問題篇九

先寫規(guī)律：環(huán)形排列與直線排列相比，就相當于少了一個元素。所以可以先求直線排列，再求圓形排列。

以下的題都選自以前機經里的題。

例一、在已有5個鑰匙的鑰匙環(huán)中放入2個鑰匙,這2個鑰匙相鄰的概率?

第二種解法：利用這個規(guī)律。

本題直線排列是：2c/p。

所以換成環(huán)形的話就應該是：2c/p=2/6。

所以本題的答案是2/6。

例二、五個人站成一個圈的那道題：利用規(guī)律很容易得p。

勞動合同的問題篇十

6月29日下午4時，全國人大棠委會辦公廳在人民大會堂臺灣廳舉行勞動合同法新聞發(fā)布會，新華網進行現(xiàn)場直播。以下是直播內容摘要：

[中央人民廣播電臺經濟之聲記者]:勞動合同法規(guī)定用人單位如果違反規(guī)定，不和勞動者簽訂無固定期限勞動合同，應當向勞動者每月支付兩倍的工資。這一點引起了社會上的廣泛關注，那么勞動者作為相對的弱勢群體，如果他應該拿到的這些錢拿不到的話，有哪些途徑來維護自己的權益？謝謝。

[李援]: 你剛剛提的問題是受到廣泛關注的一個問題。無固定期限的勞動合同，是這部勞動合同法中鼓勵和引導用人單位來簽訂的。因為在貫徹勞動法十幾年的過程當中，一個非常突出的問題就是勞動合同短期化。勞動合同短期化已經嚴重影響了勞動者的權益，勞動合同一年一簽的情況非常嚴重，甚至有的一年要簽很多次。很多勞動者就提心吊膽，缺乏安全感和穩(wěn)定感。在這樣的'情況下，勞動關系就很難做到***、穩(wěn)定。我們國家和國外相比，勞動合同的短期現(xiàn)象是非常嚴重的。國外一些主要的國家，大多數(shù)的勞動合同都是無固定期限勞動合同，但是我們國家的無固定期限勞動合同占的比例相當?shù)?。原因有用人單位利用自己的強勢地位，通過簽短期合同逃避一些自己應該盡到的責任。比如勞動合同終止，一年一簽的勞動合同終止時，他就可以不支付經濟補償。所以在這種情況之下，這種短期化的現(xiàn)象是非常嚴重的。這一次解決這個問題是和訂立書面勞動合同是相聯(lián)系的。建立勞動關系，訂立書面勞動合同，訂立書面勞動合同應當盡量訂立期限比較長或無固定期限勞動合同，來解決我們現(xiàn)在存在的一些問題。

要解決無固定期限勞動合同有一個重要的思想觀念應該有所轉變，這個觀念包括用人單位，也包括勞動者，認為無固定期限的勞動合同是一個終身制的“鐵飯碗”，只要訂了無固定期限的勞動合同，就可能造成勞動者依賴于用人單位，不好好干活。這個觀念實際上影響了我們訂立無固定期限的勞動合同。這次勞動合同法把無固定期限勞動合同的概念作了修改，無固定期限勞動合同就是指用人單位和勞動者簽訂的無確定終止時間的勞動合同。換句話說，只要解除勞動合同的法定情形存在，或者勞動者與用人單位協(xié)商一致，無固定期限的勞動合同是可以解除的。同時現(xiàn)在也出現(xiàn)了一種情況，也說明企業(yè)是需要比較長期的用工的，這種情況就是合同的短期化，但是勞動關系的長期化是存在的。一年一簽、一年一簽，這個工人用了10年，可以簽10次合同，這就說明他可以簽一個長期的合同來替代這些短期的合同。

勞動合同的問題篇十一

-不讓拍照，估計簽完也不會發(fā)給我們。（上次就是這樣，簽完一直沒給，這次是公司名變更）。

-而且甲方沒有蓋章，直接讓我們先簽，在合同上看不到任何公司名字相關信息；

-公司應該不會給我們一份簽好的合同；

-最后一頁的附則，沒有任何附件，薪酬附件等。

-不讓拍照，估計簽完也不會發(fā)給我們。（上次就是這樣，簽完一直沒給，這次是公司名變更）。

-而且甲方沒有蓋章，直接讓我們先簽，在合同上看不到任何公司名字相關信息；

-公司應該不會給我們一份簽好的合同；

-最后一頁的附則，沒有任何附件，薪酬附件等。

[幫忙看看這份勞動合同？求助]。

勞動合同的問題篇十二

勞動部《

關于

解除勞動合同是勞動合同從訂立到履行過程中可以預見的中間環(huán)節(jié)，依法解除勞動合同是維護勞動合同雙方當事人正當權益的重要保證。

編輯本段勞動合同的解除具有以下特征

1、被解除的勞動合同是依法成立的有效的勞動合同

3、用人單位與勞動者均有權依法提出解除勞動合同的請求；?

4、用人單位和勞動者雙方協(xié)商解除勞動合同，可以不受勞動合同中約定的終止條件的限制。

解除勞動合同三定律：

2、 任何約定違約金、賠償金的，均無效； 《勞動合同法》第二十二條、二十三條規(guī)定“用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行

專業(yè)

《勞動合同法》第二十五條，除第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

3、《勞動合同法》第二十二條、二十三條：用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。 勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。

勞動合同的問題篇十三

我現(xiàn)在工作的老板開有兩個廠，一個是在廣州番禺紫坭的門業(yè)廠，一是在容桂的家具廠。我是廣州門業(yè)廠的員工，但是老板要把廣州的問業(yè)廠搬到容桂的家具廠合并。而且以后門業(yè)沒事做時，要義務幫忙家具，我想問這樣合理嗎？問題一、問業(yè)的員工沒事做時，義務幫忙家具合理嗎？問題二、如果門業(yè)的員工不想義務幫忙家具。而廠方卻以這為理由逼迫員工辭職，而且不給應得工資以外的任何補償（誤工費，因為員工辭職要以書面形式提前一個月通知廠方，那像我說的那樣情況，廠方是不是應該給員工相應的補償）？問題三、門業(yè)員工應該怎樣，得到最大的合理的自身利益？求解！求幫忙！代三十多位貧苦農工謝謝你，謝謝?。?！

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勞動合同的問題篇十四

案例分析：某女職工張某，與公司簽訂3月1日至2月28日勞動合同，職位為法務經理，張某工作至202月28日勞動合同到期終止，辦理了退工手續(xù)。2008年3月7日，張某醫(yī)院體檢發(fā)現(xiàn)懷孕。雙方于2008年3月28日簽訂補充協(xié)議，續(xù)訂了勞動合同，期限至三期消失之日止。張某于2008年4月4日在公司的再三要求下開始上班。9月9日哺乳期到期前，公司向張某發(fā)出“合同到期意見征詢函”張某在上面填寫“不予續(xù)簽”并簽字。

現(xiàn)員工仲裁，要求公司：1、補發(fā)2008年3月1日至4月3日的工資及25%的補償金；2、解除勞動合同經濟補償金。

勞動合同的問題篇十五

中國企業(yè)勞動維權網法律顧問邢新民:。

由于《勞動法》規(guī)定的可以解除勞動合同的條件是向保護勞動者一方傾斜的,對用人單位是有一定限制的。因此,在勞動合同中約定終止條件,從保護用人單位勞動權益來說,不僅是必要的,而且是至關重要的。但是,絕大多數(shù)用人單位的勞動合同中沒有約定勞動合同的終止條件,從而使用人單位對一些不符合法定解除條件,又無法繼續(xù)使用的職工束手無策,從而背上了沉重的包袱,有的甚至支付高額費用協(xié)商解除勞動合同。本期案例討論如何約定終止勞動合同條件這個問題,對用人單位非常及時和必要。就個人觀點看,用人單位與職工約定終止勞動合同條件應注意把握以下幾點:。

天津市和平區(qū)勞動爭議仲裁員董林:。

清華同方股份有限公司人力資源經理助理徐惠來:。

勞動合同的問題篇十六

按照全面實行勞動合同制度的改革要求，需要簽訂勞動合同的對象包括：新招用的勞動者、原有的固定工以及原固定工身份的特殊人員。所謂原固定工身份的特殊人員，是指根據勞動部關于全面實行勞動合同制的通知和貫徹勞動法若干問題的意見規(guī)定的以下人員：

1、在校大學生不能訂立勞動合同。在校大學生不具有勞動者主體資格，不具備勞動者的身份。所以不能與用人單位簽訂勞動合同。如果為單位提供了有償服務。可以與對方在協(xié)商一致的基礎上簽訂在校生實習協(xié)議，明確約定權利義務來保護自身的權益。

2、建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同，訂立書面勞動合同有三種情況：一是在建立勞動關系即用工的同時訂立;二是在建立勞動關系后即用工后一個月內訂立;三是在建立勞動關系前即用工之前訂立。君子約定，口頭承諾不管用，工資、獎金、福利等“要害”，一定要寫在合同里。

3、學歷、簡歷造假則合同無效。在向用人單位投遞簡歷時，簡歷內容一定要真實。因為用人單位一旦發(fā)現(xiàn)你的簡歷有“水分”，涉及欺詐的。用人單位可以主張勞動合同無效。雖然不影響你拿到工資，但是因此給用人單位造成損失的，用人單位還有權要求損失賠償。所以，不要為了讓簡歷好看而編造實習經歷、獎學金及獲獎經歷或者隨便給自己整個學生會主席的頭銜。在向用人單位介紹自己的情況，有權“無可奉告”。了解用人單位的真實情況也是你的一項重要的權利。當然也是非常必要的，不過要注意方式方法，巧妙周旋。

4、非全日制用工指的是平均每日工作不超過四小時，平均每周工作不超過24小時的用工形式，例如有些單位有保潔人員，電梯工等非全日制工作崗位。切記，跟你在校時的打工完全是兩回事。

5、合同簽訂時間。用人單位自用工之日起，應與勞動者訂立書面勞動合同。未簽訂書面勞動合同的，勞動者有權主張自用工之日第2個月起應支付雙倍工資。若是1年都沒有簽勞動合同，自第2年起，勞動者有權要求與用人單位簽訂無固定期勞動合同。

6、試用期長短。以一定工作任務為期限的勞動合同，或者勞動合同期限是三個月以下的，不能約定試用期。三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。簽合同的時候，一定要睜大眼睛哦。

7、試用期工資不低于單位同崗位最低檔工資或合同約定工資的80%。且須不低于當?shù)刈畹凸べY標準。用人單位不能再免費試用了，你不用靠家里接濟就能基本養(yǎng)活自己啦。

8、試用期不能多資簽訂或單方延長。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，用人單位也不能以應聘大學生“表現(xiàn)不好”而單方面延長其試用期。用人單位“試用期后辭退”的如意算盤完全落空了。

9、勞動合同要有工作地點范圍的限制。用人單位不能在合同期內，以工作需要為名，隨意將你調派到外地分公司或者以出差為名而讓你長期派駐外埠工作，而讓你飽受牛郎織女的相思之苦了。

10、用人單位必須為員工繳納社會保險。如果招聘的時候用人單位對你說，是否上保險需要領導批準或協(xié)商。或者根據你的工作表現(xiàn)來決定，你可以扭頭就走，不用猶豫。

11、試用期解除合同，勞動者需要提前3天通知單位，口頭通知就可以，不需要書面通知。用人單位在試用期辭退勞動者，不僅要合法，還要說明理由，除非被證明不符合錄用條件，否則不能無故辭退。你試用期辭職的話，不需要向單位交納任何費用，提前3天通知，就可以瀟灑地說再見了。

12、合同期同辭職不需要單位同意，但要提前通知用人單位。合同期內解除合同，切記兩點：一是至少提前30天通知，二是通知必須采用書面形式，不能發(fā)個email或者打電話就算通知。時機一到，就可以走人，不需要單位同意。

13、不用擔心違約金。用人單位不能再以解決戶口為由，與你簽訂長期服務協(xié)議，并約定一旦提前離職收取高額的違約金。在合同期內辭職，只有兩種情況需向用人單位繳納違約金：一種是用人單位為勞動者提供了專業(yè)技術培訓，另一種是違反了競業(yè)限制約定。專業(yè)技術培訓可以理解為提高個人特定職業(yè)技能的培訓，比如單位出資選送勞動者出國深造，或者報銷在職進修學費，都屬于專業(yè)技術培訓的范圍。不過，這些專業(yè)培訓一定要由專業(yè)機構進行，用人單位開了發(fā)票才能有效。像拓展訓練，一般的崗前培訓，企業(yè)文化培訓不是專業(yè)培訓，不能約定違約金，即使約定了也是無效的。另外，競業(yè)限制約定，并非可以限制所有員工，其人員僅限于用人單位的高級管理人員，高級技術人員和其他悉用人單位商業(yè)秘密的人員，競業(yè)限制期限最長不得超過兩年，且用人單位須在競業(yè)禁止期限內按月支付補償金才可以。大學生畢業(yè)剛進入社會，基本不會成為被限制的對象。

(競業(yè)限制是用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者，在勞動合同、知識產權權利歸屬協(xié)議或技術保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款，即：勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內不得在生產同類產品、經營同類業(yè)務或有其他競爭關系的用人單位任職，也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業(yè)務。限制時間由當事人事先約定，但不得超過二年。)。

14、無故拖欠工資可維權。員工通過勞動獲取勞動報酬是神圣不可侵犯的權利，稱為獲報酬權。無故拖欠工資，是指用人單位生產經營正常，無正當理由超過規(guī)定付薪時間未支付勞動者工資。因此，通常情況下，用人單位沒有按時支付你工資，造成無故托欠，就可以到勞動爭議仲裁機關申請仲裁。如僅涉及手臂欠工資爭議，并且由用人單位寫下欠條，勞動者還可以憑借此條直接向人民法院起訴。維權的進修要出示證據。比如你的工資條等。

15、無固定期限勞動合同不等于鐵飯碗。無固定期限勞動合同，只是說用人單位和勞動者沒有約定明確的終止勞動合同的時間，如無其他特殊理由，終止之日是到勞動者合同就不能解除，企業(yè)對于無固定期限勞動合同和固定期限勞動合同的解除權是一致的。所以，不要以為簽了無固定勞動期限合同，就可以高忱無憂了。企業(yè)仍然有權利解雇。

16、在a公司工作，與b公司簽合同要慎重。給你的合同上，“用人單位”是別的公司或者是該公司的下級單位，那么要看仔細，看合同上的“用人單位”是否有派遣資質，如沒有，這實際是一種變相的勞務派遣。如有勞動派遣資質，實際上就是和合同上所謂的“用人單位”建立勞動關系不是和實際用人單位建立勞動關系，可能會有風險，簽訂需謹慎。

勞動合同的問題篇十七

勞動合同訂立的主體，是指誰有權訂立勞動合同。具體地說.即勞動者和用人單位。勞動者和用人單位這兩個概念在一般意義上似乎比較明白，但在勞動立法上則有其特定的含義，需要作特殊的理解。

在我國，勞動者是為用人單位提供勞動力的自然人。常常也被稱為職工、工人和雇員。勞動法律關系所涉及的勞動者，是指依據勞動法律和勞動合同規(guī)定，在用人單位從事體力或腦力勞動，并獲取勞動報酬的自然人。作為勞動者，必須具備法律規(guī)定的下列條件：

勞動合同應當載明用人單位的名稱、地址、法定代表人和勞動者的姓名、性別、年齡、住所等基本情況，并必須具備以下內容：

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