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民間借款合同糾紛篇一
二:b公司地址:電話:法定代表人:案由:金融借款合同糾紛訴訟請求:
1、判令被告一支付原告貸款本金30,000,000元,截至________年____月____日的利息共計100,000元(按行同期利率計算)。
2、判令被告二對以上訴訟請求承擔連帶責任。
二),雙方約定被告二為上述借款提供保證擔保,但沒有明確保證方式。合同簽訂后,原告于________年____月____日通過行轉(zhuǎn)賬的方式將3000萬元打入了被告一的賬戶。借款到期后,原告多次催還,但被告一以各種理由進行拖延和推搪,至今未清償其所欠原告的借款。同時原告也致函被告二,請求其代被告一償還借款,但被告二卻拒絕償還。原告認為,原、被告之間簽訂的《借款合同》和《保證合同》是合法有效的,原告已按合同的約定向被告一支付了借款,但借款到期后,被告一卻未能清償,被告二也拒絕承擔保證責任,二被告的.行為是嚴重的違約行為。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第十九條的規(guī)定,當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任,因此,二被告應(yīng)當承擔連帶責任。綜上所述,原告為了維護自身的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,向貴院提起民事訴訟,希依法公判。此致人民法院具狀人:行法定代表人:________年月____日附:
1、本狀副本1份;。
2、書證5份。
民間借款合同糾紛篇二
(一)起訴方多為銀行或信用社,且信用社起訴的多,商業(yè)銀行起訴的少。
我縣法院xx年受理的借款合同糾紛中,農(nóng)村信用社向法院起訴的占收案總數(shù)的80%;銀行向法院起訴的借款糾紛案件雖然較少,但其不能收回的逾期貸款數(shù)量卻很多,且國有集體企業(yè)借款居多,給銀行自身發(fā)展帶來嚴重困擾的同時,也給國家造成了難以挽回的損失,但由于種種原因,其有債不訴的現(xiàn)象較為普遍。
(二)原告不及時起訴、貸款續(xù)貸轉(zhuǎn)貸的現(xiàn)象多,貸款被拖欠的時間長。
當前,許多銀行、信用社對借款人逾期拖欠貸款不還的情況,不愿意或不善于及時訴諸法律、通過訴訟程序解決糾紛,而是通過不適當?shù)霓D(zhuǎn)貸、續(xù)貸方法解決,有的轉(zhuǎn)貸、續(xù)貸數(shù)次,多的甚至達數(shù)十次。許多案件從糾紛形成到起訴,一般都要接近兩年時間,如果不考慮訴訟時效的限制,原告還不會向法院起訴;金融部門不及時起訴,喪失了收貸的良好時機,不僅給收貸帶來了困難,而且加大了法院對此類案件的審理和執(zhí)行難度。
(三)無效擔保的案件多,借款方主體變更的案件增幅大。
在借款合同糾紛案件中,屬違法擔保、空頭擔保、關(guān)系擔保及無效抵押等無效擔保的占了絕大多數(shù)。如有的鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府為所屬鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)擔保貸款;有的企業(yè)或公民自己無代為履行的擔保能力,盲目為借款人提供空頭擔保;有的企業(yè)虧損嚴重,為取得金融部門貸款,不惜采取“父子互?!钡氖侄翁兹≠J款;還有一些企業(yè)在貸款時將企業(yè)全額財產(chǎn)作為抵押,而有關(guān)金融部門明知這種抵押無效,卻予以認可。同時,借款方主體變更的案件也增幅較大。
(四)被告無力還貸的案件多,案件的執(zhí)行難度較大。
在被告無力還貸的借款合同糾紛案件中,被告多是一些嚴重虧損、資不抵債或瀕臨倒閉破產(chǎn)的企業(yè),法定代表人躲債外逃,法院對于這些案件,如果采取強制執(zhí)行或破產(chǎn)措施,一些企業(yè)勢必倒閉或破產(chǎn),企業(yè)職工難以妥善安置,影響社會穩(wěn)定;如果不果斷采取強制執(zhí)行等措施,債權(quán)人的合法權(quán)益則難以保障,法院在執(zhí)行這些案件過程中處于進退兩難境地,案件執(zhí)行難度很大。
民間借款合同糾紛篇三
答辯人(被告):
被答辯人(原告);某銀行下屬信托公司。
答辯人因同被答辯人拆借資金合同糾紛一案,依法答辯如下:
1、合同約定的“拆借資金期限”條款無效。
根據(jù)中國人民銀行《同業(yè)拆借管理試行辦法》(下稱《拆借辦法》)第七條規(guī)定:“同業(yè)拆借資金的期限和利率高限由中國人民銀行總行根據(jù)資金供求情況確定和調(diào)整,拆借雙方可在規(guī)定的限度之內(nèi),協(xié)商確定拆借資金的具體期限和利率?!倍袊嗣胥y行在“關(guān)于印發(fā)《拆借辦法》的通知”第一條中明確規(guī)定:“拆借資金的期限一般為一個月,其他金融機構(gòu)對專業(yè)銀行拆出資金,期限最長不得超過四個月?!?/p>
本案中,拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的拆借期限長達10個月至一年,遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定,當屬無效。
2、合同約定的“拆借利率”條款無效。
依照中國人民銀行規(guī)定,同業(yè)拆借資金年利率最高不得超過13.17%,折合成月利率為10.98‰。
本案中,拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的月利率高達15‰和17‰,遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定,同樣無效。
依據(jù)《拆借辦法》第九條規(guī)定,拆借期限和拆借利率為拆借資金合同的必備條款,也是最主要的條款。顯而易見,本案拆借雙方簽訂的三份拆借合同,均嚴重違反國家金融法規(guī)規(guī)定,依據(jù)《民法典》的規(guī)定,無疑屬于無效合同。
二、被答辯人訴求賠償“利息、罰息、復(fù)利”于法無據(jù)。
1、由于本案合同無效,按照《民法典》及《民法典》的規(guī)定,無效的合同,從訂立的時候就沒有法律約束力,不受法律保護,當事人只需將依據(jù)合同取得的財產(chǎn)返還給對方。本案中答辯人已經(jīng)將本金歸還對方,被答辯人訴求違法約定的“利息”于法無據(jù)。
2、合同既然無效,按照法律規(guī)定,即使違反該合同也不構(gòu)成違約。并且造成合同無效的主要責任不在答辯人方面,答辯人已經(jīng)歸還了全部本金,被答辯人訴求“罰息”沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。
3、對于復(fù)利:第一,同業(yè)拆借計算復(fù)利,沒有任何法律或政策依據(jù);第二,因為合同無效,所謂的“利息”尚不受法律保護,“復(fù)利”更是無源之水,無從成立。
此外,由于被答辯人違法拆借,依據(jù)《拆借辦法》等金融法規(guī)規(guī)定,被答辯人的訴求不僅不受法律保護,且應(yīng)受到“沒收非法所得”、“罰款”等處罰。
綜上所述,本案合同因主要條款違反了金融法規(guī)的規(guī)定而無效,造成合同無效的主要責任在于被答辯人。答辯人既已歸還全部本金,被答辯人訴求“利息、罰息、復(fù)利”沒有事實根據(jù),更與法律相悖,請求合議庭依法作出公正判決,駁回被答辯人的訴訟請求。
此致
答辯人:
民間借款合同糾紛篇四
申請人:______________,男,漢族,_______年_____月_____日出生,住______________。
被申請人:_________________有限公司。
住所地:________________。
法定代表人:______________。
仲裁請求:
2、請求裁決被申請人承擔本案的全部仲裁費用。
事實與理由:
_____________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了兩份《_____________集團@@卡使用協(xié)議》。編號為___________的合同約定申請人一次性向被申請人支付50萬元卡費,每三個月被申請人向申請人支付21250元,合同期限約定為1年。編號為_____________的合同約定申請人向被申請人支付50元卡費,合同期限為6個月,合同到期后被申請人向申請人返還56萬元。兩合同同時約定如被申請人未按合同約定向申請人支付費用,超過七個工作日后,被申請人除應(yīng)繼續(xù)支付卡費和約定的免費消費額外,還需按應(yīng)付款每日的萬分之三計算違約金。
合同簽訂后申請人按時向被申請人支付100萬元卡費,但合同到期后被申請人不能向申請人退還卡費和約定的費用。_______________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了一份補充協(xié)議約定:
截止_________________年_________________月_________________日被申請人應(yīng)付申請人本金及收益共計_________________元,將該筆款作為本金從_________________年_________________月_________________日開始每月向申請人支付收益款10557元。并從_______________年_________________月開始對_______________年到期的本金進行償還。
截止_________________年_________________月,被申請人共計向申請人支付了_________________元收益款,現(xiàn)被申請人仍欠申請人本金及收益款共計_________________元。申請人為維護合法權(quán)益特向貴委申請仲裁,請求依法裁決被申請人向申請人支付本金及收益款共計_________________元。
此致
_________________仲裁委員會。
申請人_________________。
民間借款合同糾紛篇五
1、請求判令撤銷登民一初字第2113號民事判決書第二項、第四項、第五項;。
3、請求改判被上訴人____市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。
4、請求將第四項改判為被上訴人李、李對上述。
2、3項請求承擔連帶清償責任;。
5、本案上訴費由三被上訴人共同承擔。事實與理由上訴人訴被上訴人____市某有限公司、李、李x借款合同糾紛一案,____省____市人民法院于________年____月____日作出登民一初字第2113號民事判決書,原判決存在如下三處判決錯誤:
2、原判決未支持原審原告違約金請求;。
3、原判決第四項認定原審被告李、李x承擔連帶清償責任的范圍錯誤。具體理由如下:
一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無效。
二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使。
民間借款合同糾紛篇六
申請人:_______________,男,_____族,__________年_____月_____日出生,住__________市__________路__________號。聯(lián)系電話:______________。
被申請人:_________________有限責任公司。住所地:_________________省__________市__________區(qū)__________街__________號。
法定代表人__________,總經(jīng)理。
申請事項:_________________。
2、被申請人承擔全部保全費用。事實與理由:_________________申請人與被申請人民間借貸糾紛一案,因來不及起訴,而被申請人有惡意行為或其他原因,若不采取保全措施,權(quán)利人的合法權(quán)益將受到難以彌補的損害。為避免財產(chǎn)損失,維護申請人合法財產(chǎn)權(quán)益,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定,特向人民法院提出訴前財產(chǎn)保全申請,請求凍結(jié)被申請人銀行存款__________萬元人民幣或查封其他等值財產(chǎn),請求貴院予以批準。
此致
__________市中級人民法院。
申請人:_________________(簽名或蓋章)。
__________年_____月_____日。
民間借款合同糾紛篇七
被申請人:_________________(姓名),(性別):_________________(民族):_________________(出生年月):_________________出生,公民身份號碼:_________________住址:_________________聯(lián)系電話:_________________。
(若當事人為法人或其他組織)(公司或單位名稱):_________________,住所地:_________________,組織機構(gòu)代碼:_________________,法定代表人:_________________,職務(wù):_________________,聯(lián)系電話:_________________。
仲裁請求(即所請事項):
2、請求被申請人承擔申請人為實現(xiàn)債權(quán)而支付的律師費;。
3、請求被申請人承擔本案的仲裁費用。
事實與理由(即案件糾紛發(fā)生過程的簡要描述及提出仲裁請求事項所依據(jù)的理由):
____________年__________月__________日,被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并于同日向申請人出具了一張借條,上面載明被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并約定如因執(zhí)行本借款發(fā)生爭議,由泉州仲裁委員會石獅分會仲裁。經(jīng)申請人多次催討,被申請人仍未歸還。為維護自己的合法權(quán)益,特向貴會提出仲裁申請。
此致
申請人:_________________。
民間借款合同糾紛篇八
1、20__年6月10日,邱__________、鎮(zhèn)江__________旅游汽車有限公司(以下簡稱鎮(zhèn)江__________公司)、中國人民保險公司杭州市__________支公司(以下簡稱__________保險公司)、中國__________銀行杭州市__________支行(以下簡稱__________支行)四方在杭州市公證處就《個人汽車借款及擔保合同》及《保證保險抵押合同》的簽約進行了公證。其中,《個人汽車借款及擔保合同》第二條約定“貸款用于購買沈飛客車汽車貳拾輛”;《保證保險抵押合同》首段即約定“債務(wù)人邱__________(以下稱丙方)向債權(quán)人中國__________銀行杭州市__________支行(以下稱丁方)申請貸款購買……發(fā)動機號為……,車架號為……的汽車(工程機械,丙方與丁方簽訂了借款合同,合同號為61(以下簡稱主合同)”;第三條又約定“甲方(即鎮(zhèn)江__________公司)以其有權(quán)處分的財產(chǎn)作抵押,抵押物下表載明:_________________抵押物名稱……發(fā)動機號……車架號”,其中的發(fā)動機號與車架號與該合同首段的發(fā)動機號與車架號完全一致。
2、20__年1月6日,__________支行向杭州市上城區(qū)人民法院提出執(zhí)行申請,在該《申請執(zhí)行書》中,被執(zhí)行人為邱__________,可供執(zhí)行的財產(chǎn)情況一欄,__________支行寫的是“沈飛汽車20輛,發(fā)動機號、車架號見附件?!倍郊兴械木褪擎?zhèn)江__________公司名下的該20輛車。法院于20__年1月20日受理該執(zhí)行申請。
3、20__年7月14日,根據(jù)__________支行的申請,杭州市上城區(qū)人民法院向鎮(zhèn)江市公安局車管所發(fā)出杭上法(20__)執(zhí)字第709號協(xié)助執(zhí)行通知書,查封了鎮(zhèn)江__________公司名下的該20輛沈飛客車,上述車輛被查封至今。
4、20__年11月24日,__________支行向杭州市中級人民法院提起訴訟,要求__________公司對邱__________所負的三百多萬貸款本金及相應(yīng)利息承擔連帶保證責任。
5、20__年5月11日,杭州市中級人民法院以__________支行未在保證期間內(nèi)要求__________公司承擔保證責任,__________公司因此而免除保證責任為由駁回__________支行的訴請。
6、20__年6月3日,__________支行提出上訴,以邱__________與臺州__________租賃有限公司所簽購車合同為虛假合同,邱__________與臺州__________租賃有限公司、__________公司共同虛構(gòu)事實,欺詐取得貸款為由,要求認定借款合同無效并要求__________公司承擔擔保賠償責任。
二、關(guān)于借款合同效力及__________公司應(yīng)負的責任。
(一)本案證據(jù)顯示,__________支行在簽署借款合同時就已經(jīng)清楚的知道邱__________所貸款項的用途就是為了購買鎮(zhèn)江__________公司名下的這20輛沈飛客車,因此借款合同并不違背其真實意思表示,邱__________也并沒有以欺詐手段簽署該份借款合同并取得貸款。
民間借款合同糾紛篇九
申請事項:請求依法凍結(jié)被申請人銀行存款_____________元或查封同等價值財產(chǎn)。
事實與理由:_________________。
申請人與被申請人__________爭議一案業(yè)經(jīng)貴院受理,為防止被申請人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn),保障生效判決順利執(zhí)行,維護申請人合法權(quán)益,根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,申請人特提出財產(chǎn)保全申請,請貴院照準。申請人愿以自有財產(chǎn)為該項財產(chǎn)保全提供擔保。
此致
__________市__________區(qū)人民法院。
申請人:____________。
__________年_____月_____日。
附:申請保全財產(chǎn)清單。
民間借款合同糾紛篇十
借款起訴狀范文1:
原告某某,男,19××年××月×日生,×族,住所地××市××區(qū)××路××號××室。
被告某某,女,19××年××月×日生,×族,住所地××市××區(qū)××路××號××室。
請求事項:
1、判令被告支付原告欠款人民幣××××元。
2、訴訟費用全部由被告承擔。
事實與理由:
被告因生產(chǎn)經(jīng)營所需向原告借款人民幣元,并約定月息為%。至××××年××月××日止,原告尚有本息元尚未支付。
原告認為,原被告之間的借款合同關(guān)系合法有效,雙方都應(yīng)當誠實信用地履行合同義務(wù),但現(xiàn)被告無正當理由拒不歸還欠款,依法應(yīng)當承擔違約責任。據(jù)此,為維護原告的合法權(quán)益,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定訴至貴院,請依法支持原告的.訴請。
此致
××區(qū)人民法院。
起訴人:×××。
××××年××月××日。
原告王××,男,1970年9月2日出生,漢族,農(nóng)民,住玉環(huán)縣村。聯(lián)系電話:×××。
訴訟請求。
請求判令被告立即償還原告借款本金100000元及利息23000元(利息暫算至2月12日止)。
事實與理由。
xx年11月12日,被告以公司近期資金周轉(zhuǎn)困難為由向原告借款人民幣100000元,約定借款月利率為1%,分兩期歸還,第一期于xx年11月底還款50000元,第二期于xx年6月底還款50000元。借款到期后,經(jīng)原告多次催討,被告均以種種理由推拖不還,直至今日,分文未付。
綜上,為維護原告的合法權(quán)益,根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條之規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請依法作出調(diào)判。
證據(jù)和證據(jù)來源。
1.原告身份證復(fù)印件一份;。
2.被告出具的借條復(fù)印件一份。
此致
玉環(huán)縣人民法院。
借款起訴狀范文2:
被告2(連帶保證人):xxxx公司;地址:xxxx。
法定代表人:xxx;電話:xxx。
訴訟請求:
1、請求法院依法判令被告1向原告支付借款本金xxx元;。
3、請求法院依法判令被告向原告支付實現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生的律師代理費xx元;。
4、本案訴訟費用由3被告承擔;。
5、請求法院依法判令被告2、被告3、對上述訴訟請求1---4金額承擔連帶保證責任。
事實與理由:
約定,被告的借款期限為xx年x月x日至xxx年x月x日,借款期內(nèi),被告需要按照每月2%的標準向原告支付利息及手續(xù)費。
借款合同簽訂生效后,原告如約支付了被告1全額的借款?,F(xiàn)借款期限已滿,雖經(jīng)原告多次催收,但被告1卻以各種理由拒絕歸還借款,被告2、3也均不履行擔保義務(wù)。為維護原告的合法權(quán)益,現(xiàn)依法向貴院提起訴訟,請求法院依法支持原告的訴訟請求!
此致
成都市xx人民法院。
起訴人:
年
民間借款合同糾紛篇十一
申訴人:______市_______養(yǎng)雞場(一審被告、二審上訴人),場址:_______市_______區(qū)______鄉(xiāng)。辦公電話:________________。
法定代表人:孟________,男,______年出生,系該場場長。
委托代理人:李________,男,______年出生,系該場飼料采購員。
對方當事人:_______市______魚粉廠(一審原告、二審被上訴人),廠址:_______市________區(qū)_____街_____號。
法定代表人:劉________,男,系該廠廠長。辦公電話:_____________。
因_______市_______魚粉廠訴_______市養(yǎng)雞場合同糾紛一案,申訴人不服_____市_____區(qū)人民法院_____年_____月____日(______)_____字第______號民事判決和_______市中級人民法院的_______年______月______日(_____)______字第_____號民事判決,現(xiàn)提出申訴。申訴的理由和請求如下:
________年________月_______日,被申訴人_______市_______魚粉廠的廠長劉_________,來到申訴人_______市養(yǎng)雞場,與該場場長孟________簽訂了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定了4項內(nèi)容,如魚粉的數(shù)量、質(zhì)量、價款和交接貨時間、訴訟法等,沒有“貨到付款”的規(guī)定,更沒有逾期付款必須為銷方支付滯納金的規(guī)定。所以,一、二審的.判決責令申訴人為被申訴人支付滯納金是錯誤的。交接貨之后,被申訴人確實多次到申訴人單位索要魚粉款,但申訴人沒有及時付款,一是當時確實無錢,沒有能力支付,二是在合同中沒有規(guī)定付款的具體時間,盡管沒有及時付款,但不能稱為違反合同規(guī)定,因為合同沒有這方面的規(guī)定?,F(xiàn)在,申訴人已經(jīng)將全部貨款付清,在此基礎(chǔ)上,又讓申訴人支付貨款滯納金,既無事實依據(jù),也無合同根據(jù)。故此提出申訴。申訴的具體請求事項如下:
br一、請求______市中級人民法院撤消本案的一、二審判決,發(fā)回一審法院重新審判。
二、請求法院查清事實,判決被申訴人索要魚粉滯納金無理,不予支持。
此致
_______市中級人民法院。
民間借款合同糾紛篇十二
尊敬的審判長、審判員:
因a(以下簡稱a)訴b(以下簡稱b)、d、g借款合同糾紛一案,xxx律師事務(wù)所接受a的委托,依法指派xxx律師作為a的代理人參與了本案的庭審?,F(xiàn)根據(jù)本案相關(guān)證據(jù)及庭審情況發(fā)表如下代理意見:
一、a與b簽訂的借款合同真實有效,a完全履行了向b放款300萬元的合同義務(wù),而b對于收到該借款的事實也予以了明確確認。
1、20xx年9月10日,a與b簽訂a流借字(20xx年)第870號借款合同,約定b向a借款金額為300萬元,月息13‰,逾期罰息26‰,借款期限七個月(從20xx年9月10日起至20xx年4月10日止)。該借款合同是雙方在a住所地簽訂的,是雙方真實意思表示,是真實有效的合同,且b對該借款合同的真實性予以承認。
2、當借款合同與借據(jù)約定不一致時,以借據(jù)為準。該借款合同第三條款項下,借款期限起始日與借款借據(jù)不一致時,以第一次放款時的借據(jù)所載實際放款日期為準,本條第一款約定的借款到期日作相應(yīng)調(diào)整。b與a簽訂該借款合同于20xx年9月10日,但實際放款日為20xx年11月13日,即借款期限起始日應(yīng)當以借據(jù)載明的日期20xx年11月13日為準。且還款日期調(diào)整為20xx年3月13日,借款期限為四個月。
3、該合同約定借款人b違約時,由b承擔貸款人a實現(xiàn)債權(quán)的'合理費用。本案a為實現(xiàn)債權(quán)和擔保權(quán)利支付的律師費12萬元應(yīng)由b承擔。
二、b未按期履行還款義務(wù),仍拖欠a借款300萬元本金及利息。
1、20xx年11月12日,b以授權(quán)委托書的形式授權(quán)予其法定代表人c接收a發(fā)放的300萬元借款。20xx年11月13日,a根據(jù)b的指示將借款300萬元轉(zhuǎn)至案外人c名下的xx銀行xx支行賬戶上(卡號為),并由案外人c將該借款轉(zhuǎn)交b。以支付憑證為依據(jù),且經(jīng)過庭審核實確認,b已收到上述借款,但b未能按期履行償還借款本金及利息的義務(wù)。
3、以a與c借款發(fā)放回收憑證和a與b借款發(fā)放回收憑證這兩組證據(jù)清楚表明,b與a簽訂并履行的多份借款合同中,b系通過案外人c的賬戶接收借款,通過案外人c或f的銀行賬戶予以還款,雖存在交叉還款,但案外人c與a之間的借款關(guān)系同b與a之間的借款關(guān)系明確區(qū)分開,借款還款賬目一一對應(yīng),根本不存在混淆的現(xiàn)象。至于b在20xx年11月11日歸還的300萬元,并非其償還本案訴爭借款合同的借款,而系b償還其先前所欠a其他借款合同的款項。因放款日期調(diào)整,20xx年11月13日,a才將本案訴爭的300萬元借款轉(zhuǎn)入b指定的c賬戶,該借款至今仍未歸還。
因此,請求b償還300萬元借款的訴求應(yīng)得到支持。
三、d本人與a簽訂的保證合同真實有效,不存在套用其他保證合同的行為,d與g系夫妻,應(yīng)對借款承擔連帶責任。
1、g與d系合法夫妻,經(jīng)協(xié)商一致,g簽署了配偶同意確認書,同意d以夫妻共同財產(chǎn)為b與a簽訂的a流借字(20xx年)第870號借款合同提供擔保。
2、20xx年9月10日,d與a簽訂了a流保字(20xx年)第870-1號保證合同,保證范圍為借款合同本金及利息、罰息、違約金和a為實現(xiàn)債權(quán)與擔保權(quán)利而發(fā)生的費用,保證期間為兩年。該保證合同真實有效。
3、d和g承認該保證合同系對20xx年9月10日那份借款合同進行的擔保,即承認對a流借字(20xx年)第870號借款合同提供擔保,而本案訴爭就是a流借字(20xx年)第870號借款合同,所以,不存在套用其他保證合同的事實,d和g應(yīng)對該借款承擔連帶責任的訴求應(yīng)得到支持。
綜上所述,本案事實清楚、證據(jù)充分,依法應(yīng)當?shù)玫椒ㄔ褐С?。望貴院公正判決。
此致
xxx法院。
代理人:
民間借款合同糾紛篇十三
借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同?!逗贤ā芬?guī)定的借款合同包括兩部分:第一是金融機構(gòu)之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實際社會經(jīng)濟生活中的借款關(guān)系比合同法規(guī)定的要廣泛得多,還包括非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系。因此,最高法院在第一部分合同糾紛中的第八類借款合同糾紛中列出了借款合同糾紛和民間借貸糾紛。在借款合同糾紛這一案由下還單獨列出了金融企業(yè)之間的借款關(guān)系又稱之為同業(yè)拆借糾紛和企業(yè)之間借款糾紛兩個附屬案由。自然人之間的借款糾紛另立一個案由。審理借款合同糾紛重點應(yīng)該注意以下幾個問題。
一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告,原告多為債權(quán)人,即出借人,被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務(wù)人,所謂特殊情況是在債務(wù)人認為債權(quán)人侵害了自己的合法權(quán)益時可能向法院起訴,如債權(quán)人銀行等金融機構(gòu)直接扣收貸款,或者債務(wù)人重復(fù)還款等。除這些情況外:
1、借款同時有保證人的保證人是共同被告;。
3、“私貸公用”情況下當事人的確定。實踐中有些地方出現(xiàn)“私貸公用”的情況,所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè),由于已經(jīng)有逾期貸款未還等原因而不能貸款,于是便由個人或私營企業(yè)以自己名義代為貸款,所貸款項由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定,應(yīng)該屬于委托關(guān)系。在這種情況下,出借人為原告沒有異議。如何列被告,應(yīng)考慮以下情況:
(3)在上述情況下,如果出借人選擇用款人為被告,可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅持以借款和用款人為共同被告,法院也應(yīng)允許,因為出借人有形式上的訴權(quán)。
4、借款單位或者擔保單位發(fā)生了變化,如合并、分立、改制、破產(chǎn)等,原告起訴誰,包括與該企業(yè)有關(guān)系的單位如上級主管部門或母公司,即列為被告。最高法院副院長李國光在關(guān)于當前民事審判的有關(guān)問題《關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認問題》中認為:第一,訴訟主體的確認。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后,是否可以作為訴訟主體參加訴訟,應(yīng)當根據(jù)不同情形,區(qū)別對待,以確認訴訟主體。應(yīng)當注意的是,無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個清算主體的,均應(yīng)成為共同清算主體。第二,清算主體的認定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體,因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。依據(jù)我國《公司法》第191條和192條以及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,我們認為,國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;聯(lián)營企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營各方;有限責任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此,如法院立案時初步審查認為不應(yīng)列為被告的,可以提出參考意見,如原告堅持列為被告應(yīng)尊重原告意見,是否應(yīng)承擔責任,應(yīng)在審理中解決。
借款合同的效力直接關(guān)系到借貸關(guān)系是否受到人民法院的保護。因此在審理借款合同糾紛時,應(yīng)該認真審查借款合同的效力。
1、進行非法活動的借款合同無效。《經(jīng)濟合同法》第五十二條(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無效。最高院1991年7月2日作出的《關(guān)于人民法院審理借貨案件的若干意見》(以下簡稱《借貸意見》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的,其借貸關(guān)系不予保護?!北热缬械钠髽I(yè)見炒股或者買賣煙草賺錢,便買通金融機構(gòu)某些承辦人編造假的貸款理由如擴大再生產(chǎn)、購買原材料等簽訂借款合同貸出款項,這種違反政策和法律的借款合同無效。
2、欺詐、脅迫損害國家利益的合同無效?!逗贤ā返谖迨l(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益”的合同無效?!督栀J意見》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下形成的借貸關(guān)系,應(yīng)認定為無效?!币驗榇艘庖娛窃?991年作出的,與當時的《經(jīng)濟合同法》的規(guī)定是一致的。但是,由于《合同法》限制了無效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當其損害了國家利益時才認定為無效合同。而對此種情況規(guī)定了當事人有權(quán)申請撤銷和變更。所以在掌握是否無效時應(yīng)該與原來的認定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當無效認定,否則會在適用法律上出現(xiàn)錯誤。
3、企業(yè)之間的借貸合同無效?!逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒有將企業(yè)間的借貸納入,其主要原因是該種借貨關(guān)系不受法律保護,不是我國法律所認可的合法合同。因為任何國家都有自己特有的經(jīng)濟秩序和金融秩序。只有金融機構(gòu)有權(quán)經(jīng)營借貸業(yè)務(wù),如果任何企業(yè)都可以經(jīng)營金融業(yè)務(wù)從事借貸我國的金融秩序就亂了,那就不需要金融機構(gòu)的存在了。最高人民法院于9月23日給四川省高級法律《關(guān)于對企業(yè)借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理》的批復(fù)中明確“企業(yè)借貨合同違反有關(guān)金融法規(guī),屬無效合同。對于合同期屆滿后,借款方逾期不歸還本金,當事人起訴到人民法院的,人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法(經(jīng))發(fā)((1990)27號《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項的有關(guān)規(guī)定判決外,對自雙方當事人約定的還款期之日起,至法院判決確定借款人返還本金期滿期間的利息,應(yīng)當收繳,該利息按借貨雙方原約定的利率計算,如果雙方當事人對借款利息未約定,按同期銀行貸款利率計算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的,應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。”
4、不具備借貸主體資格的金融機構(gòu)從事借貸業(yè)務(wù)的借款合同無效。在金融機構(gòu)內(nèi)部也有明確的分工,可以從事借貸業(yè)務(wù)的是其中的一部分機構(gòu)。其他內(nèi)設(shè)機構(gòu)和下屬部門只有一些行政事務(wù)或吸收存款的業(yè)務(wù),絕對沒有對外進行借貸的業(yè)務(wù)。這些部門如果因為手中掌握一些資金,為了得到利息,而進行借貸,其簽訂的合同也是無效的。
三、認真審查擔保的效力。
在大多數(shù)借款合同中,都有擔保的存在,其目的是為了保證在主債務(wù)人不能履行還款義務(wù)時,能保證金融機構(gòu)發(fā)放的貸款收回。但在實踐中,有的是業(yè)務(wù)不熟,有的是人情作怪,有的是行政命令,往往出現(xiàn)擔保無效的情況。擔保無效主要有以下幾類:
1、擔保的主體不合格。按照國家法律和法規(guī)規(guī)定,有些部門和機構(gòu)不能進行擔保,就是說沒有擔保資格。國家法規(guī)規(guī)定,學校、醫(yī)院等社會福利機構(gòu)不能進行擔保。因為這些部門和機構(gòu)從事的是社會的'教育和福利工作,其財產(chǎn)為國家所有,與此同時,這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因為其進行擔保而將其財產(chǎn)執(zhí)行而造成學校停學,醫(yī)院停診。最高院12月8日公告12月13日《關(guān)于適用中華人民共和國擔保法的解釋》(以下簡稱《擔保法解釋)第三條規(guī)定“國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的,擔保合同無效。
2、不具備法人資格的單位內(nèi)部機構(gòu)或內(nèi)部職能部門擔保無效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關(guān)于審理經(jīng)濟合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的》(以下簡稱《保證規(guī)定》“法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人同意,為他人提供擔保的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應(yīng)根據(jù)其過錯大小,承擔相應(yīng)的賠償責任?!薄侗WC規(guī)定》18項“法人的內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人同意,為他人提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應(yīng)根據(jù)其過錯大小,由法人承擔相應(yīng)的賠償責任。
3、公司董事、經(jīng)理私自所為的擔保無效。《擔保法解釋》第四條規(guī)定”董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定,以公司資產(chǎn)為本公司的股東、或者是其他個人債務(wù)提供擔保的,擔保合同無效。
4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔保合同無效?!侗WC規(guī)定》第19項“主合同債權(quán)人一方或者雙方當事人采取欺詐、脅迫等手段,或者惡意串通,使保證人在違背真實意思情況下提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔責任。
5、以禁止流通物提供擔保的合同無效?!稉7ń狻返谖鍡l規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的,擔保合同無效。
6、未經(jīng)批準及無權(quán)設(shè)立的對外擔保無效。在對外擔保問題上我國法律和法規(guī)有嚴格的限制?!稉7ń忉尅返诹鶙l規(guī)定“有下列情形之一的,對外擔保合同無效:(一)未經(jīng)國家主管部門批準或者登記對外擔保的;(二)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記,為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對外債務(wù)提供擔保的;(五)主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓,未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的,擔保人不再承擔擔保責任,但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外?!?/p>
7、主合同無效,保證合同無效?!侗WC規(guī)定》第20項”主合同無效,保證合同也無效,保證人不承擔保證責任。但保證人知道或者應(yīng)當知道主合同無效而仍然為之提供保證的,主合同被確認無效后,保證人與被保證人承擔連帶賠償責任。
四、正確審查債權(quán)行使時間。
債權(quán)人行使債權(quán)的時間,就是債權(quán)人主張權(quán)利的時間。一般來說這個問題比較簡單,也就是債權(quán)人和債務(wù)人約定的由債務(wù)人履行債務(wù)的時間。約定的履行債務(wù)的時間到了,債權(quán)人就可以要求債務(wù)人償還債務(wù),而做為債務(wù)人也就可以向債權(quán)人履行償還義務(wù)了。如果債權(quán)人在債務(wù)履行期限到來后行使權(quán)利,就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權(quán)人不能行使權(quán)利。但是如果是約定分期償還借款,則可以在每一期還款時間屆至時行使權(quán)利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權(quán)利。一是按照《合同法》的規(guī)定,在債務(wù)人償還債務(wù)的能力明顯下降時可以行使不安抗辯權(quán)。對此法律有明確的規(guī)定,規(guī)定的也比較細致。第二種情況是在債務(wù)人進入破產(chǎn)程序時,債權(quán)人可以直接向債務(wù)人申報債權(quán),也可以直接起訴保證人。這是因為,債務(wù)人破產(chǎn),說明其已經(jīng)不能履行到期債務(wù),到期債務(wù)尚不能履行,未到債務(wù)當然也不能履行。所以此時此種債務(wù)應(yīng)該視為到期債務(wù)。最高院《擔保法解釋》第四十四條規(guī)定:“保證期間,人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的,債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán),也可以向保證人主張權(quán)利”。這項規(guī)定不僅確定了債權(quán)人可以選擇申報債權(quán)或向保證人主張權(quán)利,而且對保證人的保證方式亦不加限制,也就是說債權(quán)人可以向一般保證人直接主張權(quán)利。當然保證人在承擔了保證責任后也可以向債務(wù)人申報債權(quán)。如某市軋鋼廠向銀行貸款4000萬元,在未到還款期限時即進入了破產(chǎn)程序。銀行起訴了擔保人某股份有限公司,該公司以貸款未到期進行抗辯。法院認定貸款合同和擔保合同均有效,在債務(wù)人進入破產(chǎn)程序后,實際上已經(jīng)不能履行還款義務(wù),應(yīng)該視為銀行享有到期債權(quán),可以直接起訴擔保人。擔保人亦應(yīng)承擔還款責任。
五、如何確定借款的利率。
關(guān)于借款的利率一般以雙方的約定為主,但也不是全都如此,應(yīng)該區(qū)別不同情況依法確定。
1、國家金融機構(gòu)做為出借方的借款合同,其利率應(yīng)該執(zhí)行國家規(guī)定,而國家在不同的時期對利率進行宏觀調(diào)控,有時一年中會有幾次調(diào)整。但是,在不同的情況下有些金融單位出于不同的考慮或者根據(jù)貸款方貸款的用途及使用的緩急可以與借款方約定高于或低于國家規(guī)定的利率。對此,法院不應(yīng)予以支持,而應(yīng)該以國家規(guī)定為準。
2、一方為個人的借款稱之為民間借貸,民間借貸最高可以支持到相當于銀行同期貸款利率的4倍,這個4倍是包括本數(shù)在內(nèi)的4倍,不是高于銀行貸款利率4倍。有的人理解法院可以支持到4分利,即年利40%,這在前些年銀行貸款年息10%時是正確的。但近年來,存款利率和貸款利率都大幅度下調(diào),已經(jīng)遠遠不是當年的情況。
3、企業(yè)間的借貸是違反我國金融法律法規(guī)的,法律不予保護。因此,其利息無論高低,法院不予支持。但是,如前所引最高院的答復(fù),對于其雙方約定的利息法院要予以收繳,如果沒有約定利息,按當時銀行利率計算,并予以收繳。
4、對于借貸雙方借款合同合法,約定的利率不超過同期銀行貸款利率4倍的應(yīng)該按雙方約定支持。
5、特殊利率的處理。有的時候,借貸雙會約定一種特殊利率。如張某和李某于12月28日因急于用款提出向王某借款0元,于202月即可歸還。王某因手中錢不夠便表示可將自己手中1000股方正科技股票賣出,當時股價每股18。75元,但要求張、李補足還款前該股票的最高股價與18。75元之間的差價款。張、李表示同意。于是,王某將1000股方正科技股票賣出補上15250元,湊夠20000元交給張、李。在還款時王提出在張、李使用款項期間方正科技股票最高股份34元每股高出15。25元,因此除應(yīng)償還20000元借款外,還應(yīng)支付15250元。對此,張、李不同意,王起訴法院。表面上看,張、李借款僅2萬元,借款2個多月,就支付利息15250元,相當于月利率76%,大大超過了同期貸款利率4倍的規(guī)定,似不應(yīng)予以支持。但實際上如果王不將股票賣掉,也必然會得到如此的收益。相反如果該股票在此間不溢價甚至掉價,王某也可能一分利息得不到。反之,如果張、李以此款購買了方正科技股票,其盈利也是15250元。以此而言,這種風險對于雙方是相同的。因此,對于這種雙方真實意思表示的風險借款約定應(yīng)予支持。后法院對雙方進行了調(diào)解,張、李承擔了5000元利息和訴訟費。這是王某放棄了部分請求,是對自己權(quán)利的處分,也是符合法律規(guī)定的。
六、債務(wù)責任的承擔。
做為借款合同,其還款義務(wù)首先由主債務(wù)人即借款人承擔,這應(yīng)該是沒有問題的。但是,在有的情況下會出現(xiàn)某些特殊情況。應(yīng)該根據(jù)不同情況做不同的處理。
1、行為人以他人名義借款的責任承擔。比如在農(nóng)村有的人以他人名義(如刻有他人的名字的名章)借款,但事后借款人不承認,發(fā)生爭議。對于這種情況最高院《借貸意見》14規(guī)定“行為人以借款人的名義出具借據(jù)代其借款,借款人不承認,行為人又不能證明的,由行為人承擔民事責任?!?/p>
2、“私貸公用”情況下責任的承擔。出借人不知用款人,用款人也沒有介入貸款還款事宜的,由借款人承擔責任;出借人知道或借款披露了用款人的出借人只能選擇借款人或用款之一承擔責任。如出借人要求借款人與用款人承擔連帶責任,法院應(yīng)查清事實,分清責任,判決由一方承擔責任,而駁回對另一方的訴訟請求。如果借款人承擔責任后起訴用款人,應(yīng)判決用款人承擔償還責任。
3、一般有效保證責任的承擔。在擔保中《擔保法》規(guī)定了兩種不同的保證。一是一般保證,二是連帶責任保證?!稉7ā返诙鍡l規(guī)定“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月”經(jīng)審理如果貸款合同有效且擔保有效,對于一般保證,債權(quán)人必須在主債務(wù)履行期限屆滿6個月內(nèi)起訴,6個月內(nèi)起訴的,判決其承擔一般保證責任;超過6個月未起訴的,擔保人不承擔責任。
4、連帶責任保證的責任承擔?!逗贤ā返谑藯l二款規(guī)定“連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。”第十九條規(guī)定“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任?!币虼藗鶛?quán)人起起訴債務(wù)人和擔保人或者單獨起訴擔保人都是合法有效的。一起起訴的判決承擔連帶責任,單獨起訴擔保人的判決擔保人承擔責任。當然,擔保人承擔責任后可以向債務(wù)人追償。
5、無效擔保責任的承擔。在原《貸款規(guī)定》中只規(guī)定了無效擔保在有的情況下不承擔責任,有的情況下只承擔賠償責任,但賠償責任到底多大,沒有明確的規(guī)定,在實踐中有的還是按有效處理承擔全部責任。鑒此,最高院在2000年的《擔保法解釋》中作了明確規(guī)定。
(1)主合同無效導(dǎo)致?lián):贤矡o效的。《擔保法解釋》第八條規(guī)定“主合同無效而導(dǎo)致?lián):贤瑹o效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔責任的部分,不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一”這里要注意的是“不能清償部分的三分之一”,不是總債務(wù)的三分之一。
(2)主合同有效擔保合同無效責任的承擔?!稉7ń忉尅返谄邨l規(guī)定“主合同有效而擔保合同無效,債權(quán)人無過錯的,擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失,承擔連帶賠償責任;債權(quán)人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任部分,不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一”。
6、債務(wù)承擔問題。
債務(wù)承擔,簡單說就是變更債務(wù)人,新的債務(wù)人稱為承擔人。在借款合同中,原債務(wù)人不能履行或不能全部履行債務(wù),由第三人承擔債務(wù)的履行。第三人履行債務(wù)可以經(jīng)過原債務(wù)人同意,也可以不經(jīng)過原債務(wù)人同意,只要是第三人自愿履行即可。債務(wù)承擔屬于合同變更的一種形式,是符合法律規(guī)定的,債務(wù)人承擔債務(wù)后不得反悔。如張某與劉某合伙做生意,獲利三萬元,張應(yīng)該分劉某1。5萬元,便給劉出據(jù)了1。5萬元的欠條。劉某女兒有病急需要用錢,找到張某之子說明情況。張子見狀同意自己先將款付于劉某并收回了欠條。后張某反悔,以未經(jīng)父親同意為由主張將錢收回。法院認為張某之子自愿替父親償還債務(wù),并實際履行,屬于債務(wù)的承擔。債權(quán)人與承擔人自愿簽訂債務(wù)承擔協(xié)議并予履行,無需要債務(wù)人同意。只要承擔人與債權(quán)人達成協(xié)議,就發(fā)生法律效力,于是判決駁回了其訴訟請求。對于債務(wù)的承擔,有的稱之為債務(wù)的清償,或代為清償。如甲公司欠劉某10萬元貨款,劉多次索要未能如愿。當劉再次索要時,甲公司法定代表人王某表示該貨款自己可以償還并寫了欠據(jù)和還款時間。等到還款時間時,王未歸還,劉起訴到法院。王表示自己當時是無奈才寫的欠據(jù),自己未經(jīng)甲公司同意,自認還款行為無效。法院審理認為,王某的還款承諾書是一個代為清償?shù)某兄Z。劉因王的承諾而取得了要求其清償?shù)臋?quán)利。意大利民法典第1272條規(guī)定“沒有債務(wù)人的委托而向債權(quán)人承擔債務(wù)的第三人,在債權(quán)人沒有明確表示解除他的義務(wù)的情況下,該第三人與原債務(wù)人共同承擔連帶責任”。當然,在債務(wù)承擔或代為清償?shù)那闆r下,必須是債權(quán)人以明確的態(tài)度即是以書面或者行為表示接受承擔人的承諾。如果承擔人在債權(quán)人接受之前已經(jīng)撤回承諾,則不發(fā)生債務(wù)的承擔問題。如前,已經(jīng)將錢交付債權(quán)人并把欠據(jù)收去,整個債權(quán)債務(wù)已經(jīng)消滅,不能再恢復(fù)原狀,反悔是不行的。
(1)出借人是借款糾紛案件的權(quán)利人,如果發(fā)生變化,其權(quán)利應(yīng)由承繼該權(quán)利的人享有。
(2)借款人、擔保人發(fā)生合并的,由合并后的單位承擔責任。
(3)借款人、擔保人發(fā)生分立的,如果在分立協(xié)議中確定了義務(wù)承擔且承擔合理的,可以分立協(xié)議確定的承擔部門或企業(yè)承擔義務(wù),協(xié)議不合理或以分立逃債的以分立后的所有單位承擔責任。
(4)借款人、擔保人破產(chǎn)的,出借人應(yīng)該申報債權(quán),出借人在借款人破產(chǎn)財產(chǎn)中得不到清償或清償不足的,向擔保人起訴。擔保人破產(chǎn)的,出借人向擔保人申報債權(quán)。
(5)借款人和擔保人發(fā)生轉(zhuǎn)制的,應(yīng)視轉(zhuǎn)制的情況區(qū)別對待。所謂轉(zhuǎn)制主要是指股份制改造、企業(yè)出售等。
a、股份制改造不能改掉債務(wù)的承擔,改制后的企業(yè)仍應(yīng)承擔原債務(wù)。
b、關(guān)于企業(yè)出售,原企業(yè)遺留債務(wù)承擔問題,最高院2000年3月的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)案件若干問題的規(guī)定》稿中有明確的意見:“...35、企業(yè)出售系企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓,一般原企業(yè)法人并不消滅,僅是企業(yè)出資人的變更。企業(yè)出售前遺留的債務(wù),仍應(yīng)由該企業(yè)法人自行承擔。36、企業(yè)資產(chǎn)與負債基本相符,買方以承擔企業(yè)債務(wù)為條件接受該企業(yè)的,視為企業(yè)零資產(chǎn)出售。出售前企業(yè)遺留的債務(wù),應(yīng)當由買方承擔。37、因公民個人購買改變了原企業(yè)性質(zhì)為私營企業(yè),對出售前企業(yè)的債務(wù)承擔雙方有明確約定,并經(jīng)債權(quán)人認可的,人民法院按照當事人的約定確定債務(wù)承擔;債權(quán)人不予認可的,如購買價中含企業(yè)負債的,企業(yè)出售前遺留的債務(wù)應(yīng)當由買方承擔。但買方購買企業(yè)凈資產(chǎn),不負擔債務(wù)的,企業(yè)出售前的債務(wù)由賣方負擔。38、企業(yè)出售時,賣方故意隱瞞或者遺漏原企業(yè)債務(wù)的,對所隱瞞遺漏的債務(wù),賣方應(yīng)當承擔民事責任?!弊罡咴旱囊?guī)定應(yīng)該說是比較明確了。在山東省某市一起貸款人起訴債務(wù)人并擔保人的案件中,債務(wù)人在貸款后發(fā)生了重組,吉林市某股份有限公司買斷其95%資產(chǎn)與當?shù)啬迟Y產(chǎn)公司的5%資產(chǎn)組建了有限責任公司,該企業(yè)仍在原地生產(chǎn)。債權(quán)人不但起訴了新組建的企業(yè)而且將吉林市某股份有限公司也列為被告。當?shù)刂屑壏ㄔ号袥Q吉林公司不承擔責任,債權(quán)人上訴,開始上級法院將此案發(fā)回重審,要求判令吉林公司承擔責任。該中院仍然堅持原意見,后山東省法院發(fā)出文件,明確此種情況母公司不應(yīng)承擔責任,吉林公司勝訴。
(6)企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的責任承擔。李國光在當前審理民事案件中的問題關(guān)于“清算主體的責任中指出”我國民法通則、公司法和企業(yè)法對清算主體在清理債權(quán)債務(wù)過程中的職能和義務(wù)作出明確規(guī)定。因此,如果清算主體不履行清算義務(wù)而實際損害了企業(yè)債權(quán)人的合法利益,人民法院可以判令其在一定期限內(nèi)承擔清算責任;如果清算主體在人民法院限定的期限內(nèi)不盡清算責任,造成企業(yè)財產(chǎn)毀損、滅失、貶值,甚至私分企業(yè)財產(chǎn),致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的,則無疑對債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔侵權(quán)賠償責任。
七、時效問題。
關(guān)于時效問題主要應(yīng)該注意兩個方面。
1、在借款合同糾紛案件中,主張超過時效的,其超過時效的證據(jù)應(yīng)該由主張超過的舉證。認為沒有超過的應(yīng)該對沒有超過時效舉證。法院綜合雙方證據(jù)進行認定。但是,有的雖然超過了時效,債務(wù)人又在催款通知單上簽字或者另行給債權(quán)人寫了還款計劃。對此,最高法院191月9日通過并于2月16日實施的司法解釋明確規(guī)定“根據(jù)〈中華人民共和國民法通則〉第四條規(guī)定的精神,對于超過訴訟時效期間,信用社向借款發(fā)出催收到期貸款通知單,債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的,應(yīng)當視為對原債務(wù)的重新確認,該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護”。因此,在這兩種情況下都應(yīng)該認定債務(wù)人對還款作了新的承諾,在新的承諾之日起的訴訟時效內(nèi)債權(quán)人又起訴的應(yīng)該支持,判決債務(wù)人承擔責任。
2、擔保人在催款單上簽字不能認為是對原擔保的重新確認。在超過訴訟時效后,債務(wù)人在催款通知單上簽字可以認定是對原債權(quán)債務(wù)關(guān)系的重新確認,但如果擔保人僅有這種情況則不能認定對擔保關(guān)系的重新確認。一是最高院的解釋并沒有涉及擔保人,根據(jù)法無明文規(guī)定不得擴大適用的原則,不得對擔保人適用。二是擔保合同必須是書面協(xié)議形式。主債權(quán)可以重新確認,但擔保過時效后沒有重新確認的規(guī)定,即使確認也應(yīng)該用書面形式明確。僅僅在通知單上簽字不足以認定重新確認擔保。因此,原擔保人不應(yīng)再承擔責任。但是,由于擔保人也是債務(wù)人之一,如果擔保人明確地以書面形式承諾擔保原有債務(wù),也應(yīng)視為放棄了對擔保時效的抗辯,應(yīng)該承擔責任。如某貿(mào)易公司于7月5日從某銀行貸款1000萬元,約定借期一年,并由某集團公司擔保。年5月,貿(mào)易公司通知銀行自己已經(jīng)無力還債。銀行立即就貿(mào)易公司是否能償還債務(wù)進行調(diào)查,結(jié)論為貿(mào)易公司已經(jīng)無還債能力。此后,銀行拋開貿(mào)易公司,開始與集團公司進行接恰,由于集團公司資金緊張也一直未能解決。經(jīng)銀行要求集團公司于9月出具承諾函,同意按原合同約定條款繼續(xù)承擔保證責任。月銀行起訴,要求貿(mào)易公司和集團公司償還借款,經(jīng)法院審理認為銀行在知道貿(mào)易公司無還款能力后的二年多的時間里未主張權(quán)利,已經(jīng)超過訴訟時效,其請求不予支持。集團公司對已經(jīng)超過訴訟時效的債務(wù)承諾繼續(xù)承擔保證責任又以超過訴訟時效為由進行抗辯,該種抗辯理由不應(yīng)支持,判決集團公司承擔還款責任。此案與前案的區(qū)別就在于是否明確地承諾繼續(xù)承擔保證責任,如果明確表示承擔保證責任則不可反悔。
八、關(guān)于逾期違約金和利息的計算。
對于借款合同糾紛中債務(wù)人逾期違約金的給付數(shù)額的計算方法,各地法院作法不盡相同。有的計算到起訴之日,有的計算到判決確定之日,有的計算到判決生效后十日,有的判決到實際給付之日。各種作法都能說出一定的道理。我們認為,應(yīng)區(qū)別不同情況,做出不同的計算。這里應(yīng)該注意的是,出借人雖然大多是銀行,但也屬企業(yè)性質(zhì),是獨立的法人,都有自己獨立的人格,有自己處分的權(quán)利。與此同時,出于各種不同的考慮,法院在判決時除應(yīng)交待清楚出借人的權(quán)利外,應(yīng)該尊重當事人的意思表示和訴訟請求,依法作出判決,判決結(jié)果即不應(yīng)超出當事人的訴訟請求,對其不合法的請求也不應(yīng)予以支持。
1、僅要求本金而放棄違約金和逾期利息請求的,只判決本金;。
4、貸款方請求返還本金及全部應(yīng)付利息的,應(yīng)判決至判決確定之日后十日。因判決的確定是個變數(shù),可能因不上訴和上訴而不同。
5、判決確定后十日之前,當事人自動履行的,在其履行時自動扣除提前的日期的利息,不屬于不按法院判決執(zhí)行。
6、在判決確定后應(yīng)該履行而拒不履行的,可以判決加倍罰息。在強制執(zhí)行時以此執(zhí)行不屬于判決不確定。
7、對于雙方約定的逾期違約金明顯過高的,一方提出請求,法院可以依法予以適當調(diào)整。雙方都未提出的,一般不應(yīng)調(diào)整。
九、注意區(qū)分借款糾紛與其他民事法律關(guān)系的區(qū)別。
在有些時候,有些看似債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事情,實質(zhì)上不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,如果法院強行判決,則會造成適用法律上的錯誤。
1、注意區(qū)別債權(quán)債務(wù)關(guān)系與勞動爭議糾紛。
有些時候有的糾紛看似債權(quán)債務(wù),但實際上可以是勞動爭議。如王某于1994年1月與某公司簽訂勞動合同,成為其工作人員。后于1995年6月雙方又簽訂補充協(xié)議。雙方約定,王至少為公司工作,公司為其購買住房一處,總價款848000元,購房后,王每月向公司交住房資金的1/240,即3535元。協(xié)議還約定雙方發(fā)生爭議后依照中國法律解決。2000年7月,公司決定解除與王某的合同,并要求返還未收回的住房資金。王某不服,公司向法院起訴。法院經(jīng)審理認為,雙方所爭議的首先是雙方的勞動合同是否應(yīng)該解除,隨之而來的才是是否應(yīng)予退還住房資金的問題。勞動爭議問題不解決,就不能解決住房資金的問題。不能簡單地只看涉及金錢的都認為是債權(quán)債務(wù)糾紛。
在一段時間內(nèi),在某些地方出現(xiàn)一股非法集資的歪風,一些不法分子以高額利率為誘餌,公開或秘密地向社會上或親朋好友非法集資,再采取拆東墻挪西墻的方法返還一部分利息。而最后的結(jié)局有的是攜巨款潛逃,有的大肆揮霍,造成巨大的差額,無法彌補。對于因此類糾紛起訴到法院的應(yīng)該移送公安機關(guān),由公安機關(guān)按非法集資罪偵查起訴。對于當事人的損失應(yīng)該通過追贓的方法解決。否則,即會造成輕縱犯罪,又會因法院的判決無法執(zhí)行而無法收場。
3、惡債不予保護。有的債是因非法活動而形成,如賭博等。對于這種惡債,不但要駁回起訴,而且應(yīng)該建議公安機關(guān)對行為人進行處理。還有的是放高利貸,乘人之危,對遇到經(jīng)濟和生活困難的人進行盤剝。對于這種情況應(yīng)該區(qū)別對待,對僅是高于法律規(guī)定不多的,只支持到同期貸款利率的4倍,對于純屬驢打滾的不但不予支持,還應(yīng)該進行處罰。
民間借款合同糾紛篇十四
尊敬的審判長、審判員:
我受本案原告xx銀行的委托,擔任該行訴xxx金融借款合同糾紛一案的代理人,現(xiàn)結(jié)合相關(guān)事實證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī),發(fā)表代理意見如下:
第一被告違反合同約定,多次未按時足額償還貸款本息。20xx年x月x日,被告因汽車消費貸款與原告簽訂了《個人借款/擔保合同》,合同簽訂后,根據(jù)證據(jù)x借據(jù)顯示,原告將7萬貸款發(fā)放給被告。根據(jù)合同約定,該筆貸款期限為三年共計36期,自實際放款日起,被告按月以等額本息還款的方式償還原告貸款本息,還款日為實際放款日對應(yīng)日。被告若未能在還款日足額償還當期本息,即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計違約六次,則原告有權(quán)解除合同,并要求被告立即全部償還已到期和未到期的貸款本息?,F(xiàn)在根據(jù)證據(jù)x銀行提供的被告的還款明細顯示,在前十二期,被告還款的記錄非常良好,能夠在還款日當天或之前,足額償還當期貸款。但從20xx年x月開始,也就是第十三期開始,被告的還款情況就出現(xiàn)了不良記錄。第x期、第x期是超過還款日還款;第x期、第x期未足額還款,甚至還有第x期未還款的情況。原告信貸部工作人員多次打電話、發(fā)催收函向其催收,被告在接到催收通知后,口頭表示愿意還款,但卻未見實際行動。至起訴時止,已累計違約x期,共計拖欠貸款本金xx元、利息xx元、罰息xx元。第二、被告應(yīng)承擔的'違約責任。
如前所述,根據(jù)原告與被告簽訂的《個人借款/擔保合同》約定,被告若未能在還款日足額償還當期本息,即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計違約六次,則原告有權(quán)解除合同,并要求被告立即全部償還已到期和未到期的貸款本息。根據(jù)證據(jù)顯示被告已累計違約x次,大大超過了六次,因此原告在宣布解除合同的同時,要求被告立即償還未還的已到期和未到期的貸款本金xx元,利息xx元,罰息xx元,共計xx元。
此致
xx人民法院。
代理人xxx。
民間借款合同糾紛篇十五
尊敬的法官:
山東理永律師事務(wù)所接受原告孫健的委托,指派我作為其特別代理人依法參加訴訟。現(xiàn)根據(jù)庭審調(diào)查的事實及相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表以下代理意見:
一、原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人,依法有權(quán)要求被告給付保險金。
原告孫健在被告處分別投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險等保險,并投保了交強險、車輛損失險、第三者責任險的不計免賠特約條款,保險期間為201月19日至1月18日。發(fā)生保險事故的時間為年6月27日,在約定的保險期限內(nèi),按保險法的規(guī)定,被告應(yīng)承擔保險責任,給付原告保險金。根據(jù)保險合同最大誠信原則,原告因出險事故受損害的事實客觀存在,被告扣減、拒付保險金的行為沒有事實和法律依據(jù),也違背保險分散風險和補償損失的職能。
二、原被告間的合同是典型的格式合同,但被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù),對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
1、被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù)。
基于最大誠信原則以及保險合同格式條款的性質(zhì),根據(jù)保險法及及合同法的相關(guān)規(guī)定,訂立保險合同,保險人應(yīng)當向投保人說明保險合同條款的內(nèi)容。合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應(yīng)當向投保人明確說明,末明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力。提供格式條款一方免除其責任,加重對方責任,排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。這里的“明確說明”,應(yīng)對于保險合同中所約定的免責條款,除了在保險單上提示投保人注意外,還應(yīng)當對有關(guān)免責條款的概念、內(nèi)容、及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。
本案被告并沒有向原告提供過合同條款,對條款內(nèi)容更末向原告提請實質(zhì)上的合理注意,對免除或限制其責任的條款、尤其是專業(yè)術(shù)語也沒向原告釋明過,被告在開庭時對是否已盡了明確說明之義務(wù)無證據(jù)出示。對于孫健在投保單上的簽字,表面上看意思表示一致,但被告給付的保險單上沒有寫明具體的保險責任免除條款。保險條款中的保險責任免除條款對雙方?jīng)]有法律約束力,不能成為被告拒賠的理由。對于投保單背面的條款,被告甚至沒有在投保單文件正面,用黑體字、下劃綫或者大字體的方法進行特別處理。投保單背面提示的字號太小,使一般人或常人很難看清楚看明白。這種做法其實掩蓋了事實上的被保險人意思表示的不自由。本案在法庭調(diào)查中,雖然被告以該公司車輛保險條款為依據(jù)試圖說明提示了注意,但保險合同中免責條款本身不能證明保險人履行了說明義務(wù)。從本案不難看出,被告為保護自身利益,設(shè)立免除責任的條款,簽約時即不向原告提醒,也不作任何說明,致使我的當事人懵懂簽約或被迫接受其條款。
2、被告提供的免責條款是顯失公平的條款,對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
被告援引了訴訟費、交通費不屬于保險賠償范圍的保險條款,但代理人認為,從交強險的立法設(shè)計來看,其保護的利益核心是不特定的事故第三者受害人,其訂約的目的就是為了使事故受害人迅速、直接獲得保險合同確定的保障。而此類訴訟的提起,正緣于保險公司怠于行使人身損害賠償義務(wù),因此,作為對違背立法原意的懲罰,理應(yīng)由保險公司對訴訟費、交通費買單。
同時,我國新的《保險法》第六十四條規(guī)定:“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用,由保險人承擔?!钡诹鶙l規(guī)定:“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的,被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用,除合同另有約定外,由保險人承擔?!卑凑铡吧衔环▋?yōu)于下位法”的原則,該法條的適用效力顯然優(yōu)于交強險保險條款第十條第四項及商業(yè)第三者險條款,因此,對原告在交通事故損害賠償中支付的3000元訴訟費及多次去被告處索賠而產(chǎn)生的1000元交通費用,應(yīng)當由保險公司埋單。
庭審中被告提出應(yīng)按國務(wù)院基本醫(yī)療目錄進行扣減醫(yī)療費的保險金理賠數(shù)額?;谏鲜隼碛桑桓娴脑撧q解也不能成立。何況,被告在庭審中并沒有提出哪些藥品是在國務(wù)院基本醫(yī)療目錄之外有效的證據(jù),該辯解只是保險公司內(nèi)部的規(guī)定,其實質(zhì)是依靠自己的強勢地位,免除自己的理賠義務(wù)。保監(jiān)會制定的車險條款規(guī)定除外責任的基本作用是為了明確保險人所應(yīng)承擔的保險責任,而不是為了剝奪被保險人應(yīng)享受保障的權(quán)利。因此說被告以該無效條款主張免責是不合理的也不是合法的。
關(guān)于原告的車損問題。根據(jù)合同法、保險法及其最高人民法院關(guān)于審理保險糾紛案件若干問題的解釋的相關(guān)規(guī)定,發(fā)生出險事故后,保險人應(yīng)出現(xiàn)埸定損、修復(fù)等工作,被保險人應(yīng)當協(xié)助配合,因此保險金額及其標的物損壞產(chǎn)生的修復(fù)費或其它費用的舉證責任應(yīng)由被告承擔。而當原告去被告處索賠時,被告給原告的車損核定的是1580元,理由是被告承擔事故主要責任,依據(jù)保險條款要扣除20%的損失。原告投保了不計免賠險,在正規(guī)汽車修理廠進行車輛維修花去1900元,出具了正規(guī)修車發(fā)票,被告卻仍然要按照事故責任扣減原告的車損,原告認為被告的辯解沒有事實和法律依據(jù)。
三、關(guān)于原告已付三者事故當天搶救檢查費用1509.2元的問題,被告應(yīng)給予理賠。
2008年6月27日事故發(fā)生當天,原告將三者張同秀就近送往日照市第二人民醫(yī)院搶救,產(chǎn)生搶救檢查費用1509.2元,第二天直接轉(zhuǎn)院至日照市人民醫(yī)院住院治療。原告之所以沒有在交通事故訴訟中提及,是因為該交通事故造成三者張同秀醫(yī)療費損失就有近四萬元,已經(jīng)遠遠超出交強險醫(yī)療費一萬元的限額,交通事故訴訟程序中又不處理商業(yè)險問題。所以原告現(xiàn)行墊付了事故當天的該筆搶救費用,等待交通事故發(fā)生后依據(jù)商業(yè)第三者責任險向被告索賠。有交通事故認定書、日照市人民醫(yī)院出具的醫(yī)療費票據(jù)、病歷等材料印證,足以認定該筆搶救費用和本次交通事故的關(guān)聯(lián)性和真實性,被告拒賠的辯解理由不能成立。
綜上所述,原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人;被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù),對原告支出的搶救費、訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。懇請貴院依法查明事實,支持原告的訴訟請求。
山東理永律師事務(wù)所律師:周振國。
二oo九年十一月二十四日。
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